Еще раз о гражданско-правовой природе оферты и акцепта (на примере заключения договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд)

ЕЩЕ РАЗ О ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ПРИРОДЕ ОФЕРТЫ И АКЦЕПТА (НА ПРИМЕРЕ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРОВ В СФЕРЕ ЗАКУПОК ТОВАРОВ, РАБОТ, УСЛУГ ДЛЯ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ НУЖД)

О. М. РОДИОНОВА

Родионова Ольга Михайловна, доцент кафедры гражданского права и процесса Мордовского государственного университета, кандидат социологических наук.

В статье разрешается вопрос о возможности заключения государственных, муниципальных договоров (контрактов) согласно закону, действовавшему до 1 января 2014 г., если до этой даты проведены процедуры размещения заказа, поскольку такие процедуры представляют собой оферту и акцепт, юридически неотделимые от договора.

Ключевые слова: оферта, акцепт, договор (контракт), действие закона во времени.

Civil-law nature of the offer and the accept (as exemplified by conclusion of contracts in the sphere of purchases of goods, works and services for meeting the state and municipal needs) revisited O. M. Rodionova

Rodionova Ol'ga Mikhajlovna, assistant professor of the chair of civil law and procedure of Moscow state university, candidate of sociological sciences.

This paper solves the problem of the possibility of a state, municipal agreements (contracts) according to the law in effect prior to January 1, 2014, prior to that date performed procedures placing an order, as such procedures are offer and acceptance, legally inseparable from the contract.

Key words: offer, acceptance, agreement (contract), the effect of the law in time.

В правоприменении постоянно возникают вопросы, которые требуют перепроверки подходов и конструкций, сложившихся на практике и обоснованных учеными. В очередной раз подтверждения требует представление о том, что оферта и акцепт не являются сделками <1>, которые влекут возникновение, изменение, прекращение субъективных гражданских прав и обязанностей. -------------------------------- <1> О правовой природе акцепта и оферты высказываются и иные соображения. См., например: Ермолова О. Н. Порядок заключения договора - движение оферты и акцепта // Гражданское право. 2005. N 4. С. 32 - 34; Драчев Е. В. Требования, предъявляемые законодательством к предложению заключить договор (оферте) // Юрист. 2006. N 7. С. 2 - 6.

Поводом для этого стали высказывания отдельных юристов после принятия 5 апреля 2013 г. Федерального закона N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), в ч. 1 ст. 112 которого содержится положение о том, что закон применяется к отношениям, возникшим после введения его в силу. При этом с учетом особой сложности процедур заключения государственных и муниципальных контрактов и практики применения положений о вступлении в законную силу Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов) установлено, что "настоящий Федеральный закон применяется к отношениям, связанным с осуществлением закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд, извещения об осуществлении которых размещены в единой информационной системе или на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг либо приглашения принять участие в которых направлены после дня вступления в силу настоящего Федерального закона". То есть установлено, что если извещение о закупке опубликовано до 1 января 2014 г., то все отношения, связанные с этим юридическим обстоятельством, регулируются ранее действовавшим законом. Кроме этого, в том же пункте установлено, что "государственные и муниципальные контракты, гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, заключенные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, сохраняют свою силу". Некоторыми юристами указанные положения Закона были истолкованы следующим образом: "...если отношения, связанные с осуществлением закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд, возникли до дня вступления в силу Закона о контрактной системе (01.01.2014), его положения применяются в части прав и обязанностей, которые возникнут после указанной даты (ч. 1 ст. 112 Закона о контрактной системе). Таким образом, если процедуры размещения заказа проведены до 01.01.2014, но контракты (договоры) заказчиками не заключены, то после этой даты при заключении контрактов (договоров) необходимо соблюдать требования, установленные Законом о контрактной системе. К данным контрактам также будут применяться требования названного Закона в части их исполнения, расторжения и т. п. Обращаем внимание на то, что применять указанные требования следует с учетом положений ст. 112 и 114 Закона о контрактной системе" <2>. -------------------------------- <2> КонсультантПлюс. 29.08.2013. Путеводитель по бюджетному учету и налогам: Практическое пособие по размещению госзаказа (пункт 1.1.4). URL: http://base. consultant. ru/cons/ cgi/online. cgi? req=doc;base=PBUN; n=2;fld=134;dst=102975;md= 0.04760013916529715.

