Договор купли-продажи: у вас товар, у нас купец

(Шестакова Е.)

("ЭЖ-Юрист", 2011, N 4)

Текст документа

ДОГОВОР КУПЛИ-ПРОДАЖИ: У ВАС ТОВАР, У НАС КУПЕЦ

Е. ШЕСТАКОВА

Екатерина Шестакова, кандидат юридических наук, г. Москва.

Договоры поставки и купли-продажи являются наиболее распространенными в предпринимательской деятельности. Вместе с тем именно эти договорные отношения и вызывают наибольшее количество споров - как гражданско-правовых, так и налоговых. Рекомендации автора помогут участникам сторон по договору купли-продажи избежать спорных ситуаций.

Условия существенные и несущественные

Купля-продажа как предмет договорных гражданско-правовых отношений регулируется нормами главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Общие положения договора регулируются ст. 454 ГК РФ.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им, товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Фактически договор поставки является разновидностью договора купли-продажи, однако в него могут быть включены условия о доставке, погрузо-разгрузочных работах, сборке, монтаже.

Необходимо обратить внимание на то, что при отсутствии в договоре существенных условий он может быть признан судом незаключенным.

Для договора поставки (купли-продажи) существенными условиями будут условия о наименовании товара и его количестве. Такой вывод содержится и в судебных актах. Например, в Определении ВАС РФ от 04.06.2010 N ВАС-6586/10 по делу N А40-64622/09-45-420, Определении ВАС РФ от 07.05.2010 N ВАС-3344/10 по делу N А76-1118/2009-26-508.

Особое внимание при заключении любого договора необходимо обратить на его предмет, то есть товар. Его наименование должно четко соответствовать требованиям законодательства, наименованиям, указанным в сертификате качества, требованиям ГОСТа для определенных видов товаров и прочим характеристикам. Если товар имеет особые признаки, они должны быть указаны в договоре или приложении, являющемся неотъемлемой частью договора. Также сторонами должен быть согласован ассортимент товаров, поскольку при их передаче в ненадлежащем ассортименте покупатель вправе отказаться от принятия и потребовать возврата денег (п. п. 1 - 3 ст. 468 ГК РФ). Важно указать количество продаваемого (поставляемого) товара и его комплектность.

В соответствии с практикой в случае отсутствия указания на вид передаваемого товара по договору купли-продажи или в случае недостаточной конкретизации может быть признано несогласованным только условие об ассортименте товара, продукции, а не само наименование товара. В связи с этим на основании п. 2 ст. 467 ГК РФ договор не будет считаться незаключенным.

Вместе с тем срок исполнения обязательств по договору поставки не является существенным условием, что подтверждается, в частности, Определением ВАС РФ от 17.06.2010 N ВАС-7850/10 по делу N А14-12518/2009-356/20. Однако в Постановлении ФАС ВВО от 18.12.2008 N А43-30902/2007-15-792 содержится другая позиция. При несогласовании сторонами такого срока договор признается договором купли-продажи, и нормы, регулирующие договор поставки, к нему не применяются. Сделки, осуществленные по договору, могут быть признаны в качестве разовых сделок купли-продажи. Условия о цене и наименовании товара будут считаться согласованными на основании первичных подтверждающих документов, например накладных. Многие юристы относят к существенному условию договоров данного вида условие об оплате. Фактически это важно для любого договора. В договор могут быть включены и условия об осуществлении предоплаты.

Датой получения дохода/расхода от купли-продажи или поставки признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав). Она определяется независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату. Право собственности переходит к покупателю в момент передачи товара, однако в договоре можно предусмотреть, что оно сохраняется за продавцом до оплаты (ст. 491 ГК РФ). Данный вывод также содержится в письме Минфина России от 09.11.2010 N 03-03-06/700.

Оплата в зоне особого внимания

При составлении договора необходимо тщательно проработать вопрос о включении условий оплаты, а также о возможных штрафных санкциях, которые налагаются на сторону договора, не исполнившую обязательства по договору. Не следует включать в договор условия о том, что расчеты между сторонами были произведены. Оно является ничтожным, поскольку не подтверждает факта оплаты товара.

ГК РФ не предусматривает механизма понуждения покупателя к оплате не переданного ему поставщиком товара и соответственно начисления процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму непредоставленного аванса (предварительной оплаты). В связи с этим не нужно устанавливать большой размер авансового платежа по договору купли-продажи, так как у покупателя имеется риск неисполнения договора, банкротства контрагента, а взыскать проценты за пользование авансом не получится (Постановление ФАС УО от 08.10.2009 N Ф09-7752/09-С3 по делу N А76-4481/2009-12-322).

Кроме того, если продавец не передал товара без предоплаты, он не может требовать неустойку за несвоевременное ее внесение.

