Налоговые агенты: приобретение исключительных прав у иностранной организации

(Авдеев В. В.)

("Налоги" (газета), 2012, N 18)

Текст документа

НАЛОГОВЫЕ АГЕНТЫ: ПРИОБРЕТЕНИЕ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ

У ИНОСТРАННОЙ ОРГАНИЗАЦИИ

В. В. АВДЕЕВ

Сегодня российские компании все чаще используют объекты интеллектуальной собственности, приобретая исключительные права на них не только у российских правообладателей, но и у иностранных фирм. Особенно ярко это проявляется в сфере искусства, полиграфии, издательской деятельности и в иных подобных отраслях.

В данной статье рассмотрим понятие исключительного права, порядок отражения в бухгалтерском учете приобретения исключительных прав у иностранной организации, а также особенности налогообложения.

Заметим, что приобретение исключительных прав на интеллектуальную собственность у иностранной организации - правообладателя осуществляется всегда на основании внешнеэкономического контракта. Отличием такого договора от договора, заключаемого между российскими участниками сделки, является применимое право. Статьей 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) определено, что участники внешнеэкономической сделки вправе при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой, право какой страны будет применяться к их правам и обязанностям по этому договору. При этом применимое право должно быть прямо зафиксировано в договоре или должно определенно вытекать из условий соглашения либо из совокупности обстоятельств дела.

Если в договоре применимое право отсутствует, то при разрешении конфликтов участники сделки обязаны руководствоваться законодательством страны правообладателя, на что указывает ст. 1211 ГК РФ.

В Российской Федерации такому объекту гражданских прав как интеллектуальная собственность, под которой понимаются охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (далее - РИД), посвящена часть четвертая ГК РФ.

Согласно ст. 1225 ГК РФ объектами интеллектуальной собственности в Российской Федерации являются:

- произведения науки, литературы и искусства;

- программы для ЭВМ;

- базы данных;

- исполнения;

- фонограммы;

- сообщение в эфир или по кабелю радио - или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

- изобретения;

- полезные модели;

- промышленные образцы;

- селекционные достижения;

- топологии интегральных микросхем;

- секреты производства (ноу-хау);

- фирменные наименования;

- товарные знаки и знаки обслуживания;

- наименования мест происхождения товаров;

- коммерческие обозначения.

На все перечисленные объекты признаются интеллектуальные права, которые включают в себя исключительные права, являющиеся имущественными правами. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

На основании ст. 1229 ГК РФ лицо, обладающие исключительным правом на РИД (далее - правообладатель), вправе использовать интеллектуальную собственность по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, а именно:

- пользоваться исключительным правом самостоятельно;

- передать это право третьим лицам.

Причем ГК РФ предусматривает два возможных способа передачи исключительного права - посредством его отчуждения третьему лицу или путем предоставления третьему лицу лицензии на его использование. В первом случае отношения сторон строятся на основании письменного договора об отчуждении исключительного права, при втором варианте в письменном виде заключается лицензионный договор.

Статьей 1233 ГК РФ установлено, что к обоим видам договоров, связанных с переходом исключительных прав, применяются общие положения о договоре. Следовательно, и тот и другой считаются заключенными только при условии, что все существенные условия данных договоров согласованы участниками сделки.

Договор об отчуждении исключительного права регулируется нормами ст. 1234 ГК РФ. По такому договору одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на РИД в полном объеме другой стороне (приобретателю).

Обратите внимание! Наличие в договоре на отчуждение исключительного права ограничений использования объекта интеллектуальной собственности или же срока действия договора может привести к тому, что такой договор будет рассматриваться как лицензионный договор, а то и вовсе будет признан недействительным. На это указывает и п. 13.1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации".

В соответствии со ст. 1234 ГК РФ существенными условиями договора об отчуждении исключительных прав признаются сам предмет договора и размер вознаграждения, которое приобретатель исключительного права обязан уплатить правообладателю. Заметим, что при отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения соглашение будет признано незаключенным, т. к. в данном случае правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.

Обратите внимание! Если объект интеллектуальной собственности, исключительное право на которое отчуждается, подлежит государственной регистрации, то и договор на отчуждение исключительного права также нужно зарегистрировать в установленном законом порядке. Имейте в виду, что такой договор считается заключенным именно с момента его государственной регистрации.

