В рамках выездной налоговой проверки проведены мероприятия налогового контроля, в том числе допросы свидетелей. Допросы свидетелей занесены в протоколы, составленные по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@. В строке "Данные паспорта или иного удостоверяющего личность документа" данных протоколов указано: "Личность установлена". Является ли отсутствие данных документа основанием для признания протоколов допроса ненадлежащим доказательством совершения налогового правонарушения?

Ответ: Протоколы допроса свидетелей не могут являться надлежащим доказательством совершения налогового правонарушения, в случае если в них не указано, на основании каких документов должностные лица, проводившие допросы, установили личности свидетелей. Данная позиция подтверждается арбитражной практикой. Однако в арбитражной практике существует также и противоположная позиция.

Обоснование: В п. 1 ст. 90 Налогового кодекса РФ установлено, что в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол, составляемый по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@ (далее - Приказ).

В соответствии с Приложением N 3 к Приказу в протоколе допроса свидетеля содержатся следующие данные о лице, выступающем в качестве свидетеля:

1) фамилия, имя, отчество;

2) дата рождения;

3) место рождения;

4) место жительства;

5) данные паспорта или иного удостоверяющего личность документа;

6) данные о гражданстве;

7) сведения о владении русским языком;

8) сведения о владении иным языком;

9) место работы или учебы;

10) контактный телефон;

11) иные данные о личности свидетеля.

По рассматриваемому вопросу имеются решения арбитражных судов, в которых сделаны выводы, что протоколы допросов свидетелей являются недопустимыми доказательствами, поскольку не содержат данных об установлении личности допрашиваемых (отсутствуют паспортные данные) (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.10.2012 по делу N А78-10704/2011, от 28.07.2010 по делу N А19-15652/09, ФАС Западно-Сибирского округа от 01.02.2010 по делу N А45-5804/2009).

ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 23.11.2012 по делу N А32-15391/2011 указал, что протокол допроса свидетеля не является доказательством неосуществления хозяйственных операций между обществом и индивидуальным предпринимателем ввиду того, что не представляется возможным установить личность допрашиваемого лица, поскольку в протоколе допроса отсутствуют его паспортные данные.

При этом есть решение суда, в котором указано, что отсутствие паспортных данных допрашиваемых лиц в протоколах не свидетельствует о недостоверности содержащихся в этих протоколах сведений (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.04.2009 N А78-3516/08-С3-11/111-Ф02-1481/09).

И. В.Разумова

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

03.10.2013