Такое толкование представляется противоречащим закону и порождающим большое количество проблем. Во-первых, положения об условиях контракта в Законе о размещении заказов несколько иные, чем в Законе о контрактной системе. Например, в нем в отличие от Закона о размещении заказов предусмотрено повышенное обеспечение при демпинге, обязательные случаи проведения экспертизы (если на торги вышел только один участник закупки), возможность замены обеспечения участником закупки с пропорциональным снижением, порядок предоставления преференций (с 01.01.2014 к ним добавляются социально ориентированные НКО), предъявление требования о раскрытии информации о бенефициарах и субподрядчиках, получивших более 10% от контракта, при начальной (максимальной) цене контракта, превышающей установленную. Логично выглядят заявления, высказываемые на ведущем форуме закупщиков: "Невозможно вписывать в проект контракта в 2013 году какие-либо положения из 44-ФЗ, - закон еще не действует, а в 2014 году такие контракты уже автоматом будут не соответствовать ряду положений 44-ФЗ. То есть либо заведомо нарушать один из законов, либо начинать торговаться только 01.01.2014." <3>. -------------------------------- <3> Портал Центра эффективных закупок "Тендеры. ру" [Электронный ресурс]. URL: http://www. tendery. ru/forum/ viewtopic. php? f= 521623&t=2008528&start=40.

Другим соображением для определения отношений, на которые распространяется действие нового закона, является анализ переходных положений Закона о размещении заказов. 31 декабря 2005 г. ст. 64 Закона о размещении заказов была дополнена пунктом 2, в котором прямо указывалось на то, что если извещение опубликовано до 1 января 2006 г., то применяются правила, действовавшие до введения его в силу. То есть если применять положения нового закона по аналогии с ранее действовавшими, то заключенные до 1 января 2014 г. договоры сохранят свое действие. Однако центральным доказательством отсутствия действия нового закона на договор, процедуры заключения которого начались до введения его в действие, является догматическая конструкция договора, в том числе государственного и муниципального контракта, как сложного юридического факта. Отметим, что с этой позиции все процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя), установленные законом, представляют собой в конечном итоге направление оферты и получение акцепта. Поэтому для определения возможностей, которые возникают после их совершения, а точнее того, позволяет ли их совершение квалифицировать дальнейшие отношения сторон в качестве гражданско-правовых, следует определиться с их гражданско-правовой природой. Договор, в отличие от односторонней сделки, заключается взаимодействием сторон. Поэтому важно, чтобы воля каждого контрагента не просто была определена и изъявлена, но и согласована, т. е. они должны так определить в юридическом акте цели, предмет, действия, орудия своей будущей деятельности, чтобы они были взаимосвязаны и приводили при этом к удовлетворению их интересов. Разумеется, при этом процесс согласования воль субъектов приобретает особо значимый характер. Процесс заключения договора, закрепленный в гл. 28 ГК РФ, является сложносоставной деятельностью, которая состоит из деятельности каждого контрагента, а также нескольких этапов. В самом простом варианте одно лицо формулирует свои условия (частно-автономные положения) и предлагает их контрагенту (направляет оферту), а тот соглашается с ними (совершает акцепт). Заключение договора может протекать и более сложно, когда вместо акцепта контрагенты направляют друг другу новые оферты. Однако пока не будет совершен акцепт, договор не будет считаться заключенным. И оферта, и акцепт выступают результатами деятельности каждого из контрагентов. Она направлена на достижение согласия по поводу элементов их будущей деятельности и правил ее совершения. Результатом совместной деятельности выступает договор, который имеет силу юридического акта, а оферта и акцепт выступают в качестве договорных обстоятельств. В качестве довода в пользу определения оферты и акцепта в качестве договорных обстоятельств выступает то, что дефекты деятельности, приводящей к их возникновению, и прежде всего ее волевой составляющей, приводят к недействительности договора, как и любой сделки (п. 1 ст. 170, п. 1 ст. 177 ГК РФ). Основная нагрузка в определении тех частно-автономных положений, в которых определяется взаимная деятельность сторон, лежит на оференте, лице, предлагающем такой план действий, который сочтет для себя приемлемым его контрагент. Оферта, безусловно, имеет волевой характер и порождает определенное законом последствие - возможность направления другой стороной акцепта, и поэтому может быть обозначена в качестве юридического обстоятельства. Оферта, по мнению некоторых ученых, влечет так называемое секундарное право на акцепт <4>. Следует пояснить, что, хотя эта особая возможность явно опосредует оборот, она непередаваема как имущественные права. Не создает исключения из данного утверждения кажущаяся возможность отчуждения "права акцепта", удостоверяемого опционами. Последние, по справедливому замечанию В. П. Мозолина и А. А. Рябова, оформляют собой не куплю-продажу права на заключение договора, а сделку на разность цены базисного актива <5>. -------------------------------- <4> Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В. А. Белова. М., 2008. С. 769. <5> Мозолин В. П., Рябов А. А. О трех сферах имущественных отношений, регулируемых гражданским законодательством // Законодательство. 2009. N 6. С. 28.