Если товар был передан и произведена частичная оплата, то договор не может быть признан незаключенным. Данный вывод следует из Постановления ФАС СКО от 09.09.2009 N А32-6832/2009. Вместе с тем в силу ст. ст. 328 и 487 ГК РФ при неполучении предварительной оплаты товара продавец вправе отказаться от исполнения договора и требовать возмещения убытков либо не передавать товар до его оплаты покупателем.

Таким образом, важно установить факт получения предварительной оплаты. Поэтому в договоре необходимо предусмотреть порядок и дату перечисления предварительной оплаты по договору, а также срок оплаты оставшейся суммы. Однако даже наличие условия и установление даты предварительной оплаты в договоре не могут в полной мере обезопасить продавца/поставщика. Ведь одни суды со ссылкой на п. 2 ст. 450 ГК РФ говорят о том, что срок предварительной оплаты не является существенным нарушением (Постановление ФАС УО от 23.04.2007 N Ф09-2847/07-С5), другие же судебные органы встают на сторону продавца, указывая, что срок предварительной оплаты является существенным условием договора (Постановление ФАС МО от 10.03.2010 N КГ-А41/15449-09 N А41-15357/09).

Стоимость по договору следует определять в рублях. Это позволит доказать контролирующим органам правомерность цены. Помимо того, при изменении курсов валют не нужно будет производить перерасчет стоимости, а также не придется доказывать в суде зависимость цены товара от курса иностранной валюты.

При определении цены товара надо указать, входит ли в стоимость товара налог на добавленную стоимость (НДС). Кроме того, в стоимость товара может быть включена стоимость тары, упаковки, погрузо-разгрузочных работ. Если эти затраты не будут включены, то продавец или поставщик не вправе потребовать дополнительной оплаты сверх цены, закрепленной в договоре.

В договоре важно установить не только условия оплаты, но и возможность изменения цены. Ведь если не предусмотреть одностороннего изменения цены, то сторона на основании п. 3 ст. 485 ГК РФ не вправе увеличить стоимость по договору.

Уплата неустойки в случае нарушения условий договора, например из-за недопоставки или просрочки поставки товаров (ст. 21 ГК РФ), может быть установлена как законом, так и договором. Рекомендуется прописать размер неустойки в самом договоре. Иначе ее расчет будет осуществляться исходя из ставки рефинансирования. Также в договоре должно быть определено, за какой период взыскивается неустойка. Если данный период не указан, то размер неустойки будет определяться исходя из даты подписания акта или даты претензий, направляемых стороне, не исполнившей обязательства. При этом условия о неустойке должны быть для двух сторон равнозначными и включение кабальных условий для одной из сторон не допускается.

Подтверждающие документы

Целесообразно в договоре прописать, какими документами подтверждается оплата. К ним могут относиться платежные поручения, кассовые и товарные чеки, квитанции и т. п.

Прием-передачу товаров по количеству и качеству подтвердят акт приема-передачи товара, а также товарная накладная ТОРГ-12.

В целом к документам, подтверждающим приемку товара в соответствии с гражданским законодательством, будет относиться акт приема-передачи, для целей же бухгалтерского учета и налогообложения - счет-фактура и накладная. Для розничной купли-продажи - только кассовый и товарный чеки.

Иногда поставщики сталкиваются с неприятной ситуацией, когда дорогостоящий товар поставлен, но покупатель отказывается подписывать акт приема-передачи в связи с тем, что они ненадлежащим образом осуществили монтаж и пусконаладочные работы. В этой связи следует в договоре предусмотреть необходимость сдачи-приемки отдельно оборудования и отдельно пусконаладочных работ. Также на практике бывает, когда идет поставка партий продукции или товара. При этом просрочку поставки отдельной партии суды рассматривают в качестве нарушения срока окончательной поставки всей продукции (товара) (Постановление ФАС МО от 07.04.2010 N КА-А40/2072-10 по делу N А40-74460/09-58-562). Поэтому вне зависимости от того, что в договоре прописано, что неустойка начисляется в части партии, переданной с задержкой, неустойка может быть пересчитана на сумму всей поставки.

Заказчик вправе потребовать уплаты неустойки, которая будет удерживаться из суммы, подлежащей оплате по контракту, и данные условия можно включить в договор. Тогда не придется обращаться в суд в случае удержания неустойки из оплаченной по контракту суммы.

Полная комплектность и гарантийный ремонт

Если договором установлена обязанность поставщика передать товар в определенной комплектности, то при получении товара в другой комплектности покупатель вправе потребовать соразмерного уменьшения покупной цены или замены на основании ст. ст. 519, 480 ГК РФ. Иногда продавец пытается продать в качестве дополнительного оборудования или запасных частей составные части товара. Однако покупатель может доказать, что без деталей, входящих в комплектность товара, его использование невозможно.

