Завещания в форме публичного акта

(Абраменков М. С.) ("Нотариус", 2010, N 5) Текст документа

ЗАВЕЩАНИЯ В ФОРМЕ ПУБЛИЧНОГО АКТА <*>

М. С. АБРАМЕНКОВ

-------------------------------- <*> Abramenkov M. S. Testament in the form of public act.

Абраменков Михаил Сергеевич, доцент кафедры гражданского права и процесса филиала Самарской гуманитарной академии в г. Димитровграде, кандидат юридических наук.

В статье рассматриваются основные нормативные требования, предъявляемые к завещаниям, совершаемым при участии публичных властей, - нотариально удостоверенным, приравненным к таковым, а также к закрытым завещаниям. Автор обращает внимание на присутствующие в действующей регламентации соответствующих отношений пробелы и оценивает последствия практического применения данных норм.

Ключевые слова: завещание, завещание как публичный акт, закрытое завещание, нотариально удостоверенные и приравненные к ним завещания, форма завещания.

The article considers basic normative requirements to testaments executed with participation of public authorities - notarized, equated to such, and also private testaments. The author draws attention to the existing lacunas in the current regulation of relevant relations and evaluates the consequences of practical application of these norms.

Key words: testament, testament as a public act, private testament, notarized and equated to such testaments, form of testament.

Одним из важнейших аспектов действительности завещания как сделки является конструирование его по установленной форме. Современным правовым системам известны различные формы завещательных распоряжений. Такая множественность, с одной стороны, направлена на то, чтобы чрезмерно не обременять завещателя и не создавать лишних препятствий для выражения и закрепления его последней воли, а с другой стороны, формализм завещательных распоряжений имеет целью в максимально возможной степени "зафиксировать" подлинную волю завещателя и не допустить преждевременного разглашения содержания завещания. Наиболее распространенными в мировой практике являются завещания в форме публичного акта, названные так по той причине, что в их удостоверении участвуют специально уполномоченные должностные лица или же принимают их на хранение. Основу нормативных требований к данной форме завещания составляют положения о том, что оно должно быть учинено в письменной форме и удостоверено уполномоченным на то должностным лицом, прежде всего - нотариусом <1>. Несоблюдение данных предписаний влечет за собой недействительность завещания (п. 1 ст. 1124 Гражданского кодекса РФ, далее - ГК <2>). Помимо нотариусов полномочия по удостоверению завещаний в числе некоторых иных видов нотариальных действий предоставлены должностным лицам консульских учреждений, главам местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченным должностным лицам органов местного самоуправления поселений и муниципальных районов <3> (ст. 37, 38 Основ законодательства РФ о нотариате, далее - ОЗН <4>; ст. 26 Консульского устава от 5 июля 2010 г. N 154-ФЗ <5>). На завещании должны быть обязательно указаны место и дата его удостоверения (п. 4 ст. 1124 ГК) - это позволяет нотариусу или иному должностному лицу проверить, не отменялось и не изменялось ли завещание, установить первичное и последующие завещания. -------------------------------- <1> Формы удостоверительных надписей на завещаниях утверждены Приказом Министерства юстиции РФ от 10 апреля 2002 г. N 99 (в ред. Приказа от 16.02.2009 N 49) "Об утверждении форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. N 20; Российская газета. N 39. 2009. <2> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4552. <3> См.: Приказ Министерства юстиции РФ от 27 декабря 2007 г. (в ред. Приказа от 03.08.2009 N 241) "Об утверждении Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений и муниципальных районов" // Российская газета. N 3. 2008; N 171. 2009. <4> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 10. Ст. 357. <5> СЗ РФ. 2010. N 28. Ст. 3554.

