Оспаривание кредитного договора по безденежности: проблемы правоприменительной практики

ОСПАРИВАНИЕ КРЕДИТНОГО ДОГОВОРА ПО БЕЗДЕНЕЖНОСТИ: ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ

Н. А. ТОЛОКОННИКОВ

Толоконников Николай Александрович, аспирант Московской академии экономики и права.

В представленной статье Н. А. Толоконникова рассмотрено правовое регулирование кредитного договора в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации в сфере применения к кредитному договору норм о договоре займа, связанных с возможностью оспаривания договора по безденежности. В статье аргументированно излагается точка зрения автора о невозможности применения к кредитному договору норм договора займа об оспаривании договора по безденежности.

Ключевые слова: безденежность, кредитный договор, договор займа, банковский кредит, разновидности кредитного договора, оспаривание кредитного договора по безденежности.

The contesting of a credit agreement due to the lack of money: problems of law enforcement practice N. A. Tolokonnikov

In the present article postgraduate of Moscow academy of economy and law N. A. Tolokonnikov (e-mail: NickTol@yandex. ru) examined the legal regulation of the credit agreement in accordance with the Civil Code of the Russian Federation, in applying to the credit agreement provisions on the loan agreement, coupled with the ability to contest the agreement on the lack of money. The article presents a well-reasoned view of the author about the impossibility of applying to the credit agreement the rules of a loan agreement of the contesting the agreement on the lack of money.

Key words: lack of money, credit agreement, loan agreement, bank loan, types of credit agreement, contesting of a credit agreement on the lack of money.

Совершенствование правового регулирования банковского кредитования хозяйственных обществ необходимо для стабильного развития экономики России, так как именно эти субъекты товарного рынка приносят наибольший доход в бюджет страны и способствуют развитию России <1>. -------------------------------- <1> По состоянию на 15 марта 2011 г. из 4514268 зарегистрированных юридических лиц (коммерческих и некоммерческих): 3503771 составляют общества с ограниченной ответственностью и с дополнительной ответственностью, 192756 составляют акционерные общества (открытые и закрытые), таким образом, хозяйственные общества составляют 81,89% от общего количества зарегистрированных юридических лиц в Российской Федерации (см.: URL: http:// www. nalog. ru/ html/ docs/ statreg/ 1ul_0311.xls (дата обращения 24 марта 2011 г.)).

Главный инструмент кредитования хозяйственных обществ - кредитный договор. Его заключение является мощным стимулом и для кредитора (чаще всего это банк), и для заемщика - хозяйственного общества: заемщик приобретает дополнительные средства (на покрытие текущих затрат, развитие производства, разработку и внедрение инноваций и т. д.), а банк, осуществив размещение денежных средств вкладчиков, получает не только собственный доход, но и средства для выплаты процентов по вкладам. При заключении кредитного договора крайне важно квалифицированное юридическое сопровождение этого процесса, так как ошибка может привести к серьезным убыткам для сторон. Так, недобросовестный контрагент, не желая исполнять свои обязательства по кредитному договору, может предъявить иск об оспаривании кредитного договора (иск о признании договора незаключенным, иск о признании кредитного договора недействительным и применении последствий его недействительности, иск об изменении или о расторжении кредитного договора), что может привести к принятию судебного решения, влекущего негативные последствия для добросовестной стороны. Так, В. В. Витрянский считает, что "...вытекающие из законодательства возможности признания заключенных (а зачастую и исполненных одной из сторон) договоров незаключенными используется в основном недобросовестными должниками как ответная мера на справедливые требования кредиторов о привлечении должников к ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств" <2>. -------------------------------- <2> Витрянский В. В. Кредитный договор: понятие, порядок заключения и исполнения. М.: Статут, 2005. С. 96.

Путем качественного совершенствования правовых норм, регулирующих отношения банковского кредитования хозяйственных обществ, необходимо лишить недобросовестных контрагентов возможности уклоняться от исполнения своих обязательств. У недобросовестных банков и недобросовестных заемщиков не должно остаться лазеек для оспаривания кредитных сделок, заключенных с добросовестными контрагентами. В настоящей статье подробно будет рассмотрен вопрос о возможности оспаривания кредитного договора путем признания его незаключенным на основании безденежности. В соответствии с п. 1 ст. 819 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (в ред. от 7 февраля 2011 г.) <3> (далее также - ГК РФ) по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. -------------------------------- <3> Собрание законодательства РФ. 1996. N 5. ст. 410.