Также важно отметить, что, хотя так называемое право акцепта не подлежит защите, это, конечно, не означает невозможность воспрепятствования его воплощению в жизнь. Например, практика заключения государственных и муниципальных контрактов показывает, что подача заявки потенциальными участниками размещения заказа может быть различными способами "заблокирована". Так, невозможно было отыскать в электронной системе заказ или заказчика и соответственно направить им ответ, поскольку в их обозначении использовались русские и латинские буквы, сходные до степени смешения <6>. Однако такое воспрепятствование ведет к последствиям, не аналогичным тем, которые возникают после нарушения субъективного гражданского права (защите, восстановлению права): отмена протоколов, составленных в ходе проведения процедур размещения заказов; внесение изменений в извещение о проведении конкурса, извещение о проведении аукциона (в том числе извещение об открытом аукционе в электронной форме), извещение о проведении запроса котировок и/или в конкурсную документацию, документацию об аукционе (в том числе в документацию об открытом аукционе в электронной форме) с продлением сроков подачи заявок в соответствии с требованиями Закона о размещении заказов; проведение процедур размещения заказов в соответствии с требованиями Закона о размещении заказов; иные действия, направленные на устранение нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов (п. 3.42 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, оператора электронной площадки при размещении заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, в том числе при размещении заказов на энергосервис, для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений <7>). -------------------------------- <6> ФАС России: использование латинских букв в русских наименованиях при размещении информации о заказе незаконно. Сайт Федеральной антимонопольной службы [Электронный ресурс]. URL: http://fas. gov. ra/fas-news/fas-news_24703.php. <7> Приложение к Приказу ФАС России от 24 июля 2012 г. N 498 // СПС "КонсультантПлюс".

Думается, так называемое право на акцепт обладает всеми отмеченными особенностями, поскольку представляет собой уточненную правовую способность лица, получившего оферту, к совершению двусторонней сделки - заключению договора. Однако самостоятельного юридического значения эта уточненная способность не имеет, поскольку существует в качестве предпосылки заключения только конкретного договора (юридического обстоятельства) и вне этого процесса не может быть использована. Сказанное позволяет подтвердить господствующее убеждение о том, что оферта и акцепт, являясь юридическими обстоятельствами, в отличие от сделок не порождают гражданских прав и обязанностей. Потому если выражающие их процедуры заключения договоров, в том числе государственных и муниципальных контрактов, начаты до вступления в силу закона, содержащего новые требования к ним, то и сами контракты подписываются по правилам, действующим до вступления в силу нового закона.

ЛИТЕРАТУРА

1. Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В. А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007. 993 с. 2. Драчев Е. В. Требования, предъявляемые законодательством к предложению заключить договор (оферте) // Юрист. 2006. N 7. С. 2 - 6. 3. Ермолова О. Н. Порядок заключения договора - движение оферты и акцепта // Гражданское право. 2005. N 4. С. 32 - 34. 4. Мозолин В. П., Рябов А. А. О трех сферах имущественных отношений, регулируемых гражданским законодательством // Законодательство. 2009. N 6. С. 24 - 29.

------------------------------------------------------------------

Название документа