Индивидуальный предприниматель уплачивал ЕНВД при продаже товара через магазины коммерческим организациям, выписывал счета-фактуры без НДС и товарные накладные, письменный договор при этом не составлялся. Один и тот же товар реализовывался по тем же розничным ценам, что и покупателям - физическим лицам, и покупателям не доставлялся. Для каких целей организации покупали товар - неизвестно. Налоговый орган при проверке счел, что такая торговля является оптовой, и доначислил налоги по общей системе налогообложения. Правомерна ли позиция налогового органа?

Ответ: Деятельность индивидуального предпринимателя, связанная с продажей товаров юридическим лицам, в данной ситуации является розничной торговлей и облагается ЕНВД. Однако, учитывая немногочисленность положительных для налогоплательщиков судебных решений, следует ожидать, что свою точку зрения в похожих ситуациях ему придется отстаивать в суде.

Обоснование: Под розничной торговлей для целей уплаты ЕНВД понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи (ст. 346.27 Налогового кодекса РФ). Система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети, как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи (пп. 6, 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса РФ).

Согласно п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т. п.). Однако, в случае если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

По мнению Минфина России, реализация товаров для целей, связанных с ведением предпринимательской деятельности, например для последующей перепродажи или другой деятельности, не признается розничной торговлей и не подлежит переводу на уплату ЕНВД (Письмо Минфина России от 03.04.2013 N 03-11-11/133).

Многие суды при решении вопроса о том, правомерно ли применяется ЕНВД, также выясняют цель, для которой приобретались товары юридическими лицами (см., например, Постановления ФАС Центрального округа от 25.04.2012 N А08-5141/2011, ФАС Западно-Сибирского округа от 07.12.2011 N А70-2325/2011, ФАС Уральского округа от 02.08.2012 N Ф09-6515/12).

Однако Президиум ВАС РФ в Постановлении от 05.07.2011 N 1066/11 разъяснил, что в целях исчисления ЕНВД важным является ведение розничной торговли именно через объекты торговой сети, поименованные в пп. 6, 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ, независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются товары.

Кроме того, при продаже товара не всегда бывает возможно проконтролировать цели использования приобретенного товара. Поэтому, учитывая, что предприниматель продавал товары через объекты стационарной торговой сети (магазины), доставка покупателям не осуществлялась, порядок реализации товаров был одинаков для всех покупателей, в том числе и для юридических лиц, товар продавался юридическим лицам по розничным ценам, можно говорить, что такая деятельность является розничной торговлей и облагается ЕНВД.

В похожей ситуации ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 22.03.2013 N А45-13520/2012 пришел к такому же выводу.

Однако, учитывая немногочисленность положительных для налогоплательщиков судебных решений, следует ожидать, что свою точку зрения предпринимателю придется отстаивать в суде.

А. В.Кононенко

Издательство "Главная книга"

16.09.2013