Из легального определения кредитного договора видно, что данная сделка является консенсуальным договором и считается заключенной с момента, когда стороны согласовали все существенные условия. При этом заключенность договора не зависит от момента предоставления кредита. В соответствии с п. 2 ст. 819 ГК РФ к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 "Заем" главы 42 ГК РФ "Заем и кредит", если иное не предусмотрено правилами параграфа 2 "Кредит" и не вытекает из существа кредитного договора. Одним из положений, предусмотренных параграфом 1 главы 42 ГК РФ, является ст. 812 ГК РФ, посвященная оспариванию договора займа по безденежности. В соответствии с п. 1 ст. 812 ГК РФ заемщик вправе оспаривать договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от займодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре. При этом

если в процессе оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от займодавца, договор займа считается незаключенным. Когда деньги или вещи в действительности получены заемщиком от займодавца в меньшем количестве, чем указано в договоре, договор считается заключенным на это количество денег или вещей (п. 3 ст. 812 ГК РФ). В связи с этим на практике возникает вопрос: вправе ли заемщик оспаривать кредитный договор по его безденежности? Особенно в тех случаях, когда указанный договор уже подписан сторонами, но денежные средства еще не были предоставлены заемщику либо были представлены, но в меньшем количестве, чем указано в договоре? Обратимся к материалам судебной практики по этому вопросу. К сожалению, она весьма противоречива. В ряде случаев суды допускают применение к кредитному договору норм о возможности оспаривания кредитного договора по безденежности. Так, Арбитражный суд города Москвы в Постановлении апелляционной инстанции от 21 апреля 2004 г. по делу N А40-33696/03-9-277 <4>, оставленном в силе Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 августа 2004 г., 29 июля 2004 г. N КГ-А40/6416-04 <5>, указал: -------------------------------- <4> СПС "КонсультантПлюс"; <5> Там же.

"Согласно ч. 3 ст. 812 ГК РФ в случаях оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги в действительности не были получены от заимодавца, договор займа следует считать незаключенным... исходя из смысла данной нормы закона, суд считает, что кредитный договор следует признать незаключенным". Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в Постановлении от 10 декабря 2001 г. N Ф04/3829-1314/А45-2001 <6>, признавая кредитный договор консенсуальным договором, отметил, что он может быть оспорен по безденежности: -------------------------------- <6> Там же.

"Апелляционная инстанция, отменяя решение суда первой инстанции, указала на то, что суд не проверил доводы ответчика о безденежности кредитного договора, а выводы суда о получении ответчиком кредита не подтверждены надлежащими доказательствами. Кредитный договор является консенсуальным договором. Следовательно, кредитор должен доказать, что он исполнил обязательство по предоставлению кредита". В последующем Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в Постановлении от 6 мая 2002 г. N Ф04/1584-172/А75-2002 <7> указал: -------------------------------- <7> Там же.

"Исследовав представленные истцом доказательства, суд первой инстанции дал оценку выпискам со счетов... и пришел к выводу о безденежности кредитных договоров. В силу статей 807, 819 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитный договор считается заключенным с момента передачи денег. На основании вышеизложенного суд кассационной инстанции приходит к выводу, что решение... следует оставить без изменения, а кассационную жалобу... без удовлетворения". Как видим, в своем решении суд исходил из того, что кредитный договор является не консенсуальным, а реальным договором. Усугубляется данная ситуация тем, что и Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, несмотря на то что легальное определение кредитного договора сконструировано на основе консенсуальной модели, считает кредитный договор реальным договором. Так, в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16 мая 2007 г. N 5367/07 по делу N А76-7738/2006-3-158 <8> содержится мнение о том, что "...согласно пункту 1 статьи 807, пункту 2 статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитный договор является реальным договором и считается заключенным с момента передачи денежных средств". -------------------------------- <8> СПС "КонсультантПлюс".

Даже для тех разновидностей кредитного договора, в которых размер кредита неизвестен на момент заключения договора (договор о предоставлении кредитной линии с лимитом задолженности, договор о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи, договор о кредитовании счета (овердрафт) и т. д.) суды допускают применение норм о безденежности. Так, в Постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 июля 2003 г. N КГ-А41/4726-03 <9>, указано: "Овердрафт представляет собой форму краткосрочного кредита, предоставление которого осуществляется списанием средств со счета клиента банка сверх остатка на нем, в результате чего образуется дебетовое сальдо. К отношениям по овердрафту как к разновидности кредитного договора применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42 ГК РФ. В соответствии с частями 1, 3 статьи 812 ГК РФ заемщик вправе оспаривать договор займа (предоставления кредита) по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от займодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре. Если в процессе оспаривания заемщиком договора займа (предоставления кредита) по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от займодавца, договор займа считается незаключенным... Поскольку платежные поручения, свидетельствующие о зачислении на счет истца денежных средств в размерах, предусмотренных соглашениями, в материалах дела отсутствуют, суд обоснованно признал, что данное обстоятельство свидетельствует о безденежности кредита и является в силу закона основанием для признания договора незаключенным... суд, учитывая, что договор кредитования по своей правовой природе является смешанным, обладающим признаками договора займа и договора кредита, правомерно на основании части 3 статьи 812 ГК РФ признал оспариваемые сделки незаключенными". -------------------------------- <9> СПС Там же.

