Об источниках международного частного права в свете реформирования Гражданского кодекса Российской Федерации

ОБ ИСТОЧНИКАХ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА В СВЕТЕ РЕФОРМИРОВАНИЯ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ <*>

С. Н. МЫЗРОВ

Мызров Сергей Николаевич, доцент кафедры гражданского права и процесса Ульяновского государственного университета, кандидат юридических наук.

По мнению автора, ст. 1186 ГК РФ нуждается в корректировке с учетом норм международного частного права.

Ключевые слова: ст. 1186 ГК РФ, проект ГК, международные договоры.

According to the author the art. 1186 of the RF Civil Code requires correction in accordance with rules of international private law.

Key words: art. 1986 of the RF Civil Code, Civil Code draft, international negotiations.

В рамках обсуждения проекта изменений Гражданского кодекса Российской Федерации, к сожалению, остался без должного внимания вопрос об источниках международного частного права. В ст. 1186 ГК РФ говорится, что "право, подлежащее применению... определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации" <1>. В проекте ГК РФ эта статья не подлежит изменению, однако этот перечень нельзя назвать полным. -------------------------------- <1> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ (ред. от 05.06.2012) // СПС "КонсультантПлюс".

Традиционно под источниками международного частного права понимают формы выражения норм международного частного права. При этом международное частное право использует, как правило, хорошо известные источники: международные договоры, нормативные акты, судебные прецеденты, обычаи. Предложение рассматривать в качестве источника международного частного права "материальные нормы" <2> выбивается из общих позиций. -------------------------------- <2> Кудашкин В. В. Материально-правовые нормы как источник российского международного частного права // СПС "КонсультантПлюс".

В юридической науке сложилась достаточно распространенная точка зрения, что, признавая международное частное право национальной отраслью права, некорректно выделять внешние источники права, так как нормы международных договоров становятся частью национальной правовой системы в результате процесса трансформации <3>. Тем не менее следует отметить, что, во-первых, теория трансформации слабо применима к нормам, содержащимся в международных частноправовых обычаях, во-вторых, трансформация касается норм, находящихся в соответствующих источниках, и "отнюдь не означает, что международный договор превращается в акт национального права и утрачивает качество быть источником международного и международного частного права" <4>, а в-третьих, несмотря на трансформацию, нормы международных договоров сохраняют свою высшую силу для национального права и не могут быть изменены по общему правилу единолично государством. -------------------------------- <3> См. подробнее: Дмитриева Г. К. Международное частное право (часть третья ГК РФ): Учеб. пособие. М.: Юрист, 2002. С. 40. <4> Ануфриева Л. П. Международное частное право: Учебник: В 3 т. М.: БЕК, 2000. Т. 1: Общая часть. С. 149.

Если брать за основу классификации первоначальное происхождение закрепленных в источниках норм, все источники можно разделить на внешние (наднациональные, международные) и внутренние (национальные). К внешним источникам можно отнести: - международные договоры; - акты международных организаций, обязательные в силу международных договоров; - международные судебные прецеденты; - международные частноправовые обычаи, в том числе международные торговые обычаи. К внутренним источникам соответственно относятся: - национальные нормативно-правовые акты; - национальные судебные прецеденты и иные обязательные акты национальных судебных органов. В литературе отмечается, что роль международных договоров на современном этапе возрастает <5>. В то же время именно сейчас, в связи с непрерывным увеличением количества международных договоров, мы сталкиваемся с проблемой, пророчески предсказанной Т. Ассером на первых гаагских конференциях - все чаще приходится сталкиваться с прямыми или скрытыми коллизиями среди международных договоров. При этом ни доктрина, ни практика не выработали универсального способа разрешения подобных конфликтов. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Учебник М. М. Богуславского "Международное частное право" включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2005 (5-е издание, переработанное и дополненное). ------------------------------------------------------------------ <5> Богуславский М. М. Международное частное право: Учебник. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2002. С. 53.

