Налоговые агенты: приобретение неисключительных прав у иностранной организации

(Авдеев В. В.)

("Налоги" (газета), 2012, N 17)

Текст документа

НАЛОГОВЫЕ АГЕНТЫ: ПРИОБРЕТЕНИЕ НЕИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ

У ИНОСТРАННОЙ ОРГАНИЗАЦИИ

В. В. АВДЕЕВ

Приобрести неисключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации организация может как у российской организации-правообладателя, так и у иностранной. В последнем случае при исполнении лицензионного договора у российской стороны могут возникать обязанности налогового агента по налогу на прибыль и по налогу на добавленную стоимость.

Вначале отметим, что если речь идет о приобретении неисключительных прав у иностранного правообладателя, то отношения сторон строятся на основании внешнеэкономического контракта. Особенностью такого договора является применимое право. Напомним, что согласно ст. 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) участники внешнеэкономической сделки вправе при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой, право какой страны будет применяться к их правам и обязанностям по этому договору. Причем применимое право должно быть прямо выражено в договоре или должно определенно вытекать из условий соглашения либо из совокупности обстоятельств дела.

Имейте в виду, что по умолчанию при разрешении конфликтов применяется право той страны, которая наиболее тесно связана с договором. В частности, при исполнении лицензионных договоров стороной, которая наиболее тесно связана с договором, признается лицензиар.

Как известно, правоотношения сторон в российской сфере интеллектуальной собственности определены положениями части четвертой ГК РФ.

Согласно ст. 1225 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации (далее - РИД), подлежащими правовой охране, являются:

- произведения науки, литературы и искусства;

- программы для ЭВМ;

- базы данных;

- исполнения;

- фонограммы;

- сообщение в эфир или по кабелю радио - или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

- изобретения;

- полезные модели;

- промышленные образцы;

- селекционные достижения;

- топологии интегральных микросхем;

- секреты производства (ноу-хау);

- фирменные наименования;

- товарные знаки и знаки обслуживания;

- наименования мест происхождения товаров;

- коммерческие обозначения.

В соответствии со ст. 1226 ГК РФ на указанные РИД признаются интеллектуальные права, которые включают в себя исключительные права, являющиеся имущественными правами. На это указывает и п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Пунктом 1 ст. 1229 ГК РФ определено, что лицо, обладающее исключительным правом на РИД (правообладатель), вправе использовать его по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Кроме того, Правообладатель вправе распоряжаться принадлежащим ему исключительным правом на РИД, в т. ч. путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования РИД в установленных договором пределах (лицензионный договор). Заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату.

Заметим, что лицензионный договор, заключенный с правообладателем, может предусматривать:

предоставление лицензиату права использования РИД с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

предоставление лицензиату права использования РИД без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Итак, приобретение неисключительного права на результат интеллектуальной деятельности осуществляется на основании лицензионного договора, согласно которому правообладатель оставляет за собой право выдачи лицензий другим потребителям.

Лицензионному договору посвящена ст. 1235 ГК РФ. Причем на основании ст. 1233 ГК РФ он считается заключенными лишь при условии, что все его существенные условия согласованы сторонами.

Существенными условиями такого договора в силу ст. 1235 ГК РФ являются:

предмет договора, причем он прописывается путем указания на объект интеллектуальной собственности, право использования которого предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на объект (патент, свидетельство);

- способы использования объекта интеллектуальной собственности;

- размер вознаграждения в случае, если лицензионный договор является возмездным.

При этом различают несколько видов лицензионных платежей - роялти, паушальный платеж или комбинированные платежи.

Роялти - это вид лицензионного вознаграждения, подразумевающего периодические процентные отчисления, устанавливаемые в виде фиксированных ставок, определяемых на основе экономического результата использования лицензии и выплачиваемые лицензиатом в определенные договором сроки.

