При проведении выездной налоговой проверки налоговый орган выслал повестку о явке на допрос руководителю организации-контрагента. В назначенное время свидетель не явился, по телефону сообщил, что находится в служебной командировке в другом городе. Должностное лицо ИФНС России направило протокол допроса свидетеля на его электронный адрес; впоследствии свидетель также в электронном виде направил отсканированный протокол допроса на адрес инспекции с ответами на вопросы. Могут ли показания из данного протокола допроса быть приняты в качестве доказательства совершения организацией налогового правонарушения?

Ответ: Протокол допроса свидетеля, направленный налоговым органом свидетелю в электронном в виде и так же направленный свидетелем после заполнения в налоговый орган, составлен с нарушением норм ст. ст. 90 и 99 Налогового кодекса РФ, следовательно, показания, занесенные в указанный протокол допроса, не могут быть приняты в качестве доказательства совершения налогового правонарушения.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол, составляемый по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@.

Перед получением показаний должностное лицо налогового органа предупреждает свидетеля об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний, о чем делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью свидетеля (п. 5 ст. 90 НК РФ).

Протокол составляется с учетом требований, предусмотренных ст. 99 НК РФ.

Согласно п. 2 ст. 99 НК РФ в протоколе указываются:

1) его наименование;

2) место и дата производства конкретного действия;

3) время начала и окончания действия;

4) должность, фамилия, имя, отчество лица, составившего протокол;

5) фамилия, имя, отчество каждого лица, участвовавшего в действии или присутствовавшего при его проведении, а в необходимых случаях - его адрес, гражданство, сведения о том, владеет ли он русским языком;

6) содержание действия, последовательность его проведения;

7) выявленные при производстве действия существенные для дела факты и обстоятельства.

Протокол прочитывается всеми лицами, участвовавшими в производстве действия или присутствовавшими при его проведении. Указанные лица вправе делать замечания, подлежащие внесению в протокол или приобщению к делу (п. 3 ст. 99 НК РФ).

Протокол подписывается составившим его должностным лицом налогового органа, а также всеми лицами, участвовавшими в производстве действия или присутствовавшими при его проведении (п. 4 ст. 99 НК РФ).

Как указал Минфин России в Письме от 19.07.2012 N 03-02-08/61, по результатам допроса свидетеля оформляется протокол, при заполнении которого требуется личное присутствие свидетеля. При этом показания свидетеля могут быть получены по месту его пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности не в состоянии явиться в налоговый орган, а по усмотрению должностного лица налогового органа - и в других случаях.

Из системного толкования ст. ст. 90 и 99 НК РФ следует, что протокол допроса подписывают те лица, которые являлись участниками процессуального действия и могут подтвердить достоверность данных, занесенных в протокол допроса свидетеля (Письмо ФНС России от 25.10.2012 N АС-3-2/3866@).

Составление протокола допроса свидетеля посредством направления его по электронной почте не соответствует нормам ст. ст. 90 и 99 НК РФ. Должностное лицо налогового органа не может удостовериться в личности лица, которое заполняет протокол допроса свидетеля, не разъясняет свидетелю его права и обязанности, не разъясняет, каким образом составляется протокол.

Таким образом, показания, занесенные в указанный протокол допроса свидетеля, не могут служить доказательственной базой совершения налогового правонарушения.

И. В.Разумова

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

03.10.2013