Соотношение понятий унификации и кодификации в современном международном частном праве

СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ УНИФИКАЦИИ И КОДИФИКАЦИИ В СОВРЕМЕННОМ МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ <*>, <1>

Е. А. КРУТИЙ

-------------------------------- <*> Krutij E. A. Correlation of concepts of unification and codification in contemporary private international law. <1> В данной научной работе использованы результаты, полученные в ходе выполнения проекта "Кодификационные и унификационные процессы в международном частном праве", выполненного в рамках Программы "Научный фонд НИУ ВШЭ" в 2012 г., грант N 12-05-0020.

Крутий Елена Александровна, аспирант кафедры международного частного права факультета права Национального исследовательского университета "Высшая школа экономики".

Настоящая статья посвящена сравнительной характеристике понятий унификации и кодификации в МЧП. Автор останавливается на вопросах сходства и различия этих правовых категорий, а также места международной унифицированной нормы в национальной правовой системе. Кодификация и унификация преследуют различные основные цели, которые достигаются во многом благодаря взаимодействию обоих процессов. Статья выявляет, что для современной унификации и кодификации характерны общие тенденции.

Ключевые слова: международное частное право, унификация, кодификация, международная кодификация, национальная кодификация, консолидация, инкорпорация, отсылка, международная унифицированная норма, кодифицированная норма, конвенция, регламент, директива.

The present article is dedicated to a comparative characteristic of the notions of the unification and codification in private international law. The author investigates the issues of these legal categories and also the place of the international uniform rule in the national legal system. The codification and the unification pursue the various basic purposes which are reached in many respects owing to interaction of both processes. The author reveals that there are the general tends of the modern unification and codification.

Key words: private international law, unification, codification, international codification, national codification, consolidation, incorporation, reference, international uniform rule, codifying rule, convention, regulation, directive.

На современном этапе международное частное право (далее - МЧП) интенсивно развивается как обособленная часть объективной правовой реальности. Чем активнее меняется международный гражданский оборот, тем больше он нуждается в регулировании МЧП. И чем более интегрированным он становится, тем выше его потребность именно в системном, а не фрагментарном правовом обслуживании. МЧП представляет собой сложное комплексное правовое образование. На законодательном уровне оно объединяет достижения в сфере правового регулирования международного права, отечественного и зарубежного частного и процессуального права. В свою очередь, доктрина МЧП сочетает в себе теоретические подходы международного права, национального частного и гражданского процессуального права, сравнительного правоведения и собственно МЧП. Стремительная эволюция данной области права обусловливается не только социально-экономическими причинами, но и активностью протекающих в ней процессов унификации и кодификации. Унификационный процесс в широком смысле слова охватывает такие явления, как международная унификация и гармонизация права. Вслед за отечественной и зарубежной доктриной под международной унификацией следует понимать процесс, в ходе которого конфликтующие между собой нормы двух или более национальных правопорядков, применимые к одному и тому же трансграничному частноправовому отношению, заменяются одной-единственной нормой <2>. Унификация является разновидностью гармонизации. Последняя направлена на достижение большего сходства норм МЧП, но не предполагает обязательной их идентичности. Иными словами, унификация - это гармонизация разнонациональных правовых норм с "нулевой степенью различия" <3>. Специфическим механизмом гармонизации, действующим за пределами унификации, является заимствование одним национальным правопорядком правовых достижений другого. -------------------------------- <2> См., например: Гетьман-Павлова И. В. Международное частное право: учебник. М., 2011. С. 67; Cutler A. Claire. Public Meets Private: The International Unification and Harmonisation of Private International Trade Law // Global Society: Journal of Interdisciplinary International Relations. 1999. Vol. 13. Issue 1. <3> Англ. - "harmonization with a zero margin of difference". См.: Cutler A. Claire. Op. cit. <4> Коровина О. П. Методы унификации норм в МЧП: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1998. С. 11.

Цель унификации МЧП состоит не только в разработке единообразных (схожих) норм, но и в обеспечении их применения в соответствии с договоренностями, достигнутыми в процессе межгосударственного сотрудничества <4>. Имплементация унифицированных норм в национальную правовую систему осуществляется двумя способами: путем отсылки и инкорпорации. Отсылка предполагает включение в национальное право нормы, отсылающей к положениям международного права и придающей им юридическую силу на территории страны. Отсылка может быть общей (например, ч. 4 ст. 15 Конституции РФ), частичной или специальной, отсылающей соответственно ко всему международному праву, к его части или к конкретной его норме. Инкорпорация - это принятие соответствующих международному договору положений во внутригосударственном законодательстве (текстуальный повтор международных правовых норм, их конкретизация и адаптация к национальным особенностям). Данная система национально-правовой имплементации была разработана российским ученым Р. А. Мюллерсоном. С его точки зрения ни отсылка, ни инкорпорация не превращают международную правовую норму в часть внутригосударственного права <5>. -------------------------------- <5> Мюллерсон Р. А. Соотношение национального и международного права. М., 1982. С. 59 - 60, 68.