В начале статьи мы отметили, что операции с исключительными правами характерны для некоторых видов бизнеса, в частности для издательской деятельности. Поэтому бухгалтерский учет приобретения исключительного права у иностранного правообладателя, например на литературное произведение, рассмотрим на примере издательства.

В случае когда издательство покупает у иностранного правообладателя исключительные права на произведение, затраты по его приобретению формируют стоимость нематериального актива (далее - НМА) издательства.

Правила ведения бухгалтерского учета НМА в Российской Федерации установлены Положением по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" (ПБУ 14/2007), утвержденным Приказом Минфина России от 27 декабря 2007 г. N 153н (далее - ПБУ 14/2007).

Если приобретаемое у иностранного правообладателя исключительное право на литературное произведение отвечает всем условиям п. 3 ПБУ 14/2007, то в бухгалтерском учете издательства оно отражается в составе НМА.

Приобретаемое право на литературное произведение принимается к бухгалтерскому учету в составе НМА по фактической (первоначальной) стоимости, определенной по состоянию на дату принятия его к учету.

Фактической (первоначальной) стоимостью нематериального актива признается сумма, исчисленная в денежном выражении, равная величине оплаты в денежной и иной форме или величине кредиторской задолженности, уплаченная организацией при приобретении актива и обеспечении условий для его использования в запланированных целях (п. п. 6 и 7 ПБУ 14/2007).

Пунктом 8 ПБУ 14/2007 определен перечень расходов, формирующих стоимость приобретаемых исключительных прав, в их составе учитываются:

- суммы, уплачиваемые в соответствии с договором об отчуждении исключительного права на произведение правообладателю (продавцу);

- таможенные пошлины и таможенные сборы;

- невозмещаемые суммы налогов, государственные, патентные и иные пошлины, уплачиваемые в связи с приобретением НМА;

- вознаграждения, уплачиваемые посреднической организации и иным лицам, через которые приобретен НМА;

- суммы, уплачиваемые за информационные и консультационные услуги, связанные с приобретением НМА;

- иные расходы, непосредственно связанные с приобретением НМА и обеспечением условий для использования актива в запланированных целях.

В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н (далее - Инструкция по применению Плана счетов бухгалтерского учета), для обобщения информации о расходах издательства на приобретение исключительных прав на произведения, которые будут приняты к учету в качестве НМА, предназначен счет 08 "Вложения во внеоборотные активы", субсчет 5 "Приобретение нематериальных активов".

При принятии НМА к учету издательство должно определить срок полезного использования права на приобретаемое произведение. Обычно срок полезного использования подобных НМА устанавливается как период, в течение которого издательство предполагает получать доход от его использования (п. п. 25, 26 ПБУ 14/2007).

На основании п. 23 ПБУ 14/2007 погашение стоимости НМА с определенным сроком полезного использования производится путем начисления амортизации в течение срока их полезного использования, если иное не установлено законом. По нематериальным активам с неопределенным сроком полезного использования амортизация не начисляется.

В соответствии с п. 28 ПБУ 14/2007 для определения суммы амортизационных отчислений издательство вправе воспользоваться любым из следующих способов:

- линейный способ;

- способ уменьшаемого остатка;

- способ списания стоимости пропорционально объему продукции (работ).

В бухгалтерском учете издательства операции по приобретению исключительного права на произведение отражаются следующим образом:

Дебет счета 08 "Вложения во внеоборотные активы", субсчет 5 "Приобретение нематериальных активов", Кредит счета 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" - отражена покупка исключительных прав на произведение.

Дебет счета 04 "Нематериальные активы" Кредит счета 08 "Вложения во внеоборотные активы", субсчет 5 "Приобретение нематериальных активов", - исключительное право на произведение учтено в составе НМА.

Начисление амортизационных сумм по НМА производится с 1-го числа месяца, следующего за месяцем перехода исключительных прав, и осуществляется до полного погашения стоимости НМА либо его списания с учета, на что указывает п. 31 ПБУ 14/2007.

