С чем можно столкнуться при осуществлении дополнительного выпуска акций?
(Кащук Е.)
("Акционерный вестник", 2012, N 1-2)
Текст документа
С ЧЕМ МОЖНО СТОЛКНУТЬСЯ ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ
ДОПОЛНИТЕЛЬНОГО ВЫПУСКА АКЦИЙ?
Е. КАЩУК
Кащук Елена, юрист юридической фирмы "КЛИФФ".
Повод для разговора:
несмотря на то, что законодательство достаточно четко регламентирует порядок проведения дополнительной эмиссии акций, каждый ее способ - это особый случай. Главное не забывать про общие особенности проведения данной процедуры, которые следует знать всем акционерным обществам без исключения.
Проблемная норма:
ст. 28, ст. 39 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Вариант решения:
следить за размером чистых активов: контролировать процедуру эмиссии, разработать схему подписки на акции.
Когда дополнительный выпуск невозможен. Перед принятием решения о размещении дополнительных акций необходимо оценить потенциальную возможность проведения данной процедуры, поскольку действующее законодательство предусматривает ограничения в этом отношении. К примеру, нельзя принимать решение об увеличении уставного капитала и выпуске дополнительных акций в случае, если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала. Порядок оценки стоимости чистых активов акционерного общества утвержден Приказом Минфина РФ N 10н, ФКЦБ РФ N 03-6/пз от 29.01.2003 "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ". При этом стоимость чистых активов рассчитывается по окончании второго и каждого последующего финансового года. В этом случае общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов.
В то же время ФСФР разъяснила, что если по данным квартальной бухгалтерской отчетности акционерного общества за последний завершенный отчетный квартал стоимость чистых активов больше или равна уставному капиталу акционерного общества, то может быть принято решение об увеличении уставного капитала и размещении дополнительных акций.
Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н (далее - Стандарты эмиссии) (п. 2.4.17) также устанавливают и иные ограничения. Например, не может быть осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска акций до полной оплаты уставного капитала акционерного общества. Также не может быть осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска акций до государственной регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков (дополнительных выпусков) акций и до внесения соответствующих изменений в устав акционерного общества. Таким образом, не завершив одну процедуру эмиссии, нельзя приступать к осуществлению следующей процедуры. Ко всему прочему, не может быть осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска акций, если увеличение уставного капитала акционерного общества - эмитента осуществляется для покрытия понесенных им убытков.
Устав акционерного общества должен содержать положения о номинальной стоимости, количестве объявленных акций соответствующих категорий (типов) и о закрепляемых ими правах.
/\
/ *\ > 1. Решение о размещении ценных бумаг
/ \
/ * \ > 2. Утверждение решения о выпуске
/ \
/ * \ > 3. Регистрация доп. выпуска
/ \
/ * \ > 4. Размещение ценных бумаг
/ \
/ * \ > 5. Регистрация отчета об итогах выпуска
/ \
/ * \ > 6. Внесение изменений в устав
/ \
\ \ \ \ \ \
раскрытие 1\ Ок 2\ в течение 3\ раскрытие 4\ в течение 5\ Ок 6\
информации / / 30 дней / информации / 2 недель / /
/ / / / / /
Процедура эмиссии. Процедура выпуска дополнительных акций включает следующие этапы:
- внесение в устав акционерного общества положений об объявленных акциях (в случае их отсутствия);
- принятие решения о размещении дополнительных акций;
- утверждение решения о дополнительном выпуске ценных бумаг;
- государственная регистрация дополнительного выпуска акций;
- размещение дополнительных акций;
- утверждение отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг;
- государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг;
- внесение изменений в устав связи с увеличением уставного капитала;
- внесение изменений в бухгалтерскую отчетность по строке "Уставный капитал".
Рассмотрим некоторые особенности каждого из этапов эмиссии. Итак, решение о внесении в устав общества положений об объявленных акциях может быть принято общим собранием акционеров как до, так и одновременно с решением об увеличении уставного капитала посредством размещения дополнительных акций (п. 3 ст. 28 Закона об акционерных обществах).