Иное место унифицированной норме отводится теориями непосредственного применения международных договорно-правовых норм <6>, "трансформации", "рецепции" и "санкционирования". Под "трансформацией" понимается правовой механизм придания нормам международных договоров силы национального права: 1) путем установления общей нормы (генеральная трансформация); 2) путем их воспроизведения в законе текстуально либо в виде положений, адаптированных к национальному праву, или путем законодательного выражения согласия на их применение иным способом <7>. -------------------------------- <6> См., например: Крылов С. Б. Международное частное право. Л., 1930. С. 20 - 21; Галенская Л. Н. Международное частное право: Учеб. пособие. Л., 1983. С. 15. <7> Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г. К. Дмитриева. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2012. С. 85 - 86; Усенко Е. Т. Соотношение и взаимодействие национального и международного права и Российская Конституция // Московский журнал международного права. 1995. N 2. С. 39.

Исходя из теории рецепции, международно-правовая норма, рецепированная в национальный правопорядок, сохраняет свою дуалистичную сущность: с одной стороны, ей остаются присущи изначальные свойства нормы международного права, с другой стороны, в качестве национальной нормы она характеризуется "автономностью" от произвольных изменений со стороны государственных властей <8>. Сторонником теории санкционирования является Л. П. Ануфриева, которая считает, что любая норма МЧП, действующая в пределах юрисдикции определенного государства, независимо от ее национальной или международно-правовой природы должна быть "пропущена через государственную волю, т. е. установлена, санкционирована или согласована" законодателем <9>. -------------------------------- <8> Вельяминов Г. М. Международные договоры в "международном частном праве" и его понятие // Государство и право. 2002. N 8. С. 79; Ерпылева Н. Ю. Международное частное право: Учебник. М., 2011. С. 67 - 68. <9> Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий): Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2004. С. 329.

В ходе современного унификационного процесса в сфере МЧП были приняты Конвенции ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле от 12.12.2001, Гаагская конвенция относительно соглашений об исключительном выборе суда от 30.06.2005 и многие др. Глобальный характер приобрел процесс региональной унификации МЧП в рамках ЕС. Он представлен директивами и регламентами, имеющими прямое действие на территории государств - членов ЕС (например, Регламент Совета ЕС N 1259/2010 от 20.12.2010 об осуществлении активного сотрудничества в области права, подлежащего применению к расторжению брака и раздельному проживанию супругов без расторжения брака ("Рим III") <10>). -------------------------------- <10> Official Journal of the European Union L 343. 29.12.2010. P. 10.

Кодификация, как и международная унификация, представляет собой особый вид правотворчества. Эти виды законодательной деятельности различаются не только порядком принятия правовых актов и участвующими в ней субъектами, но и основополагающей целью. Унификация стремится максимально сблизить правопорядки отдельных государств, вплоть до полного их совпадения. Кодификация направлена на придание какой-либо совокупности правовых норм системного характера. Она объединяет нормативный материал в едином правовом акте посредством использования нормативных обобщений, подчинения разобщенных норм общим принципам и нормам, их интеграции и дифференциации <11>. Обязательным признаком кодификации является ее конечный результат в виде нового по содержанию кодифицированного акта. -------------------------------- <11> Алексеев С. С. Общая теория права: В 2 т. М., 1981. Т. 1. С. 319 - 320.

Если унификация МЧП является строго международно-правовым механизмом совершенствования законодательства, то кодификация возможна в рамках как международной, так и национальной систем права. Международная кодификация норм МЧП осуществляется путем систематизации получивших широкое признание в международном сообществе правовых норм, обычаев, судебных прецедентов и научных концепций и путем формулирования новых международно-правовых норм. Наглядным примером акта международной кодификации является Конвенция МОТ о труде в морском судоходстве (MLC) (2006) <12>, которая объединила более 70 международных актов в области морского торгового судоходства, в т. ч. 37 конвенций и один Протокол (ст. X), в результате чего получила название "Сводная конвенция". -------------------------------- <12> Конвенция МОТ о труде в морском судоходстве (MLC) от 23.02.2006 // СПС "КонсультантПлюс".