В иных судебных решениях, прямо не связанных с оспариванием кредитного договора по безденежности, суд допускает применение норм ст. 812 ГК РФ к отношениям по кредитному договору. Так, в Постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 1 октября 2009 г. N КГ-А40/9689-09 по делу N А40-57890/08-103-179Б <10> указано: "С учетом положений статей 812, 819 Гражданского кодекса Российской Федерации... согласно которым заемщик вправе оспаривать договор займа по безденежности... сделан правильный вывод, что заявителем требования не представлено доказательств исполнения обязательств по кредитному договору...". -------------------------------- <10> СПС "КонсультантПлюс".

Таком образом, общая тенденция в судебной практике сводится к тому, что если факт получения кредита доказан, то в оспаривании по безденежности кредитного договора отказывается не потому, что права и обязанности по кредитному договору возникают независимо от факта передачи денежных средств, а потому, что денежные средства фактически были предоставлены; в тех же случаях когда факт передачи денежных средств не доказан, кредитный договор почему-то признается незаключенным <11>. -------------------------------- <11> См. Определение ВАС от 29 июля 2008 г. N 9637/08 по делу N А10-1901/07; Определение ВАС РФ от 21 февраля 2007 г. N 1095/07 по делу N А40-57177/05-58-438; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 8 февраля 2000 г. N Ф04/309-13/А46-2000; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27 ноября 2000 г. N Ф04/3120-706/А70-2000 по делу N А70-4955/13-2000; Постановление ФАС Московского округа от 12 февраля 2001 г. N КА-А40/251-01; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23 октября 2001 г. N Ф04/3205-524/А75-2001; Постановление ФАС Московского округа 9 января 2002 г. N КГ-А40/7923-01; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30 апреля 2002 г. N А33-7472/01-С1-Ф02-1054/02-С2; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 21 мая 2002 г. N Ф03-А59/02-1/786; Постановление ФАС Московского округа от 20 июня 2002 г. N КГ-А40/3918-02; Постановление ФАС Московского округа от 31 октября 2002 г. N КГ-А40/7346-02; Постановление ФАС Московского округа от 3 апреля 2002 г. N КГ-А40/1761-03; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 8 декабря 2003 г. N Ф03-А37/03-1/3076; Постановление ФАС Уральского округа от 3 июля 2006 г. N Ф09-5630/06-С4 по делу N А60-5702/02-С2; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21 мая 2008 г. N А10-1901/07-Ф02-2038/08 по делу N А10-1901/07 (указанное Постановление оставлено в силе Определением ВАС РФ от 29 июля 2008 г. N 9637/08 по делу N А10-1901/07-10); Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25 июня 2009 г. N Ф03-2864/2009 по делу N А04-8844/2008; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11 марта 2009 г. N А10-5211/06-Ф02-6762/08 по делу N А10-5211/06; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 1 июля 2009 г. N Ф03-2944/2009 по делу А04-8845/2008; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 1 ноября 2010 г. по делу N А53-14051/2009; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 22 апреля 2010 г. N Ф03-2372/2009 по делу N А73-4536/2009; Постановление ФАС Московского округа от 17 мая 2010 г. N КГ-А40/4495-10 по делу N А40-70334/09-58-525; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 1 июня 2010 г. по делу N А45-19290/2009; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30 ноября 2010 г. по делу N А67-378/2010; Постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда г. Москвы от 18 февраля 2003 г. по делу N А40-38505/02-10-423 (указанное Постановление оставлено в силе Постановлением ФАС Московского округа от 3 апреля 2003 г. N КГ-А40/1761-03); Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 декабря 2005 г., 14 декабря 2005 г. N 09АП-13866/05-ГК по делу N А40-35113/04-10-393; Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 мая 2010 г. N 09АП-21540/2009-ГК по делу N А 40-70334/09-58-525 (указанное Постановление оставлено в силе Постановлением ФАС Московского округа от 17 мая 2010 г. N КГ-А40/4495-10); Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2010 г. по делу N А40-146878/09-42-749 (указанное Постановление оставлено в силе Постановлением ФАС Московского округа от 15 сентября 2010 г. N А40-146878/09-42-749); Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2010 г. N 09АП-17734/2010-ГК по делу N А40-125688/09-31-900; решение Арбитражного суда г. Москвы от 6 февраля 2003 г. по делу N А40-48648/02-105-484 (указанное решение оставлено в силе Постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда г. Москвы от 2 апреля 2003 г. по делу N А-40-48648/02-105-484 и Постановлением ФАС Московского округа от 14 мая 2003 г. N КГ-А40/2925-03).