Закон об акционерных обществах устанавливает, что решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если уставом ему предоставлено такое полномочие (п. 2 ст. 28). Принятие решения об увеличении уставного капитала неуполномоченным органом управления акционерного общества является основанием для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска акций. Следует помнить, что совет директоров (наблюдательный совет) далеко не всегда может принять решение о размещении дополнительных акций.
Так, п. 3 ст. 39 Закона об акционерных обществах предусматривает, что размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров. При этом такое решение должно быть принято большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Также только общее собрание вправе принять решение о размещении дополнительных акций посредством открытой подписки, в случае если размещается более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций.
К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) относится принятие решения об увеличении уставного капитала посредством размещении дополнительных акций, если это размещение осуществляется путем открытой подписки и при этом число дополнительных акций составляет менее 25 процентов от ранее размещенных обыкновенных акций. Совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать такое решение только в случае, если такое полномочие ему прямо предоставлено уставом акционерного общества.
Требования к решению о размещении дополнительных акций. Решением о размещении дополнительных акций обязательно должно быть определено: количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций; способ размещения; цена размещения дополнительных акций, в том числе лицам, имеющим преимущественное право приобретения дополнительных акций; форма оплаты дополнительных акций; круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг (при закрытой подписке); перечень имущества, которым могут оплачиваться акции и сведения о привлекаемом для определения рыночной стоимости такого имущества оценщике (в случае оплаты дополнительных акций неденежными средствами), и др.
Одной из обязательных составляющих решения о размещении акций дополнительного выпуска, как было сказано ранее, является способ размещения. В соответствии с п. 1 ст. 39 Закона об акционерных обществах, а также п. 6.1.2 Стандартов эмиссии размещение дополнительных акций может производиться путем открытой или закрытой подписки.
Форма оплаты также обязательно должна быть определена решением о размещении дополнительных акций. Как установлено п. 2 ст. 34 Закона об акционерных обществах, оплата дополнительных акций может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.
В части цены размещения дополнительных акций, которая должна быть определена решением об их размещении, необходимо учитывать следующее: если данное решение принимается общим собранием акционеров, то "установленная этим решением цена размещения ценных бумаг должна соответствовать цене размещения ценных бумаг, определенной решением совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества" (п. 6.1.14 Стандартов эмиссии). И, соответственно, такое решение совета директоров (наблюдательного совета) принимается до вынесения общим собранием акционеров решения о размещении ценных бумаг.
Цена размещения акций определяется исходя из их рыночной стоимости, но при этом цена размещения акций должна быть не ниже номинальной стоимости акций (абз. 2 п. 1 ст. 36 и абз. 1 п. 1 ст. 77 Закона об акционерных обществах).
Здесь важно правильно определить количество размещаемых акций и соблюсти при этом одновременно два условия. Во-первых, предоставить акционерам возможность приобрести целое число размещаемых акций, так как при размещении дополнительных акций по закрытой подписке образование дробных акций в соответствии с Законом об акционерных обществах не допускается. Количество размещаемых акций должно быть кратно количеству ранее размещенных акций соответствующей категории (типа) по данным реестра акционеров на дату составления списка лиц, среди которых будут размещаться дополнительные акции. Во-вторых, количество размещаемых акций должно быть пропорционально количеству ранее размещенных акций соответствующей категории (типа) по данным реестра акционеров на дату составления списка лиц, среди которых будут размещаться дополнительные акции.
При определении порядка и условий размещения дополнительных акций в решении о дополнительном выпуске ценных бумаг для удобства акционеров можно предусмотреть порядок расчета максимального количества акций, которое каждый акционер может приобрести в процессе размещения.
