Организация занимается торговлей товарами народного потребления (косметикой, бытовой электроникой, хозяйственными мелочами). В настоящее время принято решение о развитии сети продаж в регионах. В связи с этим возник вопрос: возможно ли заключение трудового договора о дистанционной работе с торговым представителем?

Ответ: Действующее законодательство не содержит прямого запрета на заключение трудового договора о дистанционной работе с торговым представителем, однако его заключение, на наш взгляд, требует выполнения ряда условий.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 312.1 Трудового кодекса РФ под дистанционной работой понимается выполнение работы:

1) вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства или иного обособленного подразделения;

2) вне стационарного рабочего места, территории или объекта, находящегося под контролем работодателя;

3) с использованием для выполнения трудовой функции и осуществления взаимодействия между работодателем и работником информационно-телекоммуникационных сетей (ИТС) общего пользования, в том числе сети Интернет.

Первые два пункта разными терминами описывают одно и то же условие. Работодатель не должен контролировать места осуществления трудовой деятельности. Стоит отметить, что с формальной точки зрения любое стационарное рабочее место или объект под контролем работодателя, на котором располагаются рабочие места, уже является обособленным подразделением, поскольку в соответствии с п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ под обособленным подразделением организации понимается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места (хотя бы одно) (Письмо МНС России от 29.04.2004 N 09-3-02/1912 "О признании одного рабочего места обособленным подразделением"). Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца. Таким образом, если у торгового представителя есть постоянное рабочее место, то есть организация арендовала комнату или даже рабочий стол на срок более одного месяца, возникают риски признания такого рабочего места обособленным подразделением, что, соответственно, указывает на невозможность заключения трудового договора о дистанционной работе. Сразу оговоримся: хоум-офис, то есть оборудованное в жилом помещении (по месту жительства работника) место трудовой деятельности, по умолчанию не может находиться под контролем работодателя, а следовательно, его наличие не является ограничением для заключения трудового договора о дистанционной работе.

Следующим условием для заключения трудового договора о дистанционной работе является требование использовать ИТС, причем не только для связи с работодателем, но и для выполнения трудовой функции работника. На наш взгляд, данное требование работодателя при заключении договора с торговым представителем достаточно легко выполнимо. Действительно, сейчас трудно представить человека, занимающегося продажами, который не использует в своей деятельности электронно-вычислительную технику: для презентаций, для ведения учета, для заказа товаров с сайта головной организации. Однако, для того чтобы снять возможные вопросы и претензии со стороны контролирующих и проверяющих органов, мы можем рекомендовать максимально детально указывать в должностной инструкции и трудовом договоре (ч. 1 ст. 312.3 ТК РФ), в каких случаях и какие программные продукты должен использовать работник в своей деятельности.

Вместе с тем необходимо признать, что трудовой договор о дистанционной работе - это совершенно новое явление для российского законодательства. Практика применения правовых норм, регулирующих данную разновидность трудового договора, пока отсутствует и прогнозировать, каким образом она будет развиваться, в том числе в отношении работников, занимающих должности торговых представителей, достаточно сложно.

С. В.Россол

Московская коллегия адвокатов "КиТ"

25.09.2013