Роялти бывают трех видов:

- текущие роялти, которыми являются периодически выплачиваемые суммы, исчисленные в виде процентов от продажной цены или любой иной расчетной единицы, согласованной сторонами;

- суммарные роялти, представляющие собой сумму всех роялти с учетом скидки, требуются в случаях, когда выплата текущих роялти невозможна или нецелесообразна;

- минимальные роялти - согласованная в договоре минимальная сумма, не зависимая от достигнутых результатов и выплачиваемая лицензиатом.

Паушальный платеж - определенная твердо зафиксированная в соглашениях сумма лицензионного вознаграждения, устанавливаемая исходя из оценок ожидаемого экономического эффекта и прибылей лицензиата на основе использования лицензии. Паушальный платеж может производиться как единовременно, так и в рассрочку. Преимущество этого вида вознаграждения в том, что лицензиар получает всю сумму в относительно короткий срок без заметного риска. Паушальный платеж представляет собой фактическую цену покупки лицензии.

Обратите внимание! Договоры, связанные с переходом исключительных прав или их использованием, всегда составляются в письменной форме и подлежат государственной регистрации в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 ГК РФ. Из указанной нормы вытекает, что если сам объект интеллектуальной собственности подлежит государственной регистрации, то и договор на передачу прав также подлежит государственной регистрации. Напоминаем, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его государственной регистрации. Так, например, обязательной государственной регистрации подлежат права на изобретения, полезные модели или на промышленные образцы, на селекционные достижения, на товарные знаки, а также на наименование места происхождения товара. Права на программы ЭВМ и базы данных, а также на топологии интегральных микросхем регистрируются в добровольном порядке.

Так как заключение лицензионного договора не влечет за собой перехода исключительного права к лицензиату, то в бухгалтерском учете лицензиата такие права не могут учитываться в качестве нематериальных активов. Это вытекает из п. 3 Положения по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" (ПБУ 14/2007), утвержденного Приказом Минфина России от 27 декабря 2007 г. N 153н (далее - ПБУ 14/2007).

Согласно п. 39 ПБУ 14/2007 НМА, полученные в пользование, учитываются лицензиатом на забалансовом счете в оценке, определяемой исходя из размера вознаграждения, установленного договором.

Организация, приобретающая неисключительные права, может предусмотреть в рабочем плане счетов, утвержденном ею в составе учетной политики, использование забалансового счета "Неисключительные права, полученные по лицензионному договору", например счет 013.

Платежи за предоставленное право использования РИД, производимые в виде периодических платежей, исчисляемые и уплачиваемые в порядке и сроки, установленные договором, включаются лицензиатом в расходы отчетного периода. Платежи за предоставленное право использования РИД, производимые в виде фиксированного разового платежа, отражаются в бухгалтерском учете лицензиата как расходы будущих периодов и подлежат списанию в течение срока действия договора.

Таким образом, если оплата приобретенных неисключительных прав на использование РИД производится путем перечисления разового платежа, то такие затраты должны быть первоначально отражены им на счете 97 "Расходы будущих периодов".

На основании п. 19 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 33н, такие расходы признаются в отчете о прибылях и убытках путем их обоснованного распределения между отчетными периодами.

Затраты, произведенные организацией в отчетном периоде, но относящиеся к следующим отчетным периодам, отражаются в бухгалтерском балансе в соответствии с условиями признания активов, установленными нормативными правовыми актами по бухгалтерскому учету, и подлежат списанию в порядке, установленном для списания стоимости активов данного вида. Такой порядок предусмотрен п. 65 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н.

В момент получения неисключительных прав использования РИД в учете лицензиата делается запись:

Дебет счета 97 "Расходы будущих периодов" Кредит счета 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" - отражена в составе расходов будущих периодов стоимость полученных неисключительных прав.

Одновременно стоимость приобретенных неисключительных прав отражается им на забалансовом счете:

Дебет счета 013 "Неисключительные права, полученные по лицензионному договору" - отражена стоимость приобретенных неисключительных прав на использование РИД.

Стоимость полученных неисключительных прав, приобретенных по лицензионному договору, ежемесячно списывается на затраты равными долями в течение всего срока действия договора.

