Корпоративное право России: предмет и проблемы преподавания

КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО РОССИИ: ПРЕДМЕТ И ПРОБЛЕМЫ ПРЕПОДАВАНИЯ

С. А. ЧЕХОВСКАЯ

Чеховская Светлана Алексеевна, доцент кафедры предпринимательского права Государственного университета - Высшей школы экономики, заместитель главного редактора журнала "Труды молодых исследователей по сравнительному праву", кандидат юридических наук.

В статье затрагиваются вопросы, касающиеся предмета корпоративного права, изменений, которые предлагается внести в Гражданский кодекс РФ в части определения корпоративных отношений и корпоративных организаций. Рассматриваются проблемы преподавания корпоративного права в России.

Ключевые слова: корпоративное право, корпорация, корпоративные отношения, Гражданский кодекс, преподавание.

Corporate law of Russia: subject-matter and problems of teaching S. A. Chekhovskaya

The article touches upon the problems related to the subject-matter of corporate law, changes to be introduced into the Civil code of the RF with regard to definition of corporate relations and corporate organizations; considers the issues of teaching corporate law in Russia.

Key words: corporate law, corporation, corporate relations, Civil code, teaching.

Широкая эксплуатация слова "корпоративный", особенно в рамках той правовой системы, где пока нет признанного субъекта права - корпорации, значительно усложняла понимание сути и содержания корпоративного права в России. В проекте Федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - Проект), разрабатываемом Советом при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>, предлагается достичь общественного согласия, т. е. договориться о том, что теперь мы будем признавать в качестве корпорации (корпоративной организации) юридическое лицо, учредители (участники) которого обладают правом на участие в управлении его деятельностью (право членства). В ст. 65.1 Проекта устанавливается, что к корпоративным организациям относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации граждан, ассоциации и союзы. -------------------------------- <1> URL: http:// www. arbitr. ru/ press-centr/ news/ 31202.php.

Такое понимание корпораций существенно отличается от доктринального определения корпорации и соответственно корпоративного права, предлагаемых в большинстве современных исследований. На сегодняшний день выделяется три основных подхода к определению корпоративного права. Первый из них рассматривает корпоративное право как право корпораций. Понятие корпорации и все отношения, которые возникают в связи с ее созданием и деятельностью, являются здесь основными классифицирующими признаками, по которым определяются границы предмета регулирования корпоративного права. Сторонниками этого подхода являются И. С. Шиткина, О. А. Макарова <2>, В. В. Гущин, Ю. О. Порошкина, Е. Б. Сердюк <3> и др. В частности, по определению И. С. Шиткиной, корпоративное право, являясь институтом предпринимательского права, представляет собой совокупность норм или правил поведения, регулирующих на основе сочетания частных и публичных методов правового регулирования общественные отношения, связанные с образованием и деятельностью корпораций <4>. -------------------------------- <2> Корпоративное право - это прежде всего система общих и специальных норм гражданского права, регулирующих правовое положение предпринимательского объединения в форме корпорации // Макарова О. А. Корпоративное право: Учебник. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 12. <3> Корпоративное право как межотраслевой правовой институт представляет собой, с одной стороны, систему или совокупность юридических норм, принимаемых органами государственной власти, регулирующих правовой статус, порядок деятельности и создания коммерческих юридических лиц, являющихся корпорациями, а также государственно-правовое регулирование корпоративной деятельности, обязательных для всех участников корпоративных отношений и охраняемых силой государственного принуждения; с другой - совокупность норм, устанавливаемых органами управления корпорации, выражающих волю ее членов, обязательных для участников корпорации и охраняемых силой корпоративного принуждения, а при его недостаточности - силой государственного принуждения // Гущин В. В., Порошкина Ю. О., Сердюк Е. Б. Корпоративное право: Учебник. 2-е изд. М.: Эксмо, 2009. С. 68. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Корпоративное право" (отв. ред. И. С. Шиткина) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2007. ------------------------------------------------------------------ <4> Корпоративное право: Учебник / Отв. ред. И. С. Шиткина. М., 2008. С. 15.