Среди современных национальных кодификаций наибольший интерес вызывает опыт Нидерландов. Необычна сама история развития голландского МЧП. Правовое сообщество Нидерландов долгое время оставалось, пожалуй, самым преданным сторонником идеи международной кодификации МЧП. Одним из апологетов этой концепции был голландский ученый Тобиас М. С. Ассер, стоявший у истоков создания Гаагской конференции по МЧП и ставший в 1911 г. лауреатом Нобелевской премии за вклад в продвижение Всемирных конференций и создание Постоянного третейского суда. В 1969 г. мечта Т. М.С. Ассера нашла свое частичное воплощение в проекте Единообразного закона о МЧП, разработанного странами Бенилюкса. Однако в 1976 г. процесс ратификации данного соглашения был приостановлен, и кодификация МЧП стран Бенилюкса так и не завершилась. Только с 1980 г. Нидерланды обратились к процессу национальной кодификации МЧП, выбрав отличный от других государств путь ее осуществления. На первом этапе в течение 30 лет проводилась постепенная кодификация отдельных институтов МЧП. В результате такой институциональной кодификации появились законы о праве, применимом к имени физического лица (1989), действительности брака (1989), наследованию (1996), корпорациям (1997), легитимации (2002), усыновлению (2003), зарегистрированным партнерствам (2004) и т. п. Всего 16 отдельных законов, кодифицировавших национальные коллизионно-правовые нормы или ратифицировавших некоторые международные конвенции, которые были отменены ст. IV Закона Нидерландов "О принятии и введении в действие книги 10 "МЧП" ГК Нидерландов". На втором этапе голландской кодификации происходит объединение отдельных коллизионно-правовых актов в единый кодифицированный закон - книгу 10 "МЧП" ГК Нидерландов. В ходе консолидации старые коллизионные нормы были пересмотрены и обновлены с учетом изменившегося содержания международных конвенций и права ЕС. Современный кодифицированный акт включает 15 разделов, содержание 13 из которых посвящено различным институтам МЧП. Так, глава 3 "Брак" (ст. ст. 27 - 59) объединила коллизионные нормы четырех законов относительно действительности брака (Закон от 07.09.1989), отношений между супругами (Закон от 16.09.1993), режима имущественных отношений между супругами (Закон от 20.11.1991), раздельного проживания супругов и расторжения брака (Закон от 25.03.1981). Перечисленные законы прекратили свое действие с момента вступления в силу книги 10 ГК Нидерландов, т. е. с 01.01.2012 <13>. -------------------------------- <13> См. подр.: Vlas P. On the Development of private international law in the Netherlands: from Asser's days to the codification of Dutch private international law (1910 - 2010) // Netherlands International Law Review. 2010. Vol. LVII. P. 179 - 180.

Голландский законодательный опыт позволяет говорить о новой наметившейся тенденции к совершенствованию законодательства в области МЧП путем консолидирующей кодификации. Данная разновидность кодификационного правотворчества основывается на объединении (консолидации) отдельных законов МЧП в форме единого согласованного правового акта с одновременным внесением некоторых новационных изменений. Еще одним проявлением консолидирующей кодификации является сугубо формальная кодификация права ЕС, осуществляемая путем объединения положений базового регламента (директивы) и изменяющих и дополняющих его (ее) актов с целью установления комплексного регулирования какого-либо института или подотрасли европейского МЧП. Путем консолидирующей кодификации европейского законодательства о товарном знаке был принят Регламент Совета ЕС N 207/2009 от 26.02.2009 о товарных знаках Сообщества <14>. Он заменил собой базовый правовой акт - Регламент Совета ЕС N 40/94 от 20.12.1993 о товарных знаках Сообщества, положения шести Регламентов Совета ЕС N 3288/94, 807/2003, 1653/2003, 1992/2003, 422/2004, 1891/2006 о внесении изменений в базовый акт, отменил некоторые положения актов 2003 г. и 2005 г. об условиях присоединения к договорам ЕС новых государств-участников. На формальный характер подобных европейских кодификаций указывает специальная отметка (рядом с названием вновь принятого кодификационного акта) о виде его редакции: "codified version" (англ.), "kodifizierte Fassung" (нем.) <15>. -------------------------------- <14> Official Journal of the European Union L 78. 24.03.2009. P. 1. <15> "Кодифицированная редакция".

Европейскую формальную кодификацию следует отличать от европейской консолидации в традиционном ее понимании. Последняя означает объединение базового правового акта и соответствующих изменений и исправлений в одном неофициальном документе с целью более наглядного и более доступного изложения и не влечет отмены систематизированных правовых норм <16>. Так, опубликованная в 2010 г. консолидированная редакция Договора о ЕС является компиляцией Маастрихтского договора о ЕС (1992) и последующих его изменений, предусмотренных Амстердамским (1997) и Лиссабонским договорами (2009) <17>. -------------------------------- <16> Konsolidierte Akte // URL: http://eurlex. europa. <17> Official Journal of the European Union C. 83. 30.03.2010. P. 13.

Из проведенного анализа можно сделать вывод, что международная кодификация - это метод осуществления унификации в МЧП с точки зрения законодательной техники, когда единообразные международно-правовые нормы создаются путем переработки прогрессивных достижений как национальных, так и международной правовых систем. Принимаемые в процессе унификации международные правовые акты (конвенции, типовые, модельные законы) будут иметь одновременно и унифицирующий, и кодифицированный характер. Первый признак указывает на достигнутое единообразие правового регулирования какой-либо группы транснациональных правовых отношений. Второй - на использование при этом наиболее совершенного типа законодательной деятельности - кодификационного правотворчества. Последовательная унификация коллизионного права, наблюдаемая сегодня в рамках ЕС, уже в скором будущем может завершиться консолидирующей кодификацией имеющихся регламентов и директив. Голландский опыт - это вполне реальный путь создания Кодекса Европейского МЧП.

------------------------------------------------------------------

Название документа