Дебет счетов 20 "Основное производство", 26 "Общехозяйственные расходы", 44 "Расходы на продажу" Кредит счета 97 "Расходы будущих периодов" - списана на расходы часть стоимости приобретенных неисключительных прав на использование РИД, приходящихся на отчетный период.

Так как по внешнеэкономическим контрактам зачастую неисключительные права приобретаются лицензиатом за валюту, то у него возникает необходимость применения Положения по бухгалтерскому учету "Учет активов и обязательств, стоимость которых выражена в иностранной валюте" (ПБУ 3/2006), утвержденного Приказом Минфина России от 27 ноября 2006 г. N 154н (далее - ПБУ 3/2006).

На основании п. 20 ПБУ 3/2006 записи в бухгалтерском учете по валютным счетам организации, а также по операциям в иностранной валюте производятся в рублях в суммах, определяемых путем пересчета иностранной валюты по курсу Центрального банка Российской Федерации (далее - ЦБ РФ), действующему на дату совершения операции. Одновременно указанные записи производятся в валюте расчетов и платежей.

Пункт 7 ПБУ 3/2006 для пересчета стоимости НМА, выраженной в иностранной валюте, в рубли предусматривает следующие даты:

- дату совершения операции в иностранной валюте;

- отчетную дату.

Таким образом, сумма вознаграждения, выраженная в иностранной валюте, предусмотренная по договору в оплату приобретения неисключительных прав на произведение, пересчитывается в рубли по курсу ЦБ РФ на дату передачи таких прав к правопреемнику, а также на отчетную дату.

В результате пересчета стоимости приобретенных неисключительных прав, выраженной в иностранной валюте, на дату совершения операций и отчетную дату возникают курсовые разницы.

Курсовая разница - это разница между рублевой оценкой актива или обязательства, стоимость которого выражена в иностранной валюте, на дату исполнения обязательств по оплате или отчетную дату данного отчетного периода и рублевой оценкой этого же актива или обязательства на дату принятия его к бухгалтерскому учету или предыдущую отчетную дату (п. 3 ПБУ 3/2006).

Согласно Инструкции по применению Плана счетов бухгалтерского учета суммы курсовых разниц отражаются на счете 91-1 "Прочие доходы" либо 91-2 "Прочие расходы" в корреспонденции со счетом 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами".

При понижении курса валюты, установленного ЦБ РФ на дату перечисления валютных средств, по сравнению с курсом на дату признания в учете обязательства у организации возникает положительная курсовая разница, которая отражается в прочих доходах, а при повышении курса - отрицательная курсовая разница, отражаемая в прочих расходах.

Курсовая разница в бухгалтерском учете лицензиата отражается следующими бухгалтерскими записями:

Дебет счета 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" Кредит счета 91-1 "Прочие доходы" - отражена положительная курсовая разница при повышении курса валюты, установленного ЦБ РФ на дату оплаты, по сравнению с курсом на дату принятия к учету задолженности, выраженной в иностранной валюте.

Дебет счета 91-2 "Прочие расходы" Кредит счета 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" - отражена отрицательная курсовая разница при понижении курса валюты, установленного ЦБ РФ на дату оплаты, по сравнению с курсом на дату принятия к учету задолженности, выраженной в иностранной валюте.

В налоговом учете лицензиата лицензионные платежи учитываются следующим образом:

- если имеют место периодические платежи, то они включаются в состав налогооблагаемых расходов на основании пп. 37 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ);

- если стоимость неисключительной лицензии оплачивается сразу, то расходы учитываются с учетом положений ст. 272 НК РФ, согласно которой расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. Поскольку согласно лицензионному договору неисключительные права предоставляются лицензиаром на определенный срок, то разовый платеж учитывается в налоговом учете равными платежами в течение всего срока действия договора. Аналогичная точка зрения изложена в Письме Минфина России от 20 апреля 2009 г. N 03-03-06/2/88.

