Налоговый орган провел в организации выездную проверку и выявил недоимку по налогу на прибыль. По результатам рассмотрения материалов проверки налоговый орган привлек организацию к ответственности в виде штрафа за неуплату налога. Согласно решению организация должна была также уплатить доначисленный налог на прибыль и пени за несвоевременную уплату. Однако у организации на лицевом счете имелась переплата (за предшествующие проверке периоды) по налогу на прибыль, которая не была зачтена налоговым органом при вынесении решения. Возникает ли обязанность у налогового органа скорректировать доначисленный налог на прибыль до вынесения решения по выездной проверке, если сумма переплаты составляет 90 процентов от размера суммы доначисленного налога?

Ответ: Если у налогоплательщика во время выездной налоговой проверки выявлена недоимка по налогу на прибыль, но в то же время имеется переплата по этому налогу (за предшествующие проверке периоды) в размере 90% от размера суммы доначисленного налога, то у налогового органа не возникает обязанности скорректировать доначисленный налог на прибыль до вынесения решения по выездной проверке.

Обоснование: В соответствии с п. 7 ст. 101 Налогового кодекса РФ по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении к ответственности.

В решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются обстоятельства совершенного правонарушения со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие эти обстоятельства, доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, принятое решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности с указанием статей НК РФ, предусматривающих ответственность за совершенное правонарушение. В решении указываются размер выявленной недоимки и начисленных пеней, а также подлежащий уплате штраф.

В соответствии с п. 1 ст. 101.3 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения подлежит исполнению со дня его вступления в силу.

На основании вступившего в силу решения о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения лицу, в отношении которого вынесено это решение, направляется в установленном ст. 69 НК РФ порядке требование об уплате налога (сбора), соответствующих пеней, а также штрафа в случае привлечения этого лица к ответственности за налоговое правонарушение (п. 3 ст. 101.3 НК РФ).

В силу указанных норм принятое налоговым органом в соответствии со ст. 101 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения не может включать положения, направленные на осуществление фактического взыскания пеней и штрафа, что, исходя из позиции судов, по существу будет иметь место в результате зачета имеющейся у налогоплательщика на момент вынесения решения переплаты в счет исполнения обязанности, вменяемой налоговым органом по результатам проверки, и определения в резолютивной части решения сумм пеней и штрафа к уплате с учетом указанного зачета.

Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.09.2012 N 4050/12.

Имеющаяся у налогоплательщика на момент вынесения налоговым органом решения о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения по результатам проведенной выездной налоговой проверки переплата по налогу на прибыль не опровергает факт ненадлежащего исполнения налогоплательщиком его обязанности по уплате налога и совершения налогового правонарушения. Привлечение налогоплательщика к налоговой ответственности и начисление пеней в соответствии с решением налогового органа являются правомерными (Постановления Президиума ВАС РФ от 25.09.2012 N 4050/12 по делу N А19-29/11-44, ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.01.2013 по делу N А58-3501/2011 (Определением ВАС РФ от 16.05.2013 N ВАС-5471/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), ФАС Северо-Западного округа от 08.05.2013 по делу N А05-6858/2012).

Е. Н.Соколова

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

15.08.2013