При этом нужно иметь в виду, что под понятием "корпорация" не все авторы понимают одно и то же. Чаще всего корпорациями в российском понимании называют хозяйственные общества, но иногда встречается и достаточно узкое понимание, в соответствии с которым таковыми считают только акционерные общества. Суть второго подхода, который был разработан Т. В. Кашаниной <5>, состоит в том, что корпоративным будет считаться право, создаваемое самими корпорациями (понятие корпорации автором несколько раз пересматривалось, в последней редакции - это хозяйственные общества и их объединения), т. е. внутриорганизационное, внутрифирменное право. В этой связи Т. В. Кашанина считает, что корпоративное право - это система норм, устанавливаемых органами управления корпорации, выражающих волю ее членов, обязательных для участников корпорации <6>. Такого понимания корпоративного права придерживаются также авторы учебного пособия, изданного под редакцией И. А. Еремичева и Е. А. Павлова <7>. Авторы данного учебного пособия под корпоративным правом понимают систему общеобязательных для данной корпорации норм, которые устанавливаются органами управления корпорации и выражают волю ее членов. Нормы корпорации обязательны для исполнения всеми участниками корпорации и охраняются силой корпоративного принуждения. -------------------------------- <5> Кашанина Т. В. Корпоративное право. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт; Высшее образование, 2010. <6> Там же. С. 77. <7> Корпоративное право: Учеб. пособие для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности 030501 "Юриспруденция"; Учеб. пособие для курсантов и слушателей образовательных учреждений МВД России / Московский ун-т МВД России, Фонд содействия правоохранительным органам "Закон и право"; Под ред. И. А. Еремичева, Е. А. Павлова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: ЮНИТИ, 2010. С. 438.

Третий подход исходит из специфики и сути корпоративных отношений, независимо от вида юридического лица, в котором или с участием которого они возникают, при этом классифицирующим признаком будет являться направленность на организацию и осуществление корпоративной деятельности. В частности, В. А. Белов определяет корпоративное право как совокупность правовых норм, регламентирующих общественные отношения, направленные на организацию и осуществление деятельности по совместному достижению общих целей - союзной или корпоративной деятельности (корпоративные отношения) <8>. -------------------------------- <8> Корпоративное право: Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В. А. Белова. М.: Юрайт, 2009. С. 51.

Встречаются в учебной литературе определения корпоративного права, в которых авторы пытаются объединить в себе несколько подходов. В частности, А. В. Мелькумянц <9> более удачным видит следующее определение: корпоративное право - это подотрасль гражданского права, представляющая собой совокупность корпоративных норм (гражданско-правовых и локальных), регулирующих корпоративные отношения, касающиеся организации и деятельности предприятий и организаций, выступающих субъектами гражданского права, с учетом требований гражданского законодательства, специфики организационных форм корпоративных отношений, особенностей конкретного субъекта (корпорации). -------------------------------- <9> Мелькумянц А. В. Корпоративное право: Конспект лекций. Ростов н/Д: Феникс, 2007. С. 21.

Рассматривая различные определения понятия "корпоративное право", мы видим, что в целом в рамках учебных курсов предлагалось изучать в том числе отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (так в Проекте теперь понимаются корпоративные отношения). Заметим, что отсутствие в законодательстве законодательно признанных субъектов - корпораций совершенно не мешает развиваться так называемому корпоративному законодательству, праву, учебной дисциплине. В любой стране независимо от того, каковы взгляды на понятие и сущность корпораций, по сути, есть так называемое корпоративное право. Во Франции эти вопросы регулируются droit des societe, в Германии - Gesellschaftsrecht, в Великобритании - company law, в США - corporate law. Каждое из них имеет похожую структуру элементов: - порядок создания субъекта, характеристика организационно-правовых форм; - структура управления; - статус участников; - уставный капитал и оборот долей/акций; - ограниченная ответственность. Даже если ориентироваться на ключевое понятие "корпорация" в корпоративном праве, то также следует учитывать, что появлением термина мы обязаны римскому праву, а содержательным наполнением - праву английскому <10>, в котором оно сначала рассматривалось лишь средством легитимации и предоставлением привилегий. Опыт европейских стран подсказывает, что вполне можно было обойтись правом хозяйственных обществ как частью частного права. -------------------------------- <10> James Willard Hurst. The legitimacy of the business corporation in the law of the United States 1780 - 1970. The law book exchange Ltd. Clark. New Jercey, 2004.