Не решает проблемы и позиция Банка России по указанному вопросу, изложенная в письме от 29 мая 2003 г. N 05-13-5/1941 "О порядке предоставления кредитными организациями денежных средств" <12>, согласно которому: "Следует учитывать, что п. 2 ст. 819 "Кредитный договор" Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривается, что к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42 "Заем и кредит" Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности, п. 1 ст. 807 "Договор займа", в соответствии с которым по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, а также п. 3 ст. 812 "Оспаривание договора займа", в соответствии с которой, если в процессе оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от заимодавца, договор займа считается незаключенным". -------------------------------- <12> Письмо Банка России от 29.05.2003 N 05-13-5/1941 О порядке предоставления кредитными организациями денежных средств // Бизнес и банки. 2003. N 36 // СПС "КонсультантПлюс" (дата обращения 24 марта 2011 г.).

Однако из общей массы судебных решений выделяется решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 января 2007 г., 23 января 2007 г. по делу N А40-64031/06-97-419 <13> (указанное решение оставлено в силе Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2007 г., 16 августа 2007 г. N 09АП-5478/2007-ГК по делу N А 40-64031/06-97-419) <14>. -------------------------------- <13> СПС "КонсультантПлюс". <14> Там же.

В данном деле суд рассматривал иск банка к заемщику о взыскании задолженности по уплате комиссии по кредитному договору за организацию финансирования, комиссии за обязательство и неустойки за просрочку уплаты указанных комиссий. Банк обосновывал свою позицию тем, что заемщик не использовал лимит кредитной линии и не выполнил обязательства по уплате комиссий по кредитному соглашению. Заемщик, возражая против требований банка, ссылался на фактическое неполучение денежных средств по кредитному соглашению, в связи с чем в силу норм п. 1 ст. 812 ГК РФ кредитное соглашение является незаключенным. Оглядываясь на ранее приведенные примеры из судебной практики, можно сделать предположение, что суд должен признать указанный кредитный договор незаключенным на основании безденежности. Однако в указанном случае суд решил подробно проанализировать правовую природу кредитного договора и возможность применения к нему норм о безденежности и в результате пришел к следующим выводам: "Из смысла норм п. 1 ст. 819 ГК РФ следует, что по своему существу кредитный договор является консенсуальным, и права и обязанности сторон по предоставлению кредита банком и его получению заемщиком возникают с момента заключения кредитного договора. В силу норм п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Сторонами при заключении кредитного соглашения... достигнуто соглашение по всем его существенным условиям, необходимым для кредитного договора. Соглашение оформлено в письменной форме, что соответствует требованиям ст. 820 ГК РФ. При таких обстоятельствах оснований для признания кредитного соглашения сторон незаключенным не имеется. Нормы п. 1 ст. 812 ГК РФ о праве заемщика оспаривать договор займа по его безденежности в данном случае при оценке обстоятельств заключенности кредитного соглашения не подлежат применению". Указанная позиция суда представляется логичной и обоснованной, более того, обоснованным является и то, что суд в данном случае удовлетворил требование банка о взыскании комиссии по кредитному договору, хотя кредит так и не был предоставлен: "Приведенные ответчиком доводы о причинах неиспользования им кредитной линии не могут служить основанием для освобождения ответчика от ответственности за просрочку исполнения им договорных обязательств в силу норм п. 3 ст. 401 ГК РФ". Почему же в иных судебных решениях суды придерживаются другой позиции и, как и Банк России, считают возможным применение к консенсуальному кредитному договору положения о безденежности, применимое лишь к реальному договору займа? Почему Высший Арбитражный Суд РФ считает кредитный договор реальным договором <15>, хотя это прямо противоречит нормам действующего законодательства? -------------------------------- <15> См. Определение ВАС РФ от 16 мая 2007 г. N 5367/07 по делу N А76-7738/2006-3-158 // СПС "КонсультантПлюс".