Акты международных организаций, являющиеся обязательными в силу международных договоров, - это источник, хорошо известный международному публичному праву, где отдельно выделяют решения международных организаций <6>. Для международного частного права особую роль играют решения Совета Безопасности ООН, которыми, в частности, могут устанавливаться различного рода ограничения (эмбарго) <7>. -------------------------------- <6> Лукашук И. И., Шинкарецкая Г. Г. Международное право. Элементарный курс: Учеб пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2004. С. 28. <7> Звеков В. П. Международное частное право: Курс лекций. М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА, 1999. С. 42.

Вопрос о существовании международных судебных прецедентов не является новой проблемой, но до вступления России в Совет Европы, до формирования Экономического суда СНГ обсуждение этого вопроса шло в сфере международного публичного права. В международном праве судебные решения, как правило, понимают как вспомогательное средство для определения правовых норм <8>. -------------------------------- <8> Пункт 1d ст. 38 Статута Международного Суда ООН // СПС "КонсультантПлюс".

В то же время прецедентный характер решений Экономического суда СНГ закреплен в ст. 29 Регламента данного Суда <9>. Такой же характер признается за решениями Европейского суда по правам человека <10>. Представляется, что игнорирование российской юридической наукой данного обстоятельства связано с некоторым неодобрительным воззрением на судебный прецедент. Тем не менее существование международного судебного прецедента как источника международного частного права является свершившимся фактом. -------------------------------- <9> Регламент Экономического суда Содружества Независимых Государств // СПС "КонсультантПлюс". <10> Зацепина Т. Н. Судебные решения как источник международного права: правомерна ли постановка вопроса о решениях Экономического суда СНГ как источнике права Содружества. URL: http://sudsng. org/download_files/ publication/konf/konf27.pdf.

Международные частноправовые обычаи относятся к числу наиболее древних источников права. Главной проблемой применения обычаев является сложность установления характера и статуса норм. Ведь на практике помимо обычаев выделяют еще и обыкновения (правила, не носящие обязательный для сторон характер). Для уточнения характера предписания приходится либо обращаться к наиболее авторитетным специалистам в соответствующей сфере, либо прибегать к использованию неформальных сборников обычаев. Наиболее известным и удачным примером выступают Йорк-Антверпенские правила об общей аварии, последняя редакция которых принята в 2004 г. на конференции Международного морского комитета. Во многом этот свод обычаев близок к актам международных организаций, не являющихся обязательными в силу международных соглашений, с одним серьезным отличием - его статус подтвержден в ст. 285 КТМ РФ <11>. -------------------------------- <11> Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. N 81-ФЗ (в ред. от 23.04.2012) // Собрание законодательства РФ. 1999. N 18. Ст. 2207.

Национальные нормативно-правовые акты выступают в качестве общепризнанных источников международного частного права <12>, при этом источниками права выступают как законы, так и подзаконные акты. Учитывая сложное устройство Российской Федерации, можно уточнить, что источниками права будут признаваться нормативно-правовые акты Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, принятые в соответствии с их компетенцией. К сожалению, Конституция Российской Федерации не содержит четкого указания на отнесение вопросов международного частного права к ведению России, субъектов России или совместному ведению <13>. -------------------------------- <12> См.: Дмитриева Г. К. Указ. соч. С. 37; Ануфриева Л. П. Указ. соч. С. 127; Звеков В. П. Указ. соч. С. 40; и др. <13> Статьи 71 - 73 Конституции Российской Федерации, принятой всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // СПС "КонсультантПлюс".

