Организация закупает нефтепродукты у поставщика и перепродает их покупателю на основании отдельных договоров купли-продажи. Товар поступает со склада первоначального поставщика на склад конечного покупателя, минуя склад транзитного продавца. По условиям заключенных договоров право собственности на товар к транзитному продавцу переходит в момент передачи товара первоначальным поставщиком перевозчику; право собственности на товар к конечному покупателю переходит после получения товара на его склад. Оплата первоначальному поставщику произведена после передачи товара перевозчику. Конечный покупатель оплатил товар после его получения на склад

Вправе ли транзитный продавец принять к вычету "входной" НДС после отгрузки в адрес покупателя до поступления на склад при наличии документов от поставщика?

Ответ: Учитывая позицию Минфина России, транзитному продавцу рискованно применить вычет по НДС по товарам, находящимся в пути и не поступившим на склад покупателя. В случае если налогоплательщик примет решение применить вычет по НДС до фактического поступления товаров на склад, он должен быть готов отстаивать свое мнение в суде.

Обоснование: Одним из видов договора купли-продажи является договор поставки, при котором товар передается покупателю для использования им в дальнейшей предпринимательской деятельности (ст. ст. 454, 506 Гражданского кодекса РФ).

Торговля, при которой организация продает товар, отгружая его от поставщика непосредственно покупателю, минуя свои склады, признается транзитной. Транзитная торговля не является посреднической сделкой, так как заключаются отдельные договоры поставки от имени каждой из сторон.

На основании пп. 2 п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172, п. 1 ст. 169 Налогового кодекса РФ при приобретении товаров сумма НДС, предъявленная организации, подлежит вычету при наличии надлежаще оформленного счета-фактуры от поставщика и принятия товара к учету.

Вопрос правомерности применения вычета по товарам, находящимся в пути и не оприходованным на склад, не является однозначным.

По мнению Минфина России, по товарам в пути принять к вычету "входной" НДС нельзя, так как условие, установленное п. 1 ст. 172 НК РФ, не выполнено: товар не поступил на склад (Письма Минфина России от 04.03.2011 N 03-07-14/09, от 26.09.2008 N 03-07-11/318).

Судебная практика по этому вопросу противоречива. Одни суды поддерживают позицию Минфина России и указывают на неправомерность вычета по товару в пути (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 24.10.2011 N А05-11812/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 20.02.2012 N ВАС-1760/12) и ФАС Поволжского округа от 01.11.2007 N А57-14388/06).

В то же время есть судебные решения, в которых указано, что организация вправе применить вычет до фактического поступления товаров на склад конечного покупателя.

Так, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 15.07.2010 N А55-29172/2009 (оставлено в силе Определениями ВАС РФ от 25.11.2010 N ВАС-14097/10 и от 18.10.2010 N ВАС-14097/10) суд поддержал налогоплательщика и счел отказ налогового органа в вычете НДС необоснованным, в связи с тем что право собственности на товар перешло к покупателю и он отражен в бухгалтерском учете покупателя. Кроме того, в налоговом законодательстве отсутствуют такие понятия, как "фактическое оприходование товаров" и "оприходование на склад", и суд не связывает правомерность вычета по НДС и это обстоятельство.

Аналогичные выводы сделаны в Постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 16.12.2011 N А27-353/2010 и от 17.11.2010 N А27-3324/2010.

Кроме того, в Постановлении от 01.11.2010 N А52-3413/2009 ФАС Северо-Западного округа указал, что право на вычет возникает у налогоплательщика при отгрузке товара в адрес покупателя независимо от поступления на склад при условии отражения в бухгалтерском учете.

Таким образом, учитывая официальную позицию Минфина России, транзитному продавцу рискованно применить вычет по НДС по товарам, находящимся в пути и не поступившим на склад покупателя. В случае если налогоплательщик примет решение применить вычет по НДС до фактического поступления товаров на склад, он должен быть готов отстаивать свое мнение в суде.

Т. Б.Нечаева

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

05.06.2014