Так, например, максимальное количество дополнительных акций, которое каждый акционер имеет право приобрести, может быть рассчитано по формуле:
X = A x K, где:
A - количество акций той же категории (типа), что и подлежащие размещению, принадлежащих акционеру по данным реестра акционеров на дату составления списка акционеров, имеющих право приобрести размещаемые акции;
K - это коэффициент, число, соответствующее числу раз, в которое увеличивается уставный капитал.
Коэффициент должен быть выражен целой цифрой. Если коэффициент будет выражен дробным числом, то возможно образование дробных акций.
Пример из практики. АО "А" планирует к размещению посредством закрытой подписки 156 200 штук акций. Акции будут размещаться только среди акционеров общества с предоставлением указанным акционерам возможности приобретения целого числа размещаемых ценных бумаг, пропорционального количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). Общее количество ранее размещенных акций той же категории (типа) составляет 200 000 штук. Учитывая, что общество должно предоставить акционерам возможность приобрести целое число размещаемых акций (то есть на одну ранее размещенную акцию той же категории (типа), что и размещаемые акции, должна приходиться как минимум одна размещаемая дополнительная акция), к размещению должно предлагаться как минимум 200 000 штук акций.
Следовательно, планируя к размещению 156 200 штук дополнительных акций, общество не предоставит акционерам возможность приобретения целого количества дополнительных акций, пропорционального количеству ранее размещенных акций той же категории (типа). Минимальное количество акций, которое общество вправе размещать дополнительно в рассматриваемом нами примере, должно составить 200 000 штук акций.
Требования к решению о дополнительном выпуске акций и отчету об итогах дополнительного выпуска акций. Решение о дополнительном выпуске акций утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом управления, осуществляющим функции названного органа управления. Так, если совет директоров не предусмотрен или же предусмотрен, но не сформирован, то решение о дополнительном выпуске будет утверждать общее собрание акционеров.
В случае если решение о дополнительном выпуске акций утверждается советом директоров (наблюдательным советом), голосование по данному вопросу осуществляется поименно. Иными словами, в протоколе должны быть указаны имена членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за утверждение решения о дополнительном выпуске акций. Здесь очень важно учесть наименование утверждаемого документа. Данное наименование в повестке дня и соответственно в вопросе, поставленном на голосование, и в принятом решении должно быть указано в полном соответствии со Стандартами эмиссии.
Решение о дополнительном выпуске акций должно быть утверждено не позднее 6 месяцев с момента принятия решения об их размещении, а представлено на государственную регистрацию не позднее 3 месяцев с даты утверждения решения о дополнительном выпуске акций, а если государственная регистрация дополнительного выпуска акций сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг - не позднее 1 месяца с даты утверждения проспекта ценных бумаг.
Отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг утверждается единоличным исполнительным органом, если уставом принятие решения по указанному вопросу не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета). Отчет об итогах дополнительного выпуска акций представляется в ФСФР в срок не более 30 дней после окончания срока размещения ценных бумаг.
Размещение дополнительных акций. Акционерное общество имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска. Размещение акций дополнительного выпуска в соответствии с п. 2.5.1 Стандартов эмиссии включает в себя совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам и внесение приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев. Совершение сделок, направленных на отчуждение акций их первым владельцам, предполагает заключение договоров купли-продажи акций (в случае оплаты акций дополнительного выпуска денежными средствами) или договоров мены (в случае оплаты акций неденежными средствами). Договоры с участниками подписки заключаются в простой письменной форме в течение срока размещения акций дополнительного выпуска, предусмотренного решением об их выпуске. Применительно к рассматриваемой ситуации в договоре купли-продажи или мены ценных бумаг необходимо указать:
- вид, категорию (тип), форму ценных бумаг;
- количество, номинальную стоимость, цену размещения ценных бумаг;
- сведения о продавце и приобретателе;
- иные сведения.
Если в совершении сделки, направленной на отчуждение дополнительных акций, имеется заинтересованность в соответствии с критериями, предусмотренными ст. 81 данного Закона, такая сделка должна быть одобрена до ее совершения. Одобрение сделки производится общим собранием акционеров.
