После окончания выездной налоговой проверки организации вручен акт проверки, в котором установлено необоснованное применение налоговых вычетов по НДС. К акту приложены документы, подтверждающие факты нарушений НК РФ, выявленные в ходе проверки, в том числе выписки из протоколов допроса в виде ксерокопий протоколов допроса, в которых скрыты личные данные свидетелей. В протоколах допроса отсутствует подпись должностного лица, проводившего допрос. Могут ли указанные протоколы являться документами, подтверждающими необоснованное применение вычетов по НДС организацией?

Ответ: Протоколы допроса свидетеля, в которых отсутствует подпись должностного лица, проводившего допрос, не могут являться документами, подтверждающими необоснованное применение вычетов по НДС организацией, в связи с тем что они составлены с нарушением норм Налогового кодекса РФ.

Обоснование: Пунктом 3.1 ст. 100 НК РФ установлено, что к акту налоговой проверки прилагаются документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки. Документы, содержащие не подлежащие разглашению налоговым органом сведения, составляющие банковскую, налоговую или иную охраняемую законом тайну третьих лиц, а также персональные данные физических лиц, прилагаются в виде заверенных налоговым органом выписок.

В соответствии с п. 1 ст. 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол, составляемый по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@.

Требования, предъявляемые к протоколу, предусмотрены ст. 99 НК РФ. Так, согласно п. 4 ст. 99 НК РФ протокол подписывается составившим его должностным лицом налогового органа, а также всеми лицами, участвовавшими в производстве действия или присутствовавшими при его проведении.

Как разъяснила ФНС России в Письме от 25.10.2012 N АС-3-2/3866@, из системного толкования ст. ст. 90 и 99 НК РФ протокол допроса подписывают те лица, которые являлись участниками процессуального действия и могут подтвердить достоверность данных, занесенных в протокол допроса свидетеля.

Арбитражная практика также показывает, что протоколы допроса свидетелей, в которых отсутствует подпись должностного лица, проводившего допрос, получены с нарушением требований НК РФ (Постановления Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2012 по делу N А65-18150/2012, ФАС Северо-Кавказского округа от 25.06.2012 по делу N А22-384/2011, ФАС Московского округа от 18.03.2010 N КГ-А40/786-10-П по делу N А40-36349/08-127-90, от 11.02.2010 N КА-А40/438-10 по делу N А40-42670/09-87-124, от 26.10.2009 N КА-А40/10919-09 по делу N А40-96441/08-4-462, от 24.11.2008 N КА-А40/10732-08-2 по делу N А40-68228/07-87-392, ФАС Уральского округа от 08.08.2011 N Ф09-4830/11 по делу N А76-21415/2010, ФАС Дальневосточного округа от 15.06.2009 N Ф03-2571/2009 по делу N А37-1235/2008, ФАС Центрального округа от 25.05.2009 по делу N А48-3866/08-17).

И. В.Разумова

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

03.10.2013