Бесхозные дивиденды
(Григорьев М.)
("Юридическая газета", 2011, N 3)
Текст документа
БЕСХОЗНЫЕ ДИВИДЕНДЫ
М. ГРИГОРЬЕВ
Григорьев Максим, управляющий Южной дирекцией юридической фирмы VEGAS LEX.
С 31 декабря 2010 г. вступил в силу Федеральный закон от 28.12.2010 N 409-ФЗ, касающийся регулирования выплаты дивидендов (распределения прибыли), которым внесены изменения в Законы об АО и ООО, а также в НК РФ. В первую очередь этот нормативный акт затрагивает интересы обществ с большим количеством миноритарных акционеров, которые не принимают участие в управлении обществом и не получают дивиденды (прибыль) либо по собственной вине ввиду ненадлежащей осмотрительности, либо по стечению обстоятельств.
Как было указано в пояснительной записке к законопроекту, новеллы направлены на совершенствование правового регулирования отношений, связанных с распределением прибыли хозяйственных обществ между участниками, в целях защиты прав и законных интересов добросовестных участников гражданского оборота, обеспечения их финансовой стабильности, а также для содействия развитию экономики страны. По мнению авторов Закона о регулировании выплаты дивидендов (Закона N 409-ФЗ), в настоящее время сложилась следующая практика - хозяйственные общества, принявшие решение о распределении прибыли между участниками, фактически не имеют возможности осуществить соответствующие выплаты из-за невыполнения акционерами (участниками) действий по получению причитающихся им денежных средств.
Общества уведомляют своих акционеров (участников) и совершают другие необходимые для проведения выплат действия, а акционеры (участники) зачастую не получают этих денежных средств, например в случае смерти акционера (участника), его ликвидации или реорганизации, при неуведомлении о смене адреса проживания или места нахождения.
В результате общества накапливали значительные денежные средства, правовой режим которых оставался неопределенным: общество не могло использовать их по своему усмотрению, но и его участник не получал и не требовал эти средства. Такое положение на практике приводило к негативным последствиям:
- накопленные средства признавались внереализационным доходом и в этом случае повторно облагались налогом на прибыль;
- участники хозяйственных обществ (их правопреемники) в любой момент могли истребовать невыплаченные дивиденды (прибыль) от общества в полном размере, что, в свою очередь, приводило к убыткам компанию, уплатившую с этих средств налог на прибыль повторно и добросовестно исполнившую все свои обязанности;
- АО не могло принять решение об уменьшении уставного капитала до момента полной выплаты объявленных дивидендов.
В качестве свежего примера такой невозможности выплатить все объявленные дивиденды по объективным причинам стоит упомянуть историю с ОАО "ЮТК". Решение о выплате, размере и дате окончания выплаты дивидендов по обыкновенным акциям принято годовым общим собранием акционеров 16.06.2010. Общий размер начисленного дохода, подлежащего выплате за 2009 г., составил 276 837,6 тыс. руб. Однако в итоге сумма выплаченных в конце 2010 г. дивидендов составила 98,9% от дохода, подлежащего выплате. Причинами неисполнения обязательства стало отсутствие сведений об отдельных акционерах в списке лиц, имеющих право на получение дивидендов, а также наличие устаревших сведений об адресах и реквизитах для выплаты дивидендов акционерам.
В предыдущей редакции Закона об АО было предусмотрено, что срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. При этом срок выплаты дивидендов не должен превышать 60 дней со дня принятия соответствующего решения. Данные правила сохранены, но уточнены тремя существенными положениями, устраняющими некоторые пробелы в регулировании:
1) в случае если срок выплаты дивидендов уставом или решением собрания не определен, он считается равным 60 дням со дня принятия решения о выплате дивидендов;
2) общество не вправе предоставлять преимущество в сроках выплаты дивидендов отдельным владельцам акций одной категории (типа);
3) выплата объявленных дивидендов по акциям каждой категории (типа) должна осуществляться одновременно всем владельцам акций данной категории (типа).
Данные нововведения позволят избежать случаев необоснованного затягивания сроков выплаты дивидендов (распределенной прибыли) и нарушения прав добросовестных акционеров.
Другой значительной новеллой стала норма, устанавливающая срок, в течение которого лицо, включенное в "дивидендный" список, может обратиться в общество за своими дивидендами, если они ему не были выплачены в указанные 60 дней с момента принятия соответствующего корпоративного решения или в более короткий срок, если таковой предусмотрен решением или уставом общества. По общему правилу данный срок составляет три года с момента истечения срока выплаты дивидендов. Увеличить его можно, изменив устав общества, но максимум до пяти лет. Понятно, что если устав будет содержать более продолжительный срок, то его положения окажутся недействительными (не применимыми) в этой части. К сожалению, рассматриваемый Закон не урегулировал данную ситуацию более определенно: остается неясным, будет ли в этом случае применяться общий трехлетний срок или все же предельный срок в пять лет, раз уж так пожелало общее собрание акционеров.