Завещания, нотариально удостоверенные и приравненные к таковым. Основной и наиболее распространенной в повседневной жизни формой завещания является нотариально удостоверенное завещание (ст. 1125 ГК). Общий порядок совершения его состоит в следующем. Как правило, завещания удостоверяются в помещении нотариальной конторы, однако могут удостоверяться и вне его, например в случаях, когда нотариус приглашается на дом или в лечебное учреждение к завещателю, не имеющему возможности прибыть в контору по причине болезни или физических недостатков (при этом нотариусу должны быть возмещены фактические транспортные расходы, как того требует ст. 22 ОЗН). Согласно ст. 13 ОЗН нотариус вправе выехать для удостоверения завещания за пределы своего нотариального округа, если завещатель тяжело болен и в нотариальном округе по месту его нахождения в это время отсутствует нотариус. Непреложным требованием закона в отношении порядка совершения завещания является установление личности завещателя на основании соответствующих документов, к каковым относятся: 1) для граждан РФ - паспорт гражданина РФ как основной документ, удостоверяющий личность (п. 1 Указа Президента РФ от 13 марта 1997 г. N 232 "Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации" <6>); 2) для иностранных граждан - паспорт иностранного гражданина или иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина (п. 1 ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", в ред. от 28 сентября 2010 г. N 243-ФЗ <7>); для лица без гражданства (апатрида) - а) документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства; б) разрешение на временное проживание; в) вид на жительство; г) иные документы, предусмотренные федеральным законом или признаваемые в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документов, удостоверяющих личность апатрида (п. 2 той же статьи). Кроме того, личность гражданина РФ может удостоверяться дипломатическим паспортом, служебным паспортом и паспортом моряка (удостоверением личности моряка) <8>. -------------------------------- <6> СЗ РФ. 1997. N 11. Ст. 1301. <7> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3032; СЗ РФ. 2010. N 40. Ст. 4969. <8> С 1 января 2014 г. - дипломатическим паспортом и служебным паспортом (Указ Президента РФ от 21.12.1996 N 1752 "Об основных документах, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации за пределами Российской Федерации" (в ред. Указа от 21.10.2009 N 1180) // СЗ РФ. 1996. N 52. Ст. 5914; СЗ РФ. 2009. N 43. Ст. 5049).

С учетом того что закон позволяет совершать завещания лишь полностью дееспособным физическим лицам, на нотариуса (полагаем, и на иное должностное лицо, удостоверяющее завещание) возлагается обязанность проверить дееспособность того, кто обращается к нему с просьбой об удостоверении завещания (ст. 43 ОЗН). Примечательно, что констатацией такой обязанности нормативная регламентация соответствующей процедуры исчерпывается (!). Само собой разумеется, что по документам, предъявляемым нотариусу, последний определяет возраст завещателя (достиг ли он гражданского совершеннолетия) и может предполагать наличие у него полной дееспособности. В случае если с просьбой об удостоверении завещания обращается эмансипированный несовершеннолетний, нотариус, помимо прочего, должен затребовать у него либо свидетельство о браке, либо решение суда о признании его полностью дееспособным. В целом же приходится признать, что нотариус в настоящее время практически лишен возможности проверять дееспособность завещателей в строгом смысле слова - он, в частности, не наделен полномочиями по истребованию медицинских документов или назначению необходимых экспертиз, не имеет возможности проверить факт вынесения судом решения о полном или частичном ограничении дееспособности лица. Следовательно, традиционная для завещаний формула - "дееспособность завещателя проверена" - являет собой лишь констатацию презумпции, но не факта. И даже если у нотариуса возникают сомнения в дееспособности завещателя в силу того или иного его поведения, следует признать, что юридические основания для отказа в удостоверении завещания не имеют места, ибо отказ в совершении нотариального действия не может основываться на предположениях <9>. Таким образом, подчеркнем еще раз, что завещатель на момент учинения завещания предполагается дееспособным, пока не установлено иное (выше мы сказали, что в удостоверении завещания нельзя отказать, основываясь на предположениях, но вынуждены утверждать - не без сожаления, что само удостоверение завещания основано именно на предположении о дееспособности завещателя). -------------------------------- <9> Противоположное мнение см., в частности: Зайцева Т. И., Крашенинников П. В. Наследственное право в нотариальной практике. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 100.

