Признается ли работа, выполняемая за пределами рабочего времени, сверхурочной, если работнику установлен ненормированный рабочий день?

Ответ: Работа сверх установленной продолжительности рабочего времени для лиц с ненормированным рабочим днем не признается сверхурочной.

Обоснование: В соответствии со ст. 99 Трудового кодекса РФ сверхурочная работа - это работа, выполняемая по инициативе работодателя за пределами установленной продолжительности рабочего времени. Привлечение к данному виду работы допускается только в строго определенных случаях и не может превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней и 120 часов в год.

Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени (ст. 101 ТК РФ). Также для ненормированного рабочего дня не установлено ограничения по количеству часов, которое работник может трудиться сверх нормальной продолжительности рабочего времени.

Законодательство не дает разъяснения, что подразумевается под эпизодическим привлечением работника. В Определении Нижегородского областного суда от 01.11.2011 по делу N 33-11107/2011 эпизодическим привлечением признается даже переработка в отдельные дни недели, то есть довольно частое привлечение работника к работе сверх установленной продолжительности рабочего времени.

Судебная практика (Определения Верховного суда Республики Коми от 14.06.2012 по делу N 33-2208/2012г., Нижегородского областного суда от 01.11.2011 по делу N 33-11107/2011) говорит, что привлечение работника (будь оно эпизодическим или периодическим) к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени не будет признано сверхурочной работой, если:

- в договоре у работника прописано, что ему устанавливается ненормированный рабочий день;

- работнику установлен дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день не менее трех календарных дней (ст. 119 ТК РФ);

- перечень должностей, в которых установлен ненормированный рабочий день, закреплен в локальных актах работодателя;

- работник был привлечен для выполнения своих прямых функциональных обязанностей (Апелляционное определение Ярославского областного суда от 05.06.2012 N 33-2822/2012).

При отсутствии хотя бы одного условия данная работа может быть признана сверхурочной и суд обяжет работодателя оплатить все привлечения работника к работе как сверхурочную работу (ст. 152 ТК РФ).

Также в Письме Роструда от 02.12.2009 N 3567-6-1 говорится, что работа сверх установленной продолжительности рабочего времени лиц с ненормированным рабочим днем не считается сверхурочной.

Е. А.Сереева

ООО "Центр Абонентского Обслуживания"

20.07.2013