Представляется, что ошибки в правоприменении вызваны недостаточным пониманием правовой природы кредитного договора, которая отлична от правовой природы договора займа, а также серьезными противоречиями в гражданско-правовой доктрине в части понимания сути кредитного договора. Так, не все ученые согласны с тем, что кредитный договор вступает в силу независимо от того, предоставлены по нему денежные средства или нет. Многие правоведы считают кредитный договор разновидностью договора займа, что порождает возможность применения к кредитному договору положений о договоре займа, включая положение о праве оспаривать договор займа по безденежности. Например, Д. А. Медведев подчеркивает: "Кредитный договор - разновидность договора займа. В силу прямого указания закона к кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом ГК о договоре займа..." <16>. С. А. Степанов также отмечает, что "кредитный договор является разновидностью договора займа, так как закон прямо определяет, что к отношениям по кредитному договору применяются нормы, регулирующие заемные отношения, если иное не предусмотрено специальными правилами и не вытекает из существа кредитного договора" <17>. -------------------------------- <16> Гражданское право: Учеб.: В 3 т. 4-е изд., перераб. и доп. / Е. Ю. Валявина, И. В. Елисеев и др.; отв. ред. А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой. М.: ТК Велби; Проспект, 2006. Т. 2. С. 502. (автор гл. 39 - Д. А. Медведев). <17> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая (постатейный) / С. С. Алексеев, А. С. Васильев, В. В. Голофаев и др.; под ред. С. А. Степанова. 2-е изд., перераб и доп. М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009. (автор комментариев к гл. 42 ГК РФ - С. А Степанов) // СПС "КонсультантПлюс" (дата обращения 24 марта 2011 г.).

Подчеркивал родовую принадлежность кредитного договора к договору займа и С. А. Хохлов: "Отличаясь от займа как договор, обязывающий кредитора предоставить деньги взаймы, кредитный договор вместе с тем включает типичные для любого заемного обязательства условия. После того как деньги по кредитному договору получены заемщиком, на него возлагаются обязанности возвратить полученную сумму и уплатить проценты на нее. Порядок, сроки и другие условия исполнения таких обязанностей урегулированы правилами о займе, и нет необходимости особо регламентировать их в параграфе о кредитном договоре" <18>. -------------------------------- <18> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая). Под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. МЦФЭР. 1996 (автор комментариев к главе 42 ГК РФ - С. А. Хохлов).

По мнению В. В. Витрянского, "родовая принадлежность кредитного договора (договора банковского кредита) к договору займа означает не только возможность субсидиарного применения к соответствующим правоотношениям правил об этом договоре, а также то, что в тех случаях, когда кредитный договор теряет свои видообразующие признаки, он должен квалифицироваться как договор займа" <19>. -------------------------------- <19> Договорное право: договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований: В 2-х томах / Брагинский М. И., Витрянский В. В. М.: Статут, 2006. Кн. 5: Т. 1. 736 с.

Не умаляя авторитета вышеупомянутых авторов, стоит отметить, что применение законодателем отсылочных норм не всегда указывает на родовую принадлежность договоров. Приведем несколько примеров, когда законодатель применяет отсылочную законодательную технику, не разрушая структуры договорных обязательств. Пункт 2 ст. 567 ГК РФ определяет, что к договору мены применяются, соответственно, правила о купле-продаже (Гл. 30 ГК РФ), если это не противоречит правилам главы ГК РФ, посвященной договору мены и существу мены, при этом указанная отсылочная норма никоим образом не превращает договор мены в отдельный вид договора купли-продажи <20>. -------------------------------- <20> На указанное различие ссылается также С. К. Соломин: См. Соломин С. К. Банковский кредит: проблемы теории и практики. М.: Юстицинформ, 2009. С. 16.