В соответствии со ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя, с этого момента приобретатель получает все права акционера, в том числе право на участие в общем собрании акционеров. Таким образом, в процессе размещения акции дополнительного выпуска помимо заключения соответствующего договора и оплаты дополнительных акций регистратору (лицу, осуществляющему полномочия по ведению реестра) должно быть отдано передаточное распоряжение.
Дата внесения последней записи по лицевому счету последнего приобретателя дополнительных акций является датой фактического окончания размещения дополнительных акций.
Раскрытие информации. Раскрытие информации на этапах процедуры дополнительного выпуска акций осуществляется в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг и Приказом ФСФР РФ от 04.10.2011 "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" (далее - Положение о раскрытии информации).
Каждый этап процедуры эмиссии акций сопровождается раскрытием информации в случае, если:
- акционерное общество на момент принятия решения о размещении акций дополнительного выпуска уже было обязано раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах;
- государственная регистрация дополнительного выпуска акций сопровождается регистрацией их проспекта, то есть в случае размещения акций путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.
Перечень и форма информации должны быть отражены в Положении о раскрытии информации.
Отсутствие страницы в сети Интернет у открытого акционерного общества и (или) несоответствие объема раскрываемой информации требованиям Положения о раскрытии информации могут быть препятствием для прохождения процедуры выпуска дополнительных акций, а также повлечь отказ от регистрации отчета об итогах выпуска акций.
Нормативная база по вопросу:
Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" N 39-ФЗ;
Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н;
Приказ Минфина РФ N 10н, ФКЦБ РФ N 03-6/пз от 29.01.2003 "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ";
Приказ ФСФР РФ от 04.10.2011 "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг";
Приказ Минфина РФ от 31.10.2000 N 94н.
Судебная практика. Судебная практика свидетельствует о том, что нарушение порядка проведения дополнительной эмиссии может привести не только к отказу в государственной регистрации, но и наложению штрафов.
Комментарий редакции.
Во-первых, следите за размером чистых активов, а перед выпуском и размещением дополнительных акций оцените размер чистых активов. Во-вторых, перед выпуском дополнительных акций выполните следующие действия: оплатите полностью уставный капитал акционерного общества, завершите процедуру ранее осуществленных выпусков акций, удостоверьтесь в отсутствии у общества убытков, поскольку дополнительный выпуск не должен покрывать убытки. Устав акционерного общества должен содержать положения о номинальной стоимости, количестве объявленных акций соответствующих категорий (типов) и о закрепляемых ими правах. В-третьих, перед осуществлением выпуска и размещения дополнительных акций необходимо составить график работы, осуществления всех этапов размещения, назначить лиц, ответственных за контроль за осуществлением процедуры. В-четвертых, проконтролируйте процедуру проведения эмиссии. Обратите внимание, что решение о внесении в устав общества положений об объявленных акциях целесообразно принимать общим собранием акционеров одновременно с решением об увеличении уставного капитала. Проверьте соблюдение требований в отношении количества размещаемых дополнительных обыкновенных акций, способа размещения, цены размещения, формы оплаты и круга лиц, среди которых будет осуществляться размещение ценных бумаг. Обратите внимание на цену размещения акций, цена размещения акций определяется исходя из их рыночной стоимости, для определения соответствия цены рыночной может быть привлечен независимый оценщик. В-пятых, определите в уставе, кто подписывает отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг во избежание судебных споров. В-шестых, заранее разработайте схему подписки на акции. Разработайте формы договоров, так как договоры с участниками подписки заключаются в простой письменной форме в течение срока размещения акций дополнительного выпуска, предусмотренного решением об их выпуске. Наконец, не забудьте, что в установленных законом случаях каждый этап процедуры эмиссии акций сопровождается раскрытием информации. Перечень и форма информации должны быть отражены в Положении о раскрытии информации.
------------------------------------------------------------------
Название документа