ООО является акционером ЗАО
Структура уставного капитала ЗАО сформирована следующим образом: 80 процентов составляют обыкновенные акции и 20 процентов - привилегированные акции определенного типа, размер дивидендов по которым определен в уставе общества (данные акции не являются кумулятивными привилегированными акциями).
ООО принадлежит 10 процентов обыкновенных акций и 20 процентов привилегированных акций ЗАО. Согласно решению последнего общего собрания акционеров выплаты дивидендов по привилегированным акциям были осуществлены в полном объеме.
Как определить долю прямого участия ООО в ЗАО?
Являются ли ООО и ЗАО взаимозависимыми лицами?
Ответ: В случае если на общем собрании акционеров ЗАО принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям в полном объеме, то доля прямого участия ООО, которому принадлежит 10 процентов обыкновенных акций и 20 процентов привилегированных акций, в ЗАО составляет 30 процентов и определяется как непосредственно принадлежащая ООО доля в уставном капитале ЗАО.
Следовательно, ООО и ЗАО являются взаимозависимыми лицами.
Обоснование: В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ взаимозависимыми лицами признаются организации, в случае если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов.
Согласно п. 1 ст. 105.2 НК РФ в целях определения взаимозависимости доля участия одной организации в другой организации определяется в виде суммы выраженных в процентах долей прямого и косвенного участия одной организации в другой организации.
В соответствии с п. 2 ст. 105.2 НК РФ определение доли прямого участия одной организации в другой организации возможно тремя способами:
- по непосредственно принадлежащей одной организации доле голосующих акций другой организации;
- по непосредственно принадлежащей одной организации доле в уставном (складочном) капитале (фонде) другой организации,
- в случае невозможности определения таких долей - по непосредственно принадлежащей одной организации доле, определяемой пропорционально количеству участников в другой организации.
В рассматриваемой ситуации ООО напрямую участвует в ЗАО, при этом определение долей прямого участия возможно путем применения как первого, так и второго способа. Следовательно, третий способ (заключающийся в определении долей прямого участия путем расчета доли, определяемой пропорционально количеству участников в другой организации) не применяется.
Для того чтобы произвести определение долей прямого участия первым способом, необходимо рассчитать долю голосующих акций ЗАО, которая принадлежит ООО.
ООО принадлежат как обыкновенные, так и привилегированные акции ЗАО.
Согласно п. 1 ст. 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" по общему правилу акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Федеральным законом N 208-ФЗ.
В частности, согласно п. 5 ст. 32 Федерального закона N 208-ФЗ акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивидендов по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа.
В рассматриваемой ситуации согласно решению последнего общего собрания акционеров выплаты дивидендов по привилегированным акциям были осуществлены в полном объеме.
Следовательно, привилегированные акции, которые принадлежат ООО, не являются голосующими.
Таким образом, при определении доли прямого участия ООО в ЗАО по первому способу будут приниматься во внимание только обыкновенные акции ЗАО.
80 процентов обыкновенных акций составляет 100-процентный пакет голосующих акций ЗАО. Следовательно, 10 процентов обыкновенных акций, принадлежащих ООО, составляют 12,5 процента от голосующих акций ЗАО.
Исходя из этого доля прямого участия ООО в ЗАО, рассчитанная по первому способу, составляет 12,5 процента.
Для того чтобы определить долю прямого участия ООО в ЗАО по второму способу, необходимо определить непосредственно принадлежащую ООО долю в уставном капитале ЗАО. Эта доля равна 30 процентам (10 процентов обыкновенных акций и 20 процентов привилегированных акций ЗАО).
Таким образом, доля прямого участия ООО в ЗАО, рассчитанная по второму способу, составляет 30 процентов.
Согласно мнению Минфина России, изложенному в Письме от 16.08.2013 N 03-01-18/33535, при возможности использования каждого из приведенных в п. 2 ст. 105.2 НК РФ способов определения долей прямого участия одной организации в другой долей прямого участия признается максимальная из долей, определенных различными способами.
Максимальной долей будет доля, определенная по второму способу.
Следовательно, с учетом позиции Минфина России, изложенной в Письме Минфина России N 03-01-18/33535, доля прямого участия ООО в ЗАО определяется по второму способу и составляет 30 процентов.
В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 105.1 НК РФ, если одна организация прямо участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов, эти организации признаются взаимозависимыми лицами.
В рассматриваемой ситуации ООО прямо участвует в ЗАО и доля такого участия составляет более 25 процентов (30 процентов).
Таким образом, ООО и ЗАО являются взаимозависимыми лицами.
Р. Г.Бережнов
Консалтинговая группа "Титанида"
Материал предоставлен при содействии
ООО "ИПЦ Консультант+Аскон"
Регионального информационного центра
Сети КонсультантПлюс
05.09.2013