В пункте 2 ст. 687 ГК РФ указано, что к договору безвозмездного пользования (договору ссуды) применяются некоторые нормы, содержащиеся в статьях, посвященных договору аренды, что не превращает договор ссуды в вид договора аренды. В ст. 783 ГК РФ, посвященной правовому регулированию договора возмездного оказания услуг, содержится положение о том, что к указанному договору могут применяться общие положения о подряде, что также не делает договор возмездного оказания услуг разновидностью договора подряда. Пункт 3 ст. 834 ГК РФ гласит, что к отношениям по договору банковского вклада могут применяться правила о договоре банковского счета, что также не может являться основанием говорить, будто договор банковского вклада - это особая разновидность договора банковского счета. Также необходимо подчеркнуть, что п. 2 ст. 819 ГК РФ применяется к отношениям, возникающим по поводу кредитного договора не всегда, а только если иное предусмотрено правилами параграфа 2 главы 42 ГК РФ, посвященного кредитному договору, или иное не вытекает из существа кредитного договора. Так, правила параграфа 2 содержат такие положения, которые прямо исключают возможность применения к кредитному договору части положений о договоре займа (например, положения о моменте заключения договора, об оспаривании договора по безденежности, об облигационном и государственном займе, о новации долга в заемное обязательство). Обоснованным представляется следующее предположение: не только сам факт указания законодателя на то, что обязательства по кредитному договору могут иметь существо, отличное от существа договора займа, говорит о том, что из кредитного договора могут возникать обязательства, выходящие за пределы сферы норм, посвященных регулированию договора займа, но и особенности предмета кредитного договора и порядок возникновения прав и обязанностей у сторон также подтверждают отличие кредитного договора от договора займа. Некоторые ученые признают кредитный договор некой консенсуальной разновидностью договора займа. Л. Г. Ефимова подчеркивает, что "практически все особенности правового режима кредитного договора можно так или иначе подвести под частный случай договора займа, за исключением одного. Договор займа является традиционно реальным договором, а кредитный договор сконструирован действующим ГК РФ как консенсуальный" <21>. Однако по ее мнению, создание консенсуальной разновидности реального договора не приводит к появлению новой договорной конструкции, поэтому "договор кредита... является консенсуальной разновидностью договора займа" <22>. -------------------------------- <21> Ефимова Л. Г. Банковские сделки: право и практика: Монография. М.: НИМП, 2001. С. 559. <22> Там же. С. 561.

Последнее утверждение представляется нелогичным, поскольку такие признаки, как реальность или консенсуальность договора, напрямую влияют на его правовую природу. Иначе с таким же успехом любой консенсуальный договор можно рассматривать как "разновидность реального договора", что приведет к выхолащиванию правовой сути указанных терминов. Некую промежуточную позицию по вопросу об определении правовой природы кредитного договора занимает Е. А. Суханов: признавая кредитный договор разновидностью договора займа, он указывает также на некоторую степень его самостоятельности: "Кредитный договор является особой, самостоятельной разновидностью договора займа. Именно это обстоятельство дает возможность в субсидиарном порядке применять для его регулирования правила о займе, если иное не вытекает из существа кредитного договора (п. 2 ст. 819 ГК)" <23>. -------------------------------- <23> Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: БЕК, 2000. Т. II. Полутом 2. С. 204 (автор гл. 49 "Договоры займа и кредита и финансирования под уступку денежного требования" - Е. А. Суханов).

При этом признание кредитного договора особой разновидностью договора займа не мешает Е. А. Суханову сделать следующий вывод: "Предметом кредитного договора могут быть только деньги, но не вещи. Более того, выдача большинства кредитов осуществляется в безналичной форме, т. е. предметом кредитных отношений становятся права требования, а не деньги в виде денежных купюр (вещей). Именно поэтому закон говорит о предоставлении кредита в виде "денежных средств" (п. 1 ст. 819 ГК), а не "денег или других вещей" (п. 1 ст. 807 ГК), как это имеет место в договоре займа. Таким образом, предметом кредитного договора являются безналичные деньги ("денежные средства"), т. е. права требования, а не вещи" <24>. -------------------------------- <24> Там же. С. 225.

Вопрос о том, какую природу имеют "безналичные денежные средства" также не решен однозначно в науке гражданского права, однако данный вопрос выходит за рамки настоящей статьи. В данной позиции Е. А. Суханова представляется неясным, в чем при таком подходе выражается "самостоятельность" указанной разновидности договора займа. Ведь если кредитный договор является разновидностью договора займа, он должен быть не более чем его частным случаем, а в данном примере указывается, что кредитный договор может иметь особый предмет - права требования, который не входит в сферу предмета договора займа - деньги или вещи, определенные родовыми признаками. Опираясь на положения о возможности применения к кредитному договору норм о договоре займа в части оспаривания договора по безденежности, некоторые ученые считают, что понятия "безвалютный кредит" и "безденежный заем" имеют одну и туже природу. Так, Р. И. Каримуллин указывает: "...безвалютный кредит фактически приводит к тем же последствиям, что и безденежный заем. И хотя кредитный договор считается заключенным, кредитор лишен правового основания требовать возврата кредита" <25>. М. Ю. Катвицкая также придерживается процитированной точки зрения <26>. -------------------------------- <25> Каримуллин Р. И. Договор целевого кредита / Журнал российского права. 2000. N 10. <26> Катвицкая М. Ю. Банковские заемные средства: новое в законодательстве / Деловой двор. 2009.

