Организация собирается заключить в 2006 г. договор аренды. В целях обеспечения его исполнения арендодатель по соглашению с арендатором получит сумму задатка одновременно с первым взносом арендной платы. Будет ли сумма задатка являться объектом налогообложения по НДС?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 380 Гражданского кодекса РФ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК РФ).

При этом в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного п. 2 указанной статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 3 ст. 380 ГК РФ).

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Пунктами 7 и 16 ст. 1 Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах", вступившего в силу с 1 января 2006 г., ст. ст. 154 и 167 НК РФ изложены в новой редакции.

В силу абз. 2 п. 1 ст. 154 НК РФ (в ред. названного Федерального закона) при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база по НДС определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом НДС, за исключением оплаты, частичной оплаты, полученной налогоплательщиком, применяющим момент определения налоговой базы в соответствии с п. 13 ст. 167 НК РФ.

Пунктом 1 ст. 167 НК РФ установлено, что в целях гл. 21 НК РФ моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено п. п. 3, 7 - 11, 13 - 15 данной статьи, является наиболее ранняя из следующих дат: день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав или день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Учитывая, что сумма задатка, полученная арендодателем по соглашению с арендатором, совершенному в письменной форме в соответствии с нормами п. п. 1 и 2 ст. 380 ГК РФ, является способом обеспечения обязательств по договору аренды, а не платежом, полученным в счет предстоящего оказания услуг, она не признается объектом налогообложения по НДС (п. 1 ст. 154 НК РФ).

В случаях несоблюдения письменной формы соглашения, предусмотренной п. 2 ст. 380 ГК РФ, а также составления письменного соглашения о задатке после заключения договора аренды указанная сумма признается не задатком, а авансом, уплаченным в счет предстоящего оказания услуг, и, следовательно, объектом налогообложения по НДС с момента его внесения (п. 3 ст. 380 ГК РФ, п. 1 ст. 154 и п. 1 ст. 167 НК РФ).

Кроме того, сумма задатка подлежит обложению НДС также в случае принятия решения арендатором зачесть указанную сумму в счет арендной платы за последний месяц по договору аренды (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

Е. Н.Коломина

Федеральное агентство

кадастра объектов недвижимости

12.01.2006