Организация заключила трудовой договор с иностранным гражданином, постоянно проживающим на территории Китайской Народной Республики. Договор был заключен на период с 01.04.2012 по 30.06.2012, в течение которого иностранный работник фактически находился на территории Российской Федерации. Остальное время в течение 2012 г. данное лицо фактически находилось на территории КНР. Российская организация не имеет обособленного подразделения на территории КНР

Обязана ли российская организация при перечислении вознаграждения данному лицу исполнять обязанности налогового агента по НДФЛ в 2012 г.?

Ответ: Российская организация, не имеющая обособленного подразделения за границей, не исполняет обязанности налогового агента по НДФЛ при выплате заработной платы работавшему по трудовому договору иностранному работнику - резиденту КНР, который в течение 2012 г. находился на территории РФ в совокупности менее 183 дней.

Обоснование: Согласно ст. 7 Налогового кодекса РФ, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Между Правительствами Российской Федерации и Китайской Народной Республики заключено Соглашение от 27.05.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы" (далее - Соглашение).

Согласно п. 3 ст. 2 Соглашения существующими налогами, на которые распространяется настоящее Соглашение, являются в Российской Федерации налоги, взимаемые в соответствии со следующими Законами, в том числе:

- "О подоходном налоге с физических лиц".

Пункт 4 ст. 2 Соглашения предусматривает, что оно применяется также к любым идентичным или по существу аналогичным налогам, которые будут взиматься после даты подписания Соглашения в дополнение к существующим налогам, упомянутым в п. 3 ст. 2 Соглашения, или вместо них.

Следовательно, положения данного Соглашения распространяются на НДФЛ.

Согласно п. 1 ст. 14 Соглашения с учетом положений ст. ст. 15, 17, 18, 19 и 20 Соглашения жалованье, заработная плата и другие подобные вознаграждения, получаемые лицом с постоянным местожительством в одном договаривающемся государстве в отношении работы по найму, облагаются налогом только в этом договаривающемся государстве, если только работа по найму не осуществляется в другом договаривающемся государстве. Если работа по найму осуществляется таким образом, полученное в связи с этим вознаграждение может облагаться налогом в этом другом договаривающемся государстве.

В п. 2 ст. 14 Соглашения указано, что, несмотря на положения п. 1 данной статьи, вознаграждение, получаемое лицом с постоянным местожительством в одном договаривающемся государстве в отношении работы по найму, осуществляемой в другом договаривающемся государстве, облагается налогом только в первом упомянутом договаривающемся государстве, если:

a) получатель находится в другом договаривающемся государстве в течение периода или периодов, не превышающих в совокупности 183 дней в соответствующем календарном году;

b) вознаграждение выплачивается нанимателем или от имени нанимателя, не являющегося лицом с постоянным местопребыванием в другом договаривающемся государстве; и

c) расходы по выплате вознаграждения не несет постоянное представительство или постоянная база, которые наниматель имеет в другом договаривающемся государстве.

В рассматриваемой ситуации иностранный работник в 2012 г. фактически находился на территории РФ 91 день, то есть менее 183 дней. При этом российская организация не имеет на территории КНР ни постоянного представительства, ни постоянной базы. Следовательно, рассматриваемое вознаграждение иностранного работника будет облагаться налогом в соответствии с п. 2 ст. 14 Соглашения, то есть на территории КНР. Российская организация не должна исполнять обязанности налогового агента.

В. В.Никитин

Консалтинговая группа "Аюдар"

01.10.2013