Организация занимается производством и дальнейшей реализацией через собственную торговую розничную сеть молочной продукции. В части розничной торговли организация переведена на уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности. Подлежит ли обложению НДС реализация собственной произведенной продукции через розничную торговую сеть?

Пользователи СС "КонсультантБухгалтер"

Ответ: Согласно п.4 ст.346.26 Налогового кодекса РФ организации, являющиеся плательщиками единого налога, не признаются плательщиками НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл.21 НК РФ, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на таможенную территорию РФ.

В соответствии с п.7 ст.346.26 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей обложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с общим режимом налогообложения.

В соответствии с позицией налоговых органов, изложенной в п.4 Письма МНС России от 11.06.2003 N СА-6-22/657, единым налогом на вмененный доход (ЕНВД) облагается только розничная торговля приобретенными товарами, но не произведенными организацией. Иными словами, учитывая мнение налоговых органов, реализация собственной произведенной продукции облагается НДС на общих основаниях. При этом приводится следующая аргументация:

1) реализация продукции собственного производства через розничную сеть является одним из способов извлечения субъектами предпринимательской деятельности доходов от осуществления деятельности в сфере производства готовой продукции;

2) при уплате ЕНВД от осуществления розничной торговли собственной продукцией из налогообложения будет исключаться доход от производственной деятельности истца в отношении продукции, реализованной через собственную розничную сеть, что не может быть допустимо.

На наш взгляд, указанная точка зрения (которую поддержал Верховный Суд Российской Федерации в Определении от 18.10.2002 N 59-Г02-15, ВАС РФ в Постановлении от 07.10.2003 N 6884/03, а также ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 04.01.2003 N Ф03-А51/02-1/2198; ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 05.03.2001 N Ф08-459/2001-148А; ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 17.02.2003 N Ф04/583-58/А67-2002; ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 17.07.2001 N А39-293/01-17/10; ФАС Северо-Западного округа в Постановлениях от 12.03.2002 N А05-10024/01-534/20, от 04.02.2002 N А56-23264/01; ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлениях от 24.09.2002 N А19-4880/02-43-Ф02-2788/2002-С1, от 13.06.2002 N А33-11842/01-С3а-Ф02-1469/2002-С1) имеет достаточно веское экономическое обоснование.

В то же время следует отметить, что на позиции неправомерности изложенного подхода стоят многие арбитражные суды (Постановления ФАС Центрального округа от 11.03.2002 N А14-8213-01/284/26; ФАС Поволжского округа от 29.10.2002 N А57-3796/02-32, ФАС Северо-Западного округа от 07.04.2003 N А56-23732/02, от 20.12.2002 N А5623715/02; ФАС Западно-Сибирского округа от 08.01.2002 N Ф04/22-1293/А67-2001, от 14.04.2003 N Ф04/1674-237/А67-2003).

В соответствии с пп.4 п.2 ст.346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться по решению субъекта РФ в том числе в отношении такого вида предпринимательской деятельности, как розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 кв. м, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади. При этом согласно ст.346.27 НК РФ под розничной торговлей подразумевается торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет. Таким образом, законодатель не ограничивает понятие розничной торговли только торговлей приобретенными товарами.

Очевидно, что в указанной ситуации нет однозначного ответа и для того, чтобы понять, надо ли исчислять НДС в рассмотренной ситуации, налогоплательщику необходимо самостоятельно определить, относиться ли реализация собственной продукции через розничную торговую сеть к деятельности, облагаемой ЕНВД и, соответственно, не подлежащей обложению НДС. Однако следует иметь в виду, что если организация примет решение не исчислять НДС с реализации собственной продукции, а налоговый орган не согласится с этим, то, как следствие, будут доначислен налог, начислена пеня (ст.75 НК РФ) и, возможно, штраф (ст. ст.120 или 122 НК РФ), а свою точку зрения налогоплательщику придется отстаивать в суде.

С. С.Лысенко

Центр исследований

проблем налогообложения

и бухгалтерского учета

12.01.2004