Обратите внимание! Если срок действия договором не определен, то по общему правилу, установленному ст. 1235 ГК РФ, лицензионный договор считается заключенным на пять лет. О применении общего срока действия лицензионного договора в таком случае говорит и Минфин России в своем Письме от 17 марта 2009 г. N 03-03-06/2/48.

Не забудьте, что в силу п. 1 ст. 252 НК РФ расходы на приобретение неисключительных прав должны отвечать двум обязательным условиям:

- должны быть обоснованными;

- документально подтвержденными.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в т. ч. таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Как уже было отмечено, при приобретении неисключительных прав у иностранного правообладателя у российской компании могут возникать обязанности налогового агента по НДС и по налогу на прибыль. Напомним, что в силу ст. 24 НК РФ налоговым агентом признается лицо, которое обязано исчислить, удержать у налогоплательщика сумму соответствующего налога и перечислить ее в бюджетную систему Российской Федерации. Причем по общему правилу, закрепленному п. 2 ст. 24 НК РФ, налоговые агенты наделяются теми же правами, что и сами налогоплательщики. Так, в ст. 22 НК РФ прямо указано, что налоговым агентам гарантировано право на административную и судебную защиту их прав и законных интересов.

Налог на добавленную стоимость

Иностранные организации, так же как и российские фирмы, признаются налогоплательщиками НДС, порядок исчисления и уплаты которого определен нормами гл. 21 НК РФ. Согласно п. 1 ст. 146 НК РФ реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в т. ч. реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав признается объектом налогообложения.

Причем передача неисключительных прав с точки зрения гл. 21 НК РФ представляет собой услугу. Так как неисключительные права приобретаются по договору, сторонами которого являются участники разных стран, то в первую очередь необходимо определить территорию государства оказания услуги. Место определения работ, услуг регламентировано в гл. 21 НК РФ ст. 148 НК РФ.

Так как в данном случае лицензия приобретается российской компанией, то на основании абз. 1, 3 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ услуга оказывается на территории Российской Федерации, а следовательно, представляет собой объект налогообложения по НДС.

Если иностранный правообладатель зарегистрирован в качестве налогоплательщика НДС на территории Российской Федерации, то налог с реализации своей услуги он исчисляет и уплачивает сам в порядке, установленном гл. 21 НК РФ.

При отсутствии у иностранца соответствующей регистрации в Российской Федерации у российского лицензиата возникают обязанности налогового агента (п. 1 ст. 161 НК РФ). Он обязан исчислить сумму НДС, удержать его с дохода правообладателя и перечислить налог в бюджет.

Обратите внимание! При этом следует учитывать, что в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ передача неисключительных прав по некоторым объектам интеллектуальной собственности на основании лицензионных договоров освобождена от обложения налогом.

Так, на основании указанной нормы не облагаются НДС услуги по передаче прав на использование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, программ для ЭВМ, баз данных, топологий интегральных микросхем и секретов производства. Причем перечень результатов интеллектуальной деятельности, передача прав по которым освобождается от налогообложения, является исчерпывающим.

Таким образом, если приобретаемое по лицензионному договору право входит в указанный перечень, то обязанности налогового агента у российской организации, по сути, закончатся на выписке счета-фактуры, в котором на основании п. 5 ст. 168 НК РФ налоговый агент должен сделать соответствующую надпись или поставить штамп "Без НДС".

В том случае, если приобретаемое неисключительное право облагается налогом, то придется исчислить сумму налога, удержать ее у правообладателя и заплатить в бюджет. Налоговая база на основании п. 1 ст. 161 НК РФ определяется налоговым агентом как стоимость услуги по передаче неисключительного права с учетом налога.

Если цена контракта включает в себя НДС (обычно это предусматривается договором), то при исчислении налога нужно использовать ставку налога 18/118. Если же в договоре НДС не упомянут, то налог лицензиату придется заплатить фактически за счет собственных средств, т. е. увеличить стоимость неисключительного права на сумму налога (применить ставку 18%). Именно такие разъяснения приведены в Письме Минфина России от 4 февраля 2010 г. N 03-07-08/32.