Действительно, кредитор лишен основания требовать возврата кредита по кредитному договору, если кредит фактически не предоставлен, однако это вовсе не означает, что безвалютный кредит приводит к тем же последствиям, что и безвалютный заем, так как безвалютный кредит приводит лишь к отсутствию у кредитора одного из его прав - права требовать возврата кредита и уплаты процентов за пользование им, тогда как безвалютный заем приводит к тому, что договор признается незаключенным, следовательно, никаких прав и обязанностей у кредитора и заемщика вообще не возникает. Таким образом, в литературе не обнаруживается ни одной позиции сторонников мнения о том, что кредитный договор есть разновидность договора займа, которую нельзя было бы подвергнуть аргументированной критике исходя из положений действующего законодательства. Однако не все ученые придерживаются мнения о том, что кредитный договор - это вид договора займа. Рассмотрим их аргументы. На самостоятельном характере кредитного договора по отношению к договору заема, настаивал Е. А. Павлодский: "Гражданскому законодательству известны два самостоятельных договора - займа и кредита (гл. 42 ГК). Эти договоры имеют много общего. Основным предметом данных договоров являются денежные средства. Договор займа более общий: его положения распространяются на кредитные отношения, если ГК не устанавливает для последних особое регулирование либо иное не вытекает из существа кредитного договора (п. 2 ст. 819 ГК). Однако данные договоры имеют и существенные различия, что побудило законодателя к раздельному регулированию отношений, вытекающих из договора займа и кредита" <27>. -------------------------------- <27> Павлодский Е. А. Договоры организаций и граждан с банками. М.: Статут. 2000. С. 4.

Стоит согласиться с мнением С. К. Соломина относительно возможности оспаривания кредитного договора по безденежности: "Кредитный же договор является договором консенсуальным, а, следовательно, положения п. 3 ст. 812 ГК РФ к нему неприменимы, поскольку отражают существо отношений, построенных на основе реальной конструкции договора. Непередача денег по кредитному договору означает неисполнение кредитного обязательства, что, в свою очередь, порождает применение последствий, предусмотренных для обязательств, которые не исполнены... Передача кредита в меньшем размере порождает последствия для обязательств, которые исполнены ненадлежащим образом..." <28>. -------------------------------- <28> Соломин С. К. Указ. соч. С. 153 - 154.

О. Попова также указывает, что кредитный договор не может быть оспорен на основании безденежности <29>. -------------------------------- <29> См. Попова О. Сроки в кредитном договоре // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2005. N 2.

В итоге, при наличии столь различных точек зрения на правовую природу кредитного договора, следует обратить внимание на то, что поиск четкого понимания правовой природы кредитного договора не должен носить только теоретический характер, он необходим непосредственно на практике для целей квалификации заключенности и действительности кредитного договора. Неопределенность в указанной сфере тормозит развитие экономики всей страны, так как в случае оспаривания кредитного договора недобросовестным заемщиком по безденежности банк как добросовестная сторона несет убытки, связанные с подготовкой к предоставлению кредита даже в тех случаях, когда в кредитном договоре не предусмотрены комиссии за финансирование, рассмотрение документов, за обязательство предоставления кредита и т. п. Опираясь на легальное определение и судебную практику, представляется необходимым изложить следующую правовую позицию на юридическую природу кредитного договора. По нашему мнению, решение проблемы должно строиться на том, что правовая природа кредитного договора качественно отличается от правовой природы договора займа. Договор займа является реальным договором, поэтому необходимость наличия у заемщика права на оспаривание договора займа по безденежности очевидна и необходима для защиты прав заемщика. В случае же с кредитным договором, который является консенсуальным договором, оспаривание его по безденежности недопустимо, так как указанный договор вступает в силу до момента предоставления кредита и его заключенность не зависит не только от момента предоставления кредита, но и от самого факта предоставления кредита. Учитывая, что размер предоставляемых денежных средств в договорах о предоставлении кредитной линии и договорах овердрафта на момент их заключения неизвестен, указанные кредитные договоры нельзя оспорить по безденежности, учитывая, что цель этих договоров - предоставление не конкретного размера кредита, а возможности заемщику пользоваться кредитом в течение срока кредитования. Окончательный размер кредита по таким кредитным договорам определяется лишь в момент получения заемщиком последней части кредита (транша) по такому кредитному договору. С учетом того что банк несет определенные затраты по подготовке к предоставлению кредита, оспаривание кредитного договора заемщиком по безденежности до момента предоставления кредита либо в момент, когда кредит предоставлен частично, следует квалифицировать как односторонний отказ от исполнения договора, который в свою очередь не допускается в соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ. Таким образом, учитывая, что кредитный договор не является видом договора займа и имеет независимую правовую природу, возможность применения к кредитному договору норм ст. 812 ГК РФ исключена. Для того чтобы на практике исключить применение норм ст. 812 ГК РФ к кредитному договору, необходимо изменить действующую редакцию п. 2 ст. 819 ГК РФ ("2. К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора"). Представляется, что в скорректированном виде данная норма может быть сформулирована следующим образом: "2. К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные пунктом 2 статьи 807, пунктами 1 и 2 статьи 809, статьей 810, статьей 811, статьей 813 и статьей 814 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора". В указанной редакции п. 2 ст. 819 ГК РФ исключит возможность применения к кредитному договору положений ст. 812 ГК РФ. При этом стоит подчеркнуть, что указанное изменение не лишает заемщика права оспаривать требования кредитора о возврате кредита и уплате процентов по нему, если денежные средства в действительности предоставлены не были. Если в кредитном договоре с хозяйственным обществом независимо от предоставления кредита предусмотрена уплата комиссий, связанных с обязательством банка по предоставлению кредита, следует признать не подлежащими удовлетворению и недопустимыми с точки зрения правовой природы кредитного договора возражения заемщика о безденежности кредитного договора в ответ на требование банка об уплате указанных комиссий.