Если обратиться к соответствующей вышеназванной части частного права в любой стране, можно убедиться, что история современного так называемого корпоративного права начинается не с римского права, а в лоне договорного права, когда деятельность участников торгового оборота стала трансформироваться в такие отношения, где единогласие или обязательное согласование воли всех без исключения участников постепенно заменяется на иной порядок принятия решений - подчинение меньшинства большинству. Этот принцип сложился путем длительного "экономического отбора". Как только появилась необходимость в управлении совместными действиями, то элемент подчинения становится уже неизбежным. Такой способ согласования интересов по достижению общей цели в свое время позволил минимизировать издержки рыночных трансакций. На современном этапе новые инвестиционные задачи участников оборота, экономическая необходимость развития системы корпоративного управления (corporate governance), которая обусловлена передачей участниками (акционерами) полномочий по непосредственному управлению обществом наемным лицам, и создание системы органов управления, в которую входят не только сами участники (акционеры), - все это послужило стимулом для развития корпоративного права в любой развитой стране. Сейчас очевидно, что участники, а также другие лица, участвующие в управлении, могут иметь свои экономические интересы, связанные с деятельностью общества. Участники заинтересованы в получении дохода от вложенных вкладов в уставный капитал, этот доход они могут получить благодаря обществу, которое получит доход уже от своей предпринимательской деятельности. Лица, управляющие обществом, косвенно заинтересованы в том, чтобы управляемое общество получало доход от предпринимательской деятельности общества, в силу закона они должны действовать в интересах общества, и плата за управление обществом, как правило, очень связана (во всяком случае, должна) с конечным результатом деятельности общества. В этой связи корпоративное управление должно быть приспособлено для формирования совместной воли участников (акционеров), ведения предпринимательской деятельности обществом, а также согласования интересов вышеназванных лиц. Международные стандарты корпоративного управления включают в круг лиц, входящих в систему корпоративного управления, и других субъектов, так называемых стэйкхолдеров (stakeholders). Речь прежде всего идет о держателях облигаций, депозитарных расписок, а также рабочих и служащих общества. Таким образом, правовые правила корпоративного управления постепенно стали основным блоком современного корпоративного права. Все вышеизложенное подтверждает, что нет необходимости создания лишней юридической сущности - корпоративной организации (в соответствии с методологическим принципом "бритва Оккама"), а есть необходимость регулировать суть отношений в рамках каждой организационной формы. Думаю, что доктринальное обобщение не всегда полезно в качестве нормативно-правового закрепления. Опыт преподавания курса "Корпоративное право" для студентов и юридических, и неюридических факультетов подсказывает, что в настоящее время существует спрос на корпоративное право как узкоспециальную область знаний. Жесткое разделение юридического труда не позволяет юристам одинаково хорошо разбираться в тонкостях любой отрасли права. В этой связи понимание корпоративного права как права всех юридических лиц либо только корпоративных коммерческих и некоммерческих организаций, на взгляд автора, менее всего позволит обучить навыкам работы специалиста, узко занимающегося вопросами корпоративного права. Поэтому в современный период для целей преподавания предмет корпоративного права ограничен только корпоративными отношениями, которые возникают в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью. Кроме того, юридическая картина мира сильно отличается от его бизнес-картины. Юридическое лицо - это всего лишь один из инструментов, который используется при ведении предпринимательской деятельности, часто это лишь один из элементов сложной экономической системы, которая благодаря своему новому системному качеству также является субъектом хозяйственного оборота. Корпоративное право позволяет, а иногда и требует выйти за рамки юридической личности и адекватно оценить и осуществить правовое обеспечение, к примеру, интеграционных бизнес-процессов, сделок слияния и поглощения. Несмотря на то что в рамках учебного курса рассматриваются корпоративные отношения только в отдельных хозяйственных обществах, содержание этих отношений все-таки будет определяться их существом, а не формальным отнесением хозяйственных обществ к корпорациям. Главным образом в сферу корпоративного права попадают действия юридического лица, связанные с принятием внутренних решений, в соответствии с правилами, которые имеют специальную направленность - обеспечение баланса интересов, согласования интересов юридического лица, его участников, лиц, выполняющих функции органов этого юридического лица, а также любых других лиц, существенно влияющих на деятельность этого юридического лица и/или затрагивающих права и законные интересы его участников. Согласование интересов является необходимым условием ведения предпринимательской деятельности в такой форме, поскольку все указанные субъекты объединены направленностью их действий на достижение общей цели. Однако не любая деятельность по совместному достижению общей цели будет корпоративной, а только та, которая строится на ином (в отличие от договорного) принципе согласования интересов (подчинения меньшинства большинству). Все вышеизложенное имело целью привлечь внимание к обсуждению будущего корпоративного права в России. Уже сейчас пишется его история. Привнесенные и глубоко вошедшие в нашу жизнь термины "корпоративный спор", "корпоративное право", "корпоративное законодательство" теперь предлагается расширить за счет некоммерческих корпоративных организаций, насколько это методологически и методически правильно, вызывает сомнение.

Название документа