В этом случае продавец должен передать товар вместе с составными частями. Если стоимость отдельных комплектующих частей не указана, то такие части могут расцениваться как составные части единого целого и покупатель сможет взыскать с поставщика в полном объеме сумму, уплаченную за весь комплект. Таким образом, в договоре необходимо определить комплектность товара, что является дополнительным оборудованием, а также стоимость отдельных составных частей товара.

В договоре целесообразно прописать условия гарантийного ремонта и возложить обязанность по доказыванию причин поломки или неисправностей на одну из сторон. Также в условия гарантийного ремонта разумно включить условия о гарантийном сроке, порядке проведения ремонта, порядке замены некачественного товара, сроке проведения ремонта. В противном случае и продавцу, и покупателю могут грозить судебные споры.

Четко соблюдайте сроки

Срок исполнения обязательств тоже является важным условием. Лучше определить конкретные сроки поставки, передачи товара по договору купли-продажи или утвердить график поставки товаров. В письме Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66 суд указал, что если договором поставки предусмотрено, что он действует до полного исполнения сторонами своих обязательств, то срок действия такого договора будет несогласованным. Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 508 ГК РФ, если договором не прописана возможность поставки ранее согласованного срока, то покупатель вправе не принимать товар. Таким образом, если продавец (поставщик) привезет товар ранее назначенного срока, то как минимум имеет риск несения дополнительных затрат на доставку.

Проверки контрагентов

Помимо этого, большое значение имеет проверка контрагента. У него надо запросить учредительные документы, заверенные печатью, сертификаты качества и иные документы, подтверждающие соответствие товара требованиям законодательства. Также можно сделать запрос на сайте налогового органа для проверки представленных контрагентом сведений. Однако само по себе направление запроса в инспекцию не будет являться обстоятельством, подтверждающим проявление осмотрительности и осторожности, тем более когда ответ из инспекции не получен. Поскольку налогоплательщик не проверил полномочия лица на подписание счетов-фактур, они не могут быть основанием для принятия НДС к вычету (Постановление ФАС МО от 03.02.2010 N КА-А40/14569-09-2).

Важно обратить внимание на подпись и расшифровку подписи контрагента. Использование факсимиле допускается только в том случае, если на это имеется соответствующая ссылка в тексте договора. Подпись лица, подписавшего договор, должна быть расшифрована, иначе договор может быть признан подписанным неустановленным лицом. Если договор подписывается по доверенности, то нужно проверить полномочия лица, переданные ему в соответствии с доверенностью.

Один лишь раз или много раз

Также необходимо учитывать особенности разовых или регулярных поставок (продаж). При определении регулярных поставок целесообразно включить в договор:

- график поставок, в котором были бы установлены этапы поставки всего товара (товаров), поставляемого по договору поставки;

- порядок оплаты, в соответствии с которым осуществляется авансирование, производится постепенная оплата поставленной партии, а также может быть предусмотрена предварительная оплата, оплата в рассрочку или продажа товара в кредит; кроме того, необходимо указать, что будет являться подтверждающим документом;

- меры ответственности за нарушение продавцом своих обязательств по поставке товара и меры ответственности покупателя за несвоевременную оплату поставленного товара.

В разовой розничной купле-продаже данные особенности могут не указываться, обычно сумма покупки при такой сделке между юридическим и физическим лицом не превышает 100 тыс. рублей. В силу п. 1 ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме.

Расторгаем договор

По общему правилу основания изменения и расторжения договора поименованы в ст. 450 ГК РФ. Договор может быть расторгнут по соглашению сторон или по требованию одной из сторон:

- при существенном нарушении договора другой стороной;

- в иных случаях, предусмотренных ГК РФ или договором.

В связи с этим разумно в договоре уделить большое внимание срокам расторжения договора, а также основаниям одностороннего расторжения по требованию одной из сторон и решению вопроса в судебном порядке.

Поскольку договор расторгается в одностороннем порядке только при нарушении существенных условий, то в нем необходимо прописать, какие условия будут существенными, иначе суд может признать отказ от исполнения договора в одностороннем порядке ничтожным (Постановление ФАС МО от 28.01.2009 N КГ-А40/11736-08).

При одностороннем отказе от исполнения договора одна сторона должна отправить второй стороне уведомление в письменном виде об отказе в исполнении договора. В договоре целесообразно определить, каким образом может быть получено уведомление, принимаются ли уведомления по факсу, электронной почте.

При изменении или расторжении договора в судебном порядке обязательства сторон считаются измененными или прекращенными с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда. Другой момент стороны установить не вправе (п. 3 ст. 453 ГК РФ). По обоюдному соглашению стороны могут установить момент прекращения договора самостоятельно.

* * *

Итак, мы рассмотрели особенности договоров купли-продажи и поставки. Надеемся, что наши рекомендации позволят вам избежать многих спорных моментов и судебных разбирательств.

------------------------------------------------------------------

Название документа