Обратите внимание! Перечислить сумму налога в бюджет российская компания должна одновременно с выплатой дохода иностранному правообладателю, на это указывает п. 4 ст. 170 НК РФ.

Имейте в виду, что банк, обслуживающий налогового агента, не вправе принимать от него поручение на перевод денежных средств в пользу указанных налогоплательщиков, если налоговый агент не представил в банк также поручение на уплату налога с открытого в этом банке счета при достаточности денежных средств для уплаты всей суммы налога. Поэтому налоговому агенту придется сделать две "платежки": одну - на перечисление суммы НДС, а другую - на оплату услуг иностранного партнера. Хотя из Письма Минфина России от 13 мая 2011 г. N 03-07-08/149 следует, что налоговый агент вправе перечислить сумму налога в бюджет и раньше, чем рассчитается с партнером.

Если неисключительные права приобретены налогоплательщиком НДС и при этом у него выполняются все условия для применения налогового вычета, то по сумме "агентского" налога он вправе воспользоваться налоговым вычетом. На это указывают положения п. 3 ст. 171 НК РФ и п. 1 ст. 172 НК РФ. Это подтверждает и Письмо Минфина России от 13 января 2011 г. N 03-07-08/06.

Налог на прибыль организаций

Иностранные организации, как и российские фирмы, признаются плательщиками налога на прибыль. Причем для иностранных компаний, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, под прибылью понимается разница между полученными через эти постоянные представительства доходами и расходами представительства, определяемыми в соответствии с гл. 25 НК РФ. У всех иных иностранных организаций объектом налогообложения по налогу на прибыль являются доходы от источников в Российской Федерации, определяемые в соответствии со ст. 309 НК РФ.

Пунктом 4 ст. 286 НК РФ определено, что, если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговых агентов), выплачивающее указанный доход налогоплательщику.

Таким образом, если иностранный правообладатель не осуществляет деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство или же лицензионные платежи, получаемые им, не связаны с постоянным представительством, то налог на прибыль исчислить, удержать и заплатить в бюджет должен лицензиат.

Налог удерживается при перечислении вознаграждения правообладателю и уплачивается лицензиатом в бюджет не позднее следующего дня. Такие правила вытекают из п. 2 ст. 287 НК РФ, п. 5 ст. 309 НК РФ и п. 1 ст. 310 НК РФ.

При исчислении суммы налога лицензиат исходит из ставки налога, установленной пп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ в размере 20%.

Обратите внимание! Налоговому агенту по налогу на прибыль следует помнить о правиле, установленном п. 2 ст. 310 НК РФ. Одним из исключительных случаев, когда российский лицензиат не должен удерживать налог из дохода иностранного правообладателя, является выплата доходов, которые не облагаются налогом в Российской Федерации в соответствии с международными договорами. Вместе с тем наличие международного соглашения об избежании двойного налогообложения не означает автоматического освобождения от налогообложения в Российской Федерации, если это предусмотрено соглашением. Чтобы налоговый агент имел возможность не удерживать налог совсем или исчислить его по пониженной ставке до выплаты дохода иностранному правообладателю, последний обязан предоставить ему подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым у Российской Федерации заключен международный договор, регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. Если такого подтверждения нет, то "агентский" налог придется уплатить.

Возврат ранее удержанного налога по выплаченным иностранным организациям доходам, в отношении которых международными договорами Российской Федерации, регулирующими вопросы налогообложения, предусмотрен особый режим налогообложения, согласно п. 2 ст. 312 НК РФ осуществляется при условии представления следующих документов:

- заявления на возврат удержанного налога по форме, устанавливаемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов;

- подтверждения того, что эта иностранная организация на момент выплаты дохода имела постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства;

- копии договора (или иного документа), в соответствии с которым выплачивался доход иностранному юридическому лицу, и копии платежных документов, подтверждающих перечисление суммы налога, подлежащего возврату, в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства.

------------------------------------------------------------------

Название документа