На сегодняшний день национальные судебные прецеденты и иные обязательные акты национальной судебной власти признаются в качестве источника права не только в общеизвестной "вотчине" - странах англосаксонской правовой традиции, но и в ряде стран Европы и Азии <14>. В последние годы в Российской Федерации все больше голосов отдается за возможность включения судебного прецедента в состав источников права <15>, а постановления пленумов Высшего Арбитражного Суда и Верховного Суда РФ уже практически рассматриваются как состоявшиеся источники права <16>. -------------------------------- <14> См.: Ануфриева Л. П. Указ. соч. С. 162; Варавенко В. Е. Традиции и новации в коллизионно-правовом регулировании договорных обязательств в международном частном праве Китая // Международное публичное и частное право. 2010. N 1. С. 24. <15> См.: Ануфриева Л. П. Указ. соч. С. 166; Иванов А. А. Речь о прецеденте (Доклад в рамках Третьих сенатских чтений. 19 марта 2010 г., Санкт-Петербург). URL: www. gosbook. ru/node/21714; Лазарев В. В. Нормативная природа судебного прецедента // Журнал российского права. 2012. N 4. С. 92 - 99; и др. <16> Иванов А. А. Указ. соч. С. 5.

Особое место в международном частном праве отводится так называемым факультативным (нетрадиционным) источникам: актам международных организаций, не имеющим обязательного применения в силу международного договора; правовой доктрине; частноправовым договорам, заключаемым между сторонами. Актами международных организаций, не являющимися обязательными в силу международных соглашений, выступают, например, ИНКОТЕРМС-2010, принципы УНИДРУА в редакции 2010 г. и другие акты, получившие широкое признание в международной торговле. С одной стороны, эти документы выступают в качестве источников неформальных кодификаций международных торговых обычаев <17>, с другой стороны, подготовкой таких актов занимается известный творческий коллектив, который не просто собирает известные обычаи, а модернизирует их, приспосабливая под современный уровень научно-технического прогресса. Образно говоря, подобного рода неформальные кодификации выступают в роли "современных аранжировок народных песен" - обычаев. Поэтому необходимо за подобными правилами признавать самостоятельную роль, близкую обычаям <18>. -------------------------------- <17> Звеков В. П. Указ. соч. С. 93. <18> См.: Зыкин И. С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М.: Международные отношения, 1994. С. 241.

Правовой доктрине часто отводится роль вспомогательного источника <19>. Однако в международном частном праве, как и в международном публичном праве, значение правовой доктрины не ограничивается только "определенной ролью в развитии и совершенствовании права и вспомогательной ролью в правоприменении" <20>. Ведь "трудам юристов принадлежала особая роль в формировании классического международного права" <21>. Это высказывание верно и для международного частного права. Сегодня, как и несколько десятилетий назад, сохраняется проблема неполноты имеющихся источников, недостаточности четко закрепленных норм в международном публичном и частном праве. При этом восполнение пробелов идет достаточно медленно. И только в доктрине зачастую можно отыскать ответ на возникший в правоприменительной практике вопрос. Поэтому российскому законодателю следовало бы закрепить эту особую роль правовой доктрины не только применительно к иностранному праву <22>. -------------------------------- <19> Богуславский М. М. Указ. соч. С. 52. <20> Дмитриева Г. К. Указ. соч. С. 60. <21> Лукашук И. И., Шинкарецкая Г. Г. Указ. соч. С. 32. <22> См. об этом: Гетьман-Павлова И. В., Ерпылева Н. Ю. Российское законодательство по международному частному праву: проблемы совершенствования // Международное публичное и частное право. 2009. N 1.

Соглашения сторон признаны источником международного частного права, в частности, в ст. 1.2 Закона Азербайджана от 6 июня 2000 г. N 889-IГ "О международном частном праве" <23>. Данный иностранный опыт нам кажется интересным, поскольку говорит о необходимости совершенствования доктринальной позиции по роли и функциям частноправового соглашения. -------------------------------- <23> См. подробнее: Ерпылева Н. Ю., Гетьман-Павлова И. В. Автономные кодификации международного частного права на постсоветском пространстве (Азербайджан и Эстония) // Законодательство и экономика. 2011. N 5. С. 62 - 63.

Таким образом, перечень источников, закрепленных в ст. 1186 ГК РФ, нуждается в корректировке с учетом возможности использования иных источников международного частного права.

Название документа