Организация, не являющаяся плательщиком НДС, арендует муниципальное имущество. Арендодателем выступает комитет по управлению имуществом, вследствие чего арендатор исполняет функции налогового агента по удержанию и перечислению в бюджет НДС с сумм арендной платы. По итогам одного из налоговых периодов налоговая декларация по НДС с отражением в ней операций по удержанию и перечислению в бюджет налога была подана с нарушением установленного срока

Может ли организация - налоговый агент быть привлечена к ответственности за несвоевременное представление декларации по НДС в виде штрафа, установленного п.1 ст.119 НК РФ, в размере 5% от суммы отраженного в ней налога?

Ответ: Пунктом 5 ст.174 НК РФ установлена обязанность налоговых агентов, не являющихся плательщиками НДС (в том числе арендаторов муниципального имущества - п.3 ст.161 НК РФ), подавать в налоговые органы декларацию по данному налогу (форма утверждена Приказом МНС России от 20.11.2003 N БГ-3-03/644) не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим кварталом, в объеме титульного листа, разд.1.2 и 2.2 декларации (п.4 разд. I Инструкции по заполнению декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденной Приказом МНС России от 21.01.2002 N БГ-3-03/25 (ред. от 28.07.2004), п.2 ст.163 НК РФ).

В соответствии с п.1 ст.119 НК РФ непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета, в случае если период просрочки составил менее 180 дней, влечет взыскание штрафа в размере 5% суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 руб.

В отдельных случаях арбитражные суды находят возможным применение указанной меры ответственности не только к налогоплательщикам, но также и к налоговым агентам, допустившим аналогичное правонарушение. В качестве обоснования такой позиции указывается сам факт установления в налоговом законодательстве обязанности налогового агента по представлению соответствующей декларации (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 28.05.2003 N Ф04/2306-581/А46-2003, от 17.12.2002 N А56-19695/02; Постановление ФАС Уральского округа от 03.07.2003 N Ф09-1933/03-АК, Постановление ФАС Центрального округа от 03.03.2004 N А35-3515/03-С3).

Однако подобные решения скорее исключение из сложившейся к настоящему моменту арбитражной практики. В подавляющем большинстве решений суды отмечают неправомерность привлечения налогового агента к ответственности, установленной ст.119 НК РФ, в силу того, что в данной статье указан только один субъект налоговой ответственности - налогоплательщик. При чем зачастую данное мнение высказывается в том числе судами, принимавшими и прямо противоположные решения (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 16.10.2003 N А29-1005/2003А, от 09.10.2003 N А28-5510/03-243/21; Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.06.2004 N А19-2491/04-33-Ф02-2337/04-С1, от 17.05.2004 N А19-12966/03-43-Ф02-1636/04-С1, от 17.12.2003 N А19-10781/03-15-Ф02-4524/03-С1, от 27.11.2003 N А78-2508/03-С2-25/127-Ф02-4164/03-С1, от 19.08.2003 N А33-3849/03-С6-Ф02-2560/03-С1, от 31.07.2003 N А78-784/03-С2-25/28-Ф02-2301/03-С1, от 15.07.2003 N А19-3047/03-15-Ф02-2086/03-С1, от 11.07.2003 N А19-2913/03-15-Ф02-2089/03-С1, от 23.06.2003 N А19-2630/03-15-Ф02-1794/03-С1, от 29.05.2003 N А19-22056/02-41-Ф02-1511/03-С1, от 28.05.2003 N А19-22054/02-41-Ф02-1510/03-С1; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 17.12.2003 N Ф03-А51/03-2/3039; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.06.2002 N Ф04/2184-386/А70-2002; Постановление ФАС Поволжского округа от 16.09.2003 N А 49-424/03-19А/22; Постановления ФАС Северо-Западного округа от 26.07.2004 N А13-3070/04-19, от 20.10.2003 N А05-4075/03-227/18; Постановления ФАС Уральского округа от 26.02.2004 N Ф09-492/04-АК, от 26.02.2004 N Ф09-448/04-АК, от 03.02.2004 N Ф09-38/04-АК, от 29.01.2004 N Ф09-5121/03-АК; Постановления ФАС Центрального округа от 25.02.2004 N А23-2053/03А-15-172, от 15.05.2003 N А14-9847/02/282/1).

Одновременно с отказом в признании правомерным привлечения налоговых агентов к ответственности, предусмотренной ст.119 НК РФ, за непредставление (несвоевременное представление) соответствующих деклараций суды, как правило, указывают, что ответственность налоговых агентов за данное правонарушение установлена п.1 ст.126 НК РФ, согласно которому непредставление в установленный срок, в том числе налоговым агентом, в налоговые органы документов (в число которых входит также соответствующая декларация по НДС), предусмотренных НК РФ, влечет взыскание штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.

Таким образом, на основании вышеизложенного считаем, что организация, не являющаяся плательщиком НДС и одновременно выступающая налоговым агентом по данному налогу, не может быть привлечена к ответственности на основании п.1 ст.119 НК РФ за несвоевременное представление декларации по налогу. Однако привлечение такой организации к ответственности в виде штрафа в размере 50 руб. на основании п.1 ст.126 НК РФ, на наш взгляд, будет являться правомерным.

А. И.Дыбов

Издательство "Главная книга"

01.11.2004