Библиография

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (ред. от 7 февраля 2011 г.) // Собрание законодательства РФ. 1996. N 5. Ст. 410. Витрянский В. В. Кредитный договор: понятие, порядок заключения и исполнения. М.: Статут. 2005. 221 с. Ефимова Л. Г. Банковские сделки: право и практика: Монография. М.: НИМП. 2001. 654 с. Каримуллин Р. И. Договор целевого кредита / Журнал российского права. 2000. N 10. Катвицкая М. Ю. Банковские заемные средства: новое в законодательстве / Деловой двор. 2009. 336 с. Павлодский Е. А. Договоры организаций и граждан с банками. М.: Статут. 2000. 266 с. Соломин С. К. Банковский кредит: проблемы теории и практики. М.: Юстицинформ. 2009. 288 с. Попова О. Сроки в кредитном договоре // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2005. N 2. Договорное право: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований: В 2-х томах / Брагинский М. И., Витрянский В. В. М.: Статут. 2006. Кн. 5: Т. 1. 736 с. Бизнес и банки. 2003. N 36 // СПС "КонсультантПлюс" (дата обращения 24 марта 2011 г.). Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: БЕК, 2000. Т. II. Полутом 2. С. 544 (автор гл. 49 "Договоры займа и кредита и финансирования под уступку денежного требования" - Е. А. Суханов). Гражданское право: Учебник: В 3 т. 4-е изд., перераб. и доп. / Е. Ю. Валявина, И. В. Елисеев и др.; отв. ред. А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой. М.: ТК Велби; Проспект, 2006. Т. 2. 776 с. (автор гл. 39 - Д. А. Медведев). Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) / Под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. МЦФЭР. 1996 (автор комментариев к Главе 42 ГК РФ - С. А. Хохлов). Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая (постатейный) / С. С. Алексеев, А. С. Васильев, В. В. Голофаев и др.; под ред. С. А. Степанова. 2-е изд., перераб и доп. М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009 (автор комментариев к гл. 42 ГК РФ - Степанов С. А.) // СПС "КонсультантПлюс" (дата обращения 24.03.2011). Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 августа 2004 г., 29 июля 2004 г. N КГ-А40/6416-04 // СПС "КонсультантПлюс". Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 1 октября 2009 г. N КГ-А40/9689-09 по делу N А40-57890/08-103-179Б // СПС "КонсультантПлюс". Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда города Москвы от 21 апреля 2004 г. по делу N А40-33696/03-9-277 // СПС "КонсультантПлюс". Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2007 г., 16 августа 2007 г. N 09АП-5478/2007-ГК по делу N А40-64031/06-97-419 // СПС "КонсультантПлюс". Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 января 2007 г., 23 января 2007 г. по делу N А40-64031/06-97-419 // СПС "КонсультантПлюс". Письмо Банка России от 29 мая 2003 г. N 05-13-5/1941 "О порядке предоставления кредитными организациями денежных средств" // Бизнес и банки. 2003. N 36; СПС "КонсультантПлюс" (дата обращения 24 марта 2011 г.). URL: http:// www. nalog. ru/ html/ docs/ statreg/ 1ul_0311.xls (дата обращения 24 марта 2011 г.).

------------------------------------------------------------------

Название документа