В начальной версии законопроекта общий срок предъявления требований о выплате дивидендов составлял пять лет. Причем его можно было продлить безо всяких ограничений, внеся изменения в устав. Представляется, что в Законе о регулировании выплаты дивидендов закреплен более сбалансированный подход, исключающий возможность установления неоправданно продолжительного срока для предъявления соответствующих требований к обществу.
Отныне указанный срок не является сроком исковой давности, применяемым судом только по заявлению стороны в споре. Он стал пресекательным. Следовательно, его истечение влечет за собой прекращение материально-правовых отношений сторон (акционера и общества) и является препятствием для обращения акционера в суд для защиты своих прав. Таким образом, по истечении указанного времени акционер не вправе принуждать общество к выплате причитающихся ему дивидендов.
Этот срок может применяться по усмотрению суда без соответствующего заявления общества. Он не может быть приостановлен. Для него не предусмотрен перерыв. По общему правилу, закрепленному в Законе о регулировании выплаты дивидендов, срок для обращения с требованием о выплате объявленных дивидендов в случае истечения восстановлению не подлежит. Исключение - случай, когда лицо, имеющее право получать дивиденды, не предъявляло требований под влиянием насилия или угрозы. Представляется, что последнее правило должно толковаться расширительно и применяться не только к физическим лицам, имеющим право на дивиденды, но и в отношении органов управления или уполномоченного представителя организации, имеющей аналогичное право на дивиденды, хотя указанные лица и не имеют права получать дивиденды в собственном смысле этого слова, а лишь представляют интересы и (или) выражают волю такого лица. Между тем, по нашему мнению, на практике доказать соответствующие обстоятельства для восстановления этого срока будет весьма затруднительно.
С помощью новелл наконец-то разрублен гордиев узел и достигнута определенность в отношении невостребованных акционерами дивидендов. Теперь в корпоративном законодательстве четко оговорено, что по истечении указанного пресекательного срока объявленные и невостребованные акционером дивиденды восстанавливаются в качестве нераспределенной прибыли общества.
Данные положения применяются к требованиям, срок предъявления которых не истек до дня вступления в силу Закона о регулировании выплаты дивидендов.
Также специально установлено, что АО не смогут уменьшать уставный капитал до истечения срока для обращения с требованиями о выплате дивидендов.
Подобные же новые положения о сроках и порядке выплаты дивидендов (за исключением уточнения о невозможности уменьшить уставный капитал до истечения соответствующего пресекательного срока) включены в Закон об ООО применительно к распределению прибыли между участниками этих обществ.
Мы согласны с мнением разработчиков Закона, полагающих, что установление подобного правового режима является наиболее прогрессивной моделью регулирования данных отношений, позволяющей сбалансировать интересы всех участников оборота. Такая модель представляет собой весьма актуальную в современных условиях схему, а также полностью соответствует зарубежному опыту.
Кроме того, очень важные поправки внесены в НК РФ: дополнен перечень доходов хозяйственных товариществ и обществ, не учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль. Теперь при определении налоговой базы не будет учитываться также имущество, имущественные или неимущественные права в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу или товариществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала и (или) фондов, акционерами или участниками.
Данное правило распространяется также на случаи увеличения чистых активов хозяйственного общества или товарищества с одновременным уменьшением либо прекращением обязательств общества или товарищества перед акционерами или участниками. Это касается ситуации, когда такое увеличение чистых активов происходит в соответствии с положениями, предусмотренными законодательством Российской Федерации или учредительными документами указанных организаций, либо явилось следствием волеизъявления акционера или участника хозяйственного общества, товарищества. Также правило распространяется на случаи восстановления в составе нераспределенной прибыли хозяйственного общества или товарищества невостребованных акционерами или участниками общества, товарищества дивидендов либо части распределенной прибыли этих юридических лиц.
Указанные выше изменения НК РФ имеют обратную силу: они распространяются на правоотношения, возникшие с 1 января 2007 года.
По нашему мнению, ревизия корпоративного и налогового законодательства в части выплаты дивидендов (распределения прибыли) позволит ввести в экономический оборот фактически бесхозное имущество в виде невостребованных дивидендов, стимулировать повышение активности акционеров (участников) хозяйственных обществ, решить ряд проблем корпоративного управления, а также снизить риски от злоупотреблений правами как со стороны органов управления обществ, так и их акционеров (участников).