В бухгалтерском учете издательства начисление амортизации отражается следующей записью:

Дебет счета 20 "Основное производство" Кредит счета 05 "Амортизация нематериальных активов" - начислена амортизация по НМА.

При приобретении исключительных прав у иностранного правообладателя обычно их стоимость выражена в иностранной валюте, следовательно, у издательства возникает необходимость применения Положения по бухгалтерскому учету "Учет активов и обязательств, стоимость которых выражена в иностранной валюте" (ПБУ 3/2006), утвержденного Приказом Минфина России от 27 ноября 2006 г. N 154н (далее - ПБУ 3/2006).

Согласно п. 4 ПБУ 3/2006 стоимость НМА, выраженная в иностранной валюте, подлежит своевременному пересчету.

В соответствии с п. 5 ПБУ 3/2006 пересчет стоимости НМА, выраженной в иностранной валюте, производится в рубли по официальному курсу этой иностранной валюты к рублю, устанавливаемому Центральным банком Российской Федерации (далее - ЦБ РФ).

Пункт 7 ПБУ 3/2006 для пересчета стоимости НМА, выраженной в иностранной валюте, в рубли предусматривает следующие даты:

- дату совершения операции в иностранной валюте;

- отчетную дату.

Таким образом, сумма вознаграждения, выраженная в иностранной валюте, предусмотренная по договору в оплату приобретения исключительных прав на произведение, пересчитывается в рубли по курсу ЦБ РФ на дату передачи таких прав к правопреемнику, а также на отчетную дату.

В результате пересчета стоимости НМА, выраженной в иностранной валюте, на дату совершения операций и отчетную дату возникают курсовые разницы.

Курсовая разница - это разница между рублевой оценкой актива или обязательства, стоимость которых выражена в иностранной валюте, на дату исполнения обязательств по оплате или отчетную дату данного отчетного периода и рублевой оценкой этого же актива или обязательства на дату принятия его к бухгалтерскому учету или предыдущую отчетную дату.

Курсовая разница отражается в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности в том отчетном периоде, к которому относится дата исполнения обязательств по оплате или за который составлена бухгалтерская отчетность, и подлежит зачислению на финансовые результаты организации как прочие доходы или прочие расходы.

Согласно Инструкции по применению Плана счетов бухгалтерского учета суммы курсовых разниц отражаются на счете 91-1 "Прочие доходы" либо 91-2 "Прочие расходы" в корреспонденции со счетом 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками".

При наличии курсовых разниц в бухгалтерском учете издательства будут сделаны следующие записи:

Дебет счета 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" Кредит счета 91-1 "Прочие доходы" - отражена положительная курсовая разница при понижении курса валюты, установленного ЦБ РФ на дату оплаты, по сравнению с курсом на дату принятия к учету актива, выраженного в иностранной валюте.

Дебет счета 91-2 "Прочие расходы" Кредит счета 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" - отражена отрицательная курсовая разница при повышении курса валюты, установленного ЦБ РФ на дату оплаты, по сравнению с курсом на дату принятия к учету актива, выраженного в иностранной валюте.

Теперь что касается налогового учета приобретенного издательством исключительного права на литературное произведение.

В силу ст. 256 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) амортизируемым имуществом признаются имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности, используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации. Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 40 000 руб.

Согласно ст. 257 НК РФ нематериальными активами признаются в т. ч. приобретенные налогоплательщиком результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), используемые в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени (продолжительностью свыше 12 месяцев).

Таким образом, на основании ст. ст. 256 и 257 НК РФ приобретенные исключительные права на литературное произведение, первоначальная стоимость которых превышает 40 000 руб., в налоговом учете издательства признаются амортизируемыми нематериальными активами.

В общем случае первоначальная стоимость амортизируемых НМА определяется издательством как сумма расходов на их приобретение и доведение их до состояния, в котором они пригодны для использования. Так как литературное произведение не поименовано в составе НМА, в отношении которых издательство вправе самостоятельно установить срок полезного использования, который не может быть менее 2 лет, то, по сути, амортизировать такой НМА в налоговом учете придется в течение 10 лет. Это подтверждают и суды, на что, в частности, указывает Определение ВАС РФ от 25 февраля 2011 г. N ВАС-930/11 по делу N А56-2385/ 2010.

