С женщиной, имеющей ребенка в возрасте одного года, был подписан трудовой договор, согласно которому она должна была приступить к работе через три дня. В день подписания трудового договора и получения на руки своего экземпляра женщина подала заявление о предоставлении ей с первого рабочего дня отпуска по уходу за ребенком. В первый рабочий день работница не пришла. Может ли работодатель аннулировать заключенный трудовой договор или он обязан предоставить отпуск?

Ответ: Если работница не приступила к работе в день, определенный трудовым договором, то независимо от причин, по которым это произошло, работодатель вправе аннулировать трудовой договор. По аннулированному трудовому договору работодатель не несет каких-либо обязательств, возникающих из трудовых отношений. Следовательно, если работодатель аннулирует трудовой договор, отпуск по уходу за ребенком он предоставлять не должен.

Обоснование: Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ или трудовым договором (ч. 1 ст. 61 Трудового кодекса РФ).

Трудовым договором может быть определен день, с которого работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей. Если работник не приступил к работе в этот день, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор. Аннулированный трудовой договор считается незаключенным (ст. 61 ТК РФ).

Таким образом, для аннулирования трудового договора причины, по которым работник не приступил к работе, не имеют значения. Следовательно, невыход работника на работу в первый рабочий день, в том числе и по уважительной причине, дает работодателю полное право аннулировать заключенный трудовой договор. Поэтому, если женщина, заключив трудовой договор и написав заявление на отпуск по уходу за ребенком с первого рабочего дня, не вышла на работу в этот день, трудовой договор в этом случае работодатель может аннулировать.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ (ч. 1 ст. 16 ТК РФ). Если же договор будет признан незаключенным, то трудовых отношений не возникает. Следовательно, по аннулированному трудовому договору у работодателя не возникает каких-либо обязанностей, вытекающих из трудовых отношений, в том числе и обязанности по предоставлению отпуска по уходу за ребенком с первого рабочего дня в порядке, установленном ст. 256 ТК РФ.

Аннулировать трудовой договор работодатель может или в день невыхода работника на работу (по окончании рабочего дня в соответствии с графиком работы работника), или в более поздние сроки, если работник так и не приступил к работе (Кассационное определение Ростовского областного суда от 13.10.2011 N 33-13923).

Для аннулирования трудового договора составляются акт о невыходе работника на работу в день, установленный трудовым договором, и приказ об аннулировании трудового договора. Копию приказа об аннулировании трудового договора рекомендуем письмом направить не вышедшему на работу работнику.

Вместе с тем отметим, все вышесказанное применимо при условии, что нет злоупотреблений со стороны работодателя.

Так, Омский областной суд рассмотрел случай, когда женщину, находящуюся в отпуске по уходу за ребенком, перевели из одной организации в другую через увольнение по собственному желанию. На новом месте работы женщина также написала заявление на отпуск по уходу за ребенком с первого дня работы. А когда женщина не вышла на работу, работодатель аннулировал заключенный с ней трудовой договор. По сути, женщина была введена в заблуждение работодателем, так как она полагала, что находится в отпуске по уходу за ребенком. Кроме того, акт о невыходе на работу был составлен до наступления первого рабочего дня. Суд признал увольнение незаконным, восстановил женщину на работе и взыскал с работодателя в ее пользу пособие по уходу за ребенком и компенсацию морального вреда (Апелляционное определение Омского областного суда от 27.06.2012 N 33-3847/2012).

О. В.Кулагина

Издательство "Главная книга"

04.10.2013