Подготовила
Ольга Аверина
"Юридическая газета"
------------------------------------------------------------------
Название документа
Интервью: Главное - рассчитывать свои силы
("Жилищное право", 2011, N 2)
Текст документа
ГЛАВНОЕ - РАССЧИТЫВАТЬ СВОИ СИЛЫ
Е. ТАУБКИНА
Таубкина Евгения, генеральный директор кредитного брокера "Независимое бюро ипотечного кредитования".
Кор.: Какие условия ипотечного кредитования Вы сейчас назвали бы выгодными?
- На сегодняшний день больше всего востребованы кредиты в рублях. Ипотечных программ много, например, существуют кредиты под залог приобретаемой квартиры, под залог земли, загородного коттеджа, бывают целевые, нецелевые. Достаточно распространено убеждение, что ипотека - это кредит под залог приобретаемой недвижимости, многие не знают, что кредиты под залог имеющейся недвижимости также являются ипотечными. Отвечая на поставленный вопрос, рассмотрим стандартный пример - ипотеку под залог квартиры на вторичном рынке, то есть когда дом построен, право собственности на недвижимость есть. После кризиса ставки значительно снизились, сейчас есть кредитные программы со ставкой 10% в рублях, но получить такой кредит довольно сложно, т. к. необходимо подтвердить весь доход официальной справкой 2-НДФЛ, а также иметь значительные накопления (не менее 45%) на первый взнос. Но если смотреть на вещи реально, можно взять кредит, например, со взносом 20%, чтобы процентная ставка составляла 11,5 - 12%. При этом требуется подтверждение дохода не только "белых", но и "серых" заемщиков справкой от работодателя по форме банка.
Не совсем корректно сравнивать кредитные продукты исключительно по процентной ставке. Если мы говорим о доступности кредита, следует анализировать ряд других параметров: принимаемые банком способы подтверждения дохода, минимальный и максимальный возраст на момент обращения за кредитом, гражданство, допускает ли банк занижение стоимости квартиры в договоре купли-продажи до 1 млн. - все эти параметры влияют на получение ипотечного кредита. Например, продавец квартиры хочет занизить ее стоимость до миллиона, чтобы не платить налоги, не все потенциальные заемщики при выборе банка знают, что надо учитывать данный момент. На получение кредита влияет коэффициент платеж/доход, то есть какую часть своего дохода по стандартам банка человек может направлять на погашение кредита. Сегодня в среднем эта часть не может превышать 50% от доходов семьи заемщика, в кризис коэффициент был несколько меньше. Есть еще много других нюансов, влияющих на доступность ипотечных кредитов. Кроме того, важны должность и сфера деятельности заемщика, портрет которого сегодня, надо сказать, сильно изменился.
Кор.: С учетом совокупности всех факторов, какое самое выгодное предложение есть на рынке в данный момент?
- Нет универсальной лучшей кредитной программы. Сейчас интересные условия предлагают следующие банки: Сбербанк, Банк жилищного финансирования, Газпромбанк, "Нордеа" и многие другие.
Кор.: На Ваш взгляд, какие условия ипотечного кредитования действительно смогут сделать жилье в России доступнее?
- Ипотека станет доступнее только в том случае, если в России будет разработана система привлечения "длинных" денег. В среднем ипотечные кредиты в нашей стране обычно выдаются на 15 лет, банки при этом зарабатывают на процентах. Соответственно, сложности у банка связаны с тем, как привлечь деньги на длительный срок, чтобы они были достаточно дешевыми и разместить их на рынке в виде ипотечных кредитов.
В Соединенных Штатах проблема кредитных ресурсов была решена с помощью мероприятий по формированию вторичного ипотечного рынка. С этой целью в разные годы были созданы специализированные организации - "Федеральная национальная ипотечная ассоциация" (Fannie Mac), "Корпорация жилищного кредитования" (Freddie Mac) и "Правительственная национальная ипотечная ассоциация" (Ginnie Mac).
Все эти организации наделены полномочиями покупать ипотечные кредиты на жилье и под государственную гарантию или государственное страхование выпускать ценные бумаги, обеспеченные выкупленными ипотечными кредитами.
Повторюсь, что основная проблема в отсутствии "длинных" денег. Я не говорю, что ставка должна быть 2 - 2,5%, как в некоторых странах. Но если она будет хотя бы 5% в сочетании с лояльностью банков при рассмотрении заявок заемщиков, то ипотека станет доступной. Сегодня она, безусловно, по силам лишь небольшой прослойке населения, доходы многих людей не дотягивают до требуемого уровня, чтобы выплачивать кредит, особенно в крупных городах, таких, как Москва, Санкт-Петербург, где разница между зарплатой и стоимостью недвижимости слишком велика.
