Подлежит ли обложению налогом на прибыль у дочерней организации сумма неустойки, установленная в качестве отступного взамен поставки товара, уплаченная головной организацией по соглашению с кредитором за дочернее предприятие, являющееся его должником, в случае если возврат указанной суммы дочерним предприятием головной организации договором не предусматривается?

Ответ: В соответствии со ст. 409 Гражданского кодекса РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т. п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес (п. 2 ст. 405 ГК РФ), а также уплата неустойки, установленной в качестве отступного (ст. 409 ГК РФ), освобождают должника от исполнения обязательства в натуре (п. 3 ст. 396 ГК РФ).

Согласно п. 8 ст. 250 Налогового кодекса РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ.

В силу п. 2 ст. 248 НК РФ для целей гл. 25 НК РФ имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).

Подпунктом пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ установлено, что при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации.

Письмом ФНС России от 22.11.2004 N 02-5-11/173@ дано разъяснение, что в результате прощения долга основным предприятием дочернему предприятию, которое осуществляется путем вручения правоустанавливающих документов, освобождающих дочернее предприятие от обязанности перед основной организацией, дочерняя организация получает не средства (имущество), а право. Исходя из норм гражданского права РФ, право требования является имущественным правом, и прощение долга в целях налогообложения прибыли должно рассматриваться как безвозмездная передача имущественных прав.

Таким образом, обязательство дочерней организации перед кредитором прекращается путем уплаты головной организацией взамен его исполнения суммы неустойки, установленной в качестве отступного по соглашению с кредитором (п. 3 ст. 396 ГК РФ). В случае прощения долга дочерней организацией перед головной организацией путем вручения соответствующих правоустанавливающих документов положения пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ не применяются, поскольку в указанном случае имеет место безвозмездная передача имущественных прав, а не имущества.

Учитывая изложенное, сумма неустойки подлежит обложению налогом на прибыль, поскольку указанная сумма признается внереализационным доходом дочерней организации в виде безвозмездно полученных имущественных прав (п. 8 ст. 250 НК РФ).

Е. Н.Коломина

Федеральное агентство

кадастра объектов недвижимости

15.12.2005