Вместе с тем, по мнению автора, у издательства есть шанс, основываясь на налоговом определении срока полезного использования амортизируемого имущества, приведенном в п. 1 ст. 258 НК РФ, приравнять бухгалтерский и налоговый периоды амортизации. О том, что это вполне возможно, говорит и Постановление ФАС Московского округа от 20 сентября 2010 г. N КА-А40/10387-10-2 по делу N А40-67488/09-20-476. Кроме того перечень НМА, по которым налогоплательщик вправе самостоятельно устанавливать срок полезного использования, содержит такой НМА, как исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ, которая, как известно, подлежит правовой охране, как литературное произведение (ст. 1261 ГК РФ).

Начислять амортизацию в налоговом учете по указанному НМА издательство вправе линейным или нелинейным методом с 1 числа месяца, в котором объект введен в эксплуатацию.

Так как исключительное право на объект интеллектуальной собственности приобретается у иностранца, то у российской стороны могут возникать обязанности налогового агента по НДС и налогу на прибыль организаций. Отметим, что согласно ст. 24 НК РФ налоговым агентом признается лицо, которое обязано исчислить, удержать у налогоплательщика сумму соответствующего налога и перечислить ее в бюджетную систему Российской Федерации.

Налог на добавленную стоимость

Иностранные организации, так же как и российские фирмы, признаются налогоплательщиками НДС, порядок исчисления и уплаты которого определен нормами гл. 21 НК РФ. Согласно п. 1 ст. 146 НК РФ реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в т. ч. реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав признается объектом налогообложения.

Причем передача исключительных прав с точки зрения гл. 21 НК РФ представляет собой услугу. Так как исключительные права приобретаются по договору, сторонами которого являются резиденты разных стран, то в первую очередь нужно определить место оказания услуги по передаче исключительных прав.

Порядок определения места реализации работ (услуг) установлен в ст. 148 НК РФ.

Общее правило определения места реализации работ (услуг), зафиксировано в пп. 5 п. 1 ст. 148 НК РФ, согласно которому услуга считается оказанной на территории Российской Федерации, если деятельность самого исполнителя услуги осуществляется на территории Российской Федерации. Вместе с тем это правило применяется лишь в части выполнения работ (оказания услуг), не предусмотренных пп. 1 - 4.1, 4.3 п. 1 ст. 148 НК РФ. Порядок определения места реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав является исключением из общего правила.

Согласно пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации такой услуги признается российская территория, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации. Так как в данном случае исключительное право приобретается российской компанией, то на основании абз. 1, 3 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ услуга оказывается на территории Российской Федерации, а следовательно, представляет собой объект налогообложения по НДС.

Если иностранный правообладатель зарегистрирован в качестве налогоплательщика НДС на территории Российской Федерации, то налог с реализации своей услуги он исчисляет и уплачивает сам в порядке, установленном гл. 21 НК РФ.

При отсутствии у иностранца соответствующей регистрации в Российской Федерации у российской организации, приобретающей исключительные права на интеллектуальную собственность, возникают обязанности налогового агента (п. 1 ст. 161 НК РФ). Она обязана исчислить сумму НДС, удержать его с дохода правообладателя и перечислить налог в бюджет.

Обратите внимание! При этом следует учитывать, что в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем и секреты производства (ноу-хау) освобождена от обложения налогом на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Данная льгота является обязательной и не может применяться налогоплательщиком на добровольной основе.

Таким образом, если приобретаемое по договору исключительное право входит в указанный перечень, то обязанности налогового агента у российской организации ограничены лишь выпиской соответствующего счета-фактуры, в котором на основании п. 5 ст. 168 НК РФ налоговый агент должен сделать соответствующую надпись или поставить штамп: "Без НДС".

Если же приобретаемое исключительное право облагается налогом, то налоговый агент должен исчислить сумму НДС, удержать ее у правообладателя и заплатить в бюджет. Налоговая база на основании п. 1 ст. 161 НК РФ определяется налоговым агентом как стоимость услуги по передаче исключительного права с учетом налога.