Рублевые ставки постепенно снижаются, если в 2009 году они составляли 14 - 18%, то сегодня 10 - 14% - уже ощутимо. Другой пример: раньше справка 2-НДФЛ была обязательным документом для подтверждения платежеспособности, хотя бы на минимальную сумму. Сейчас ряд крупных банков, в том числе Сбербанк, эту справку вообще не требуют в качестве обязательного документа. Разве это не признак потепления на рынке?!
Кор.: Какие требования к заемщикам сегодня предоставляют банки номинально и реально?
- Зависит от программы, вторичный это рынок или первичный, от объекта залога. Как правило, банки принимают в качестве подтверждения дохода справку 2-НДФЛ на минимальную сумму плюс справку по форме банка. Есть банки, принимающие устное подтверждение работодателя доходов сотрудника, в случае если он боится выдавать справку, подтверждающую зарплату, получаемую в конверте, на фирменном бланке. Некоторые банки сегодня разрешают привлекать в качестве созаемщиков так называемых третьих лиц. Раньше ими были в основном супруги, при этом учитывался совокупный доход. Сейчас можно привлечь в качестве созаемщиков даже неродственников, тем самым увеличив сумму кредита.
Банки по-разному подходят и к оценке платежеспособности, разделяя всех заемщиков на 2 категории. Категория "наем" - люди, работающие по найму, и категория "бизнес" - владельцы бизнеса, чья доля в бизнесе составляет более 51%. Почему так происходит? Потому что, если я владелец бизнеса, я могу написать себе любую справку по форме банка и указать любые доходы. Банк это прекрасно понимает, поэтому при оценке платежеспособности данной категории анализируется сам бизнес: выезжают аналитики, изучают управленческую отчетность, поскольку в России бизнес в общей массе "серый" и не все доходы указываются. Анализируются контракты с подрядчиками, насколько данный бизнес реально дает указанные доходы.
Также банки принимают в залог разные объекты: квартиры, дома, землю и т. д. Есть даже банки, которые кредитуют комнаты, что вообще большая редкость. В основном возрастной предел - до пенсионного возраста, понятно по каким причинам, но есть банки, которые кредитуют граждан до 75 лет. Также и нижний порог: может быть 18 лет, а может 24 года в зависимости от стандартов банка.
Как правило, от заемщиков требуется предъявить военный билет. Это тоже понятно: если его заберут в армию, кто будет гасить кредит?! Сроки кредита сегодня колеблются, возможно взять ипотеку и на 20, и на 30 лет. Чем на больший срок удастся растянуть кредит, тем меньше будет ежемесячный платеж, соответственно, в заявке можно показать меньший доход и уложиться в требуемые параметры. Гражданство в основном должно быть российским, но иногда выдают кредиты и иностранцам. Также проверяют наличие регистрации и прописки. Очень важен стаж на последнем месте работы от 6 месяцев и общий 1 - 2 года.
Платежи в основном распределяются равными долями. Есть и дифференцированные, в этом случае меньше переплата, однако они не очень удобны в погашении, потому что доли неравномерные: сначала больше, потом меньше. Но при досрочном погашении человек больше сэкономит.
Если говорить о портрете заемщика, в кризисный год больше кредитов стали выдавать работникам государственных учреждений, потому что их "белый" доход достаточно стабилен. Владельцы бизнеса практически не могли получить кредит, потому что с началом кризиса посыпались дефолты. Основной категорией людей, которые не смогли погашать кредит, стали либо владельцы бизнеса, индивидуальные предприниматели, либо заемщики с маленьким первоначальным взносом. У заемщиков с первым взносом 0 - 10% меньше стимул бороться за квартиру, кредит похож на аренду квартиры. Но если человек внес 50% собственных средств, он борется до последнего, потому что не хочет терять квартиру. Сейчас ситуация смягчается и владельцев бизнеса стали кредитовать.
Кор.: Какой минимум необходим, чтобы получить ипотеку?
- Приведу пример расчета, допустим каждый из супругов зарабатывает по 37 тыс. рублей, их совокупный доход составляет 74 тыс. рублей. При первом взносе в размере 30% и сроке кредита 15 лет они смогут купить квартиру по ипотеке за 4,5 млн. рублей.
Кор.: Опишите минимальные необходимые требования к человеку, который может взять кредит на покупку жилья в Москве и ближайшем Подмосковье?
- У него должен быть подтвержденный доход, которого хватает для получения требуемой суммы кредита. Мы уже говорили, чтобы купить в Москве квартиру за 4,5 млн. рублей, совокупный доход семьи должен быть 74 тыс. рублей. Необходимы также стаж свыше 6 месяцев на последнем месте работы и общий стаж больше 2 лет. Такой кредит можно взять на 15 лет. Основное требование - чтобы был подтвержденный доход. Есть много других нюансов. Например, человек работал секретарем, потом стал генеральным директором - резкие карьерные перепады вызывают сомнения в банках. Есть список нежелательных профессий, люди с нестабильным доходом тоже не пользуются популярностью в банках, например очень не любят строителей.
Кор.: Каким образом можно обезопасить себя, во всех смыслах этого слова, при выборе ипотечной программы?
- Нужно смотреть не только на процентную ставку и первый взнос, но и анализировать дополнительные расходы. Реальная стоимость кредита - это процентная ставка, а также комиссия за выдачу кредита, деньги, которые надо заплатить оценщику, страховой компании, за аренду ячейки. Откуда берутся расходы, составляющие стоимость кредита? Это тарифы банка либо партнеров банка, страховых, оценочных компаний, которые аккредитованы в банке.
Надо внимательно изучать условия кредитного договора. Раньше в них часто упоминалось, что банк имеет право в одностороннем порядке изменять процентную ставку. Несмотря на то что сейчас это запрещено законом, ряд банков по-прежнему прописывает данное условие в своих кредитных договорах. Кризис показал, что из-за этого пострадали многие люди. Распространено заблуждение, что нужно обязательно выбирать крупный банк, которому все доверяют, например Сбербанка, ВТБ-24. Это не совсем правильно. В данном случае не вы даете деньги, а банк дает деньги клиенту, соответственно, источник получения не важен, значение имеет кредитный договор. В случае если банк обанкротится, произойдет обычная перемена лиц в обязательстве, появится другой кредитор, но условия, зафиксированные в кредитном договоре, останутся прежними. Мой совет - внимательно читать положения кредитного договора и оценивать дополнительные расходы.
Кор.: Остальное, по сути, уже не так важно?
- Решение о выдаче ипотеки принимается в два этапа. На первом этапе принимается решение о платежеспособности заемщика, на втором - согласуется объект залога. Второй этап имеет огромное значение. Люди, которые в первый раз оформляют ипотеку, не понимают, какие в этом деле есть подводные камни, им может в голову не прийти, например, что банк не устраивают в качестве залога квартиры с перепланировкой.
Одобрение действует в среднем три месяца. Так, скажем, банк одобрил выдачу кредита гр. Иванову на таких-то условиях, с такой-то процентной ставкой, на такую-то сумму. В течение трех месяцев Иванов должен подобрать объект. Допустим, он подобрал, хочет купить, а объект не устраивает банк. Поэтому стоит заранее уточнить у банка требования к объекту залога, прежде чем обращаться с заявкой!
Кор.: Выгодно ли покупать объекты, находящиеся в залоге у банка? Может быть, у таких сделок есть какие-то преимущества?
- Мы исследовали этот вопрос еще в начале кризиса. У ряда банков, в том числе крупных ВТБ-24, Абсолют Банка, есть списки дефолтных квартир, владельцы которых не смогли погашать кредит. Это означает, что квартира все еще находится в собственности у заемщика, он хочет ее продать и расплатиться с банком. На мой взгляд, невыгодно присматриваться к этим квартирам по двум причинам. Первая - цена, по которой они выставлены на продажу, как правило, докризисная и очень высока. Вторая, банки пытаются стимулировать продажу таких объектов и придумывают специальные программы с хорошими процентными ставками. Но даже это не приводит к успеху, такая недвижимость продается неактивно. Такие квартиры кажутся привлекательными, но если проанализировать стоимость недвижимости, то даже с учетом специальных программ банка все равно лучше покупать обычную недвижимость, не дефолтную.
Кор.: На что обратить внимание при заключении кредитного договора?
- На условия и штрафы в случае просрочек погашения, что, по мнению банка, считается грубой просрочкой. На условия изменения договора, процентную ставку, важно, чтобы у банка не было возможности изменять ее в одностороннем порядке.
Самое главное - рассчитывать свои силы. Многие люди думают, что они смогут вовремя погашать кредит, а на самом деле все оказывается иначе.
Кор.: Вы бы взяли сейчас квартиру в ипотеку?
- Я бы взяла, если бы первый взнос был больше 50%.
------------------------------------------------------------------
Название документа