Если цена контракта включает в себя НДС (обычно это предусматривается договором), то при исчислении налога нужно использовать ставку налога 18/118. Если же в договоре НДС не упомянут, то российской компании придется увеличить стоимость исключительного права на сумму налога (применить ставку 18%) и фактически уплатить налог за счет собственных средств. Аналогичные разъяснения дают и финансисты в Письме Минфина России от 4 февраля 2010 г. N 03-07-08/32.

Обратите внимание! Перечислить сумму налога в бюджет российская компания должна одновременно с выплатой дохода иностранному правообладателю, на это указывает п. 4 ст. 170 НК РФ.

Имейте в виду, что банк, обслуживающий налогового агента, не вправе принимать от него поручение на перевод денежных средств в пользу указанных налогоплательщиков, если налоговый агент не представил в банк также поручение на уплату налога с открытого в этом банке счета при достаточности денежных средств для уплаты всей суммы налога. Поэтому налоговому агенту придется сделать две "платежки": одну - на перечисление суммы НДС, а другую - на оплату услуг иностранного партнера. Хотя из Письма Минфина России от 13 мая 2011 г. N 03-07-08/149 следует, что налоговый агент вправе перечислить сумму налога в бюджет и раньше, чем рассчитается с партнером.

Если исключительные права приобретены налогоплательщиком НДС и при этом у него выполняются все условия для применения налогового вычета, то по сумме "агентского" налога он вправе воспользоваться налоговым вычетом. На это указывают положения п. 3 ст. 171 НК РФ и п. 1 ст. 172 НК РФ. Это подтверждает и Письмо Минфина России от 13 января 2011 г. N 03-07-08/06.

Налог на прибыль организаций

Иностранные организации, как и российские фирмы, признаются плательщиками налога на прибыль. Причем у иностранных фирм, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, объектом налогообложения является разница между доходами и расходами постоянного представительства, определенными в соответствии с правилами гл. 25 НК РФ. В том случае, если у иностранной компании нет постоянного представительства в Российской Федерации, то налог она уплачивает с доходов, полученных от источников в Российской Федерации, определяемых в соответствии со ст. 309 НК РФ.

Пунктом 4 ст. 286 установлено, что, если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на налогового агента (на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающие указанный доход налогоплательщику).

Таким образом, если иностранный правообладатель не осуществляет деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство или же доходы, получаемые им, не связаны с постоянным представительством, то налог на прибыль исчислить, удержать и заплатить в бюджет должна российская сторона, приобретающая исключительные права.

Налог удерживается при перечислении вознаграждения правообладателю и уплачивается в бюджет не позднее дня, следующего за днем выплаты (перечисления) денежных средств иностранной организации. Такие правила вытекают из п. 2 ст. 287 НК РФ, п. 5 ст. 309 НК РФ и п. 1 ст. 310 НК РФ.

При исчислении суммы налога налоговый агент исходит из ставки налога, установленной пп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ в размере 20%, если иное не предусмотрено международным соглашением.

Обратите внимание! Налоговому агенту по налогу на прибыль следует помнить о правиле, установленном п. 2 ст. 310 НК РФ. Одним из исключительных случаев, когда налоговый агент не должен удерживать налог из дохода иностранца, является выплата доходов, которые не облагаются налогом в Российской Федерации в соответствии с международными договорами. Вместе с тем наличие международного соглашения об избежании двойного налогообложения вовсе не означает автоматического освобождения от налогообложения в Российской Федерации, если это предусмотрено соглашением. Чтобы налоговый агент имел возможность не удерживать налог совсем или исчислить его по пониженной ставке, до выплаты дохода иностранному правообладателю последний обязан предоставить ему подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым у Российской Федерации заключен международный договор, регулирующий вопросы налогообложения. Указанное подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. Если такого подтверждения нет, то "агентский" налог придется уплатить.

В последующем иностранный налогоплательщик вправе возвратить сумму "лишнего" налога, удержанного налоговым агентом. Для возврата налога иностранный налогоплательщик должен представить в налоговый орган по месту учета налогового агента документы, перечисленные в п. 2 ст. 312 НК РФ. Заявление на возврат налога, удержанного налоговым агентом, иностранная организация вправе подать в течение трех лет с момента окончания налогового периода, в котором ей был выплачен доход по договору на отчуждение исключительного права.

Название документа