Текст завещания может быть написан либо самим завещателем, либо с его слов нотариусом или иным удостоверяющим завещание лицом. В первом случае документ должен быть "чисто написан" - в нем не должны присутствовать подчистки, приписки и иные подобные исправления, он не может учиняться карандашом. Если в тексте завещания присутствуют числа и сроки, то они хотя бы один раз должны быть написаны прописью, наименования юридических лиц, а также фамилии, имена и отчества физических лиц, их адреса - указываться полностью, без сокращений (ст. 45 ОЗН). В завещании при этом делается отметка следующего содержания: "Текст завещания написан мною лично". Во втором случае в завещании указывается: "Текст завещания записан с моих слов нотариусом", а документ должен быть полностью прочитан завещателем до его подписания. Если это невозможно, в частности по причине болезни, физического недостатка или неграмотности лица, нотариус обязан прочитать текст завещания вслух завещателю и сделать в нем соответствующую отметку с указанием причин, в силу которых завещание не могло быть прочитано лично завещателем (п. 2 ст. 1125 ГК). Кроме того, если эти же причины лишают завещателя возможности собственноручно подписать завещание, то это может сделать вместо него другое лицо (в доктрине оно именуется рукоприкладчиком), а в завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель прибегает к помощи рукоприкладчика, и сведения о нем в соответствии с документом, удостоверяющим личность (п. 3 ст. 1125). Новеллой отечественного наследственного права является институт свидетелей, присутствующих при составлении и удостоверении завещания: в одних случаях по желанию завещателя (для нотариально удостоверенных завещаний), в других - в силу прямого указания закона под угрозой ничтожности завещания (завещания, приравненные к нотариально удостоверенным, закрытые завещания, завещания в чрезвычайных обстоятельствах). Свидетель подписывает завещание, и в нем указываются сведения о нем в соответствии с документом, удостоверяющим личность (п. 4 ст. 1125 ГК). Независимо от того, является ли присутствие свидетеля обязательным или факультативным, закон не разрешает выступать в качестве свидетелей и рукоприкладчиков: нотариусу или другому удостоверяющему завещание лицу; лицу, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супругу такого лица, его детям и родителям; гражданам, не обладающим дееспособностью в полном объеме; неграмотным; гражданам с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего; лицам, не владеющим в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание. Несоответствие свидетеля указанным требованиям делает завещание оспоримым (п. 2, 3 ст. 1124 ГК). Нотариус предупреждает свидетеля, а также рукоприкладчика о необходимости соблюдать тайну завещания (ст. 1123 ГК). На завещании должно быть указано, что завещателю разъяснены правила об обязательной доле в наследстве (ст. 1124 и 1149 ГК). Завещание составляется, подписывается и удостоверяется в двух экземплярах, из которых один передается завещателю, а другой остается в делах нотариальной конторы и хранится в наряде в соответствии с номенклатурой дел. Кроме того, завещание регистрируется в реестровой книге, где в соответствующей графе указываются фамилия, имя, отчество завещателя, а также фамилия, имя, отчество свидетеля, лица, подписавшего за завещателя завещание, исполнителя завещания, переводчика, если он при этом участвует, и их места жительства. Завещание регистрируется также в алфавитной книге учета завещаний. В соответствии со ст. 1127 ГК к нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются: завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов; завещания граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации, удостоверенные капитанами этих судов; завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций; завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей; завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы. Такие завещания должны быть собственноручно подписаны завещателем, лицом, удостоверяющим завещание, и свидетелем. Следует указать, что, во-первых, перечень лиц, указанных в ст. 1127 ГК, является исчерпывающим и, во-вторых, неизменяемым: заменить, например, главного врача или капитана судна не может его помощник или лечащий врач. Кроме того, необходимо учитывать, что данные субъекты не относятся к лицам, уполномоченным совершать нотариальные действия, - в противовес консульским и муниципальным должностным лицам <10>, - закон лишь в порядке исключения дает им право удостоверить завещание, если завещатель о том просит. Указанное соображение подкрепляется и законодательными положениями: если в каком-либо из случаев, предусмотренных п. 1 ст. 1127 ГК, гражданин, намеревающийся совершить завещание, высказывает желание пригласить для этого нотариуса, и имеется разумная возможность выполнить это желание, лица, которым в соответствии с указанным пунктом предоставлено право удостоверить завещание, обязаны принять все меры для приглашения к завещателю нотариуса. -------------------------------- <10> Удостоверенное ими завещание считается нотариально удостоверенным.

В целом порядок совершения завещаний, приравненных к нотариально удостоверенным, подчиняется правилам ст. 1124 - 1125 ГК, но из него есть и исключения. В частности, в п. 2 ст. 1127 указано, что завещание, приравненное к нотариально удостоверенному завещанию, должно быть подписано завещателем в присутствии лица, удостоверяющего завещание, и свидетеля, также подписывающего завещание, а в остальном к такому завещанию применяется нотариальный порядок удостоверения (выделено мной. - М. А.). Из этого можно заключить, например, что завещатель, желающий совершить и удостоверить завещание у лиц, перечисленных в п. 1 данной статьи, не может прибегать к помощи рукоприкладчика <11>. Это можно признать вполне обоснованным с тех позиций, что случаи удостоверения завещаний в порядке ст. 1127 относятся к экстраординарным, а соответствующие субъекты, удостоверяющие завещания, не являются по общему правилу юридически компетентными в вопросах наследования, не наделены полномочиями проверять допустимость и законность распоряжений наследодателя - и в силу этого закон требует от завещателя, на свой риск обратившегося к данным лицам для целей удостоверения завещания, собственноручной подписи на документе, содержащем его последнюю волю, что могло бы подтвердить, в числе прочего, осознанность им своих намерений и действий (это, конечно, не исключает возможности последующего оспаривания данного утверждения заинтересованными лицами, в первую очередь наследниками, в суде). Представляется, что требования о разъяснении завещателю правил ст. 1149 ГК не распространяются на лиц, указанных в ст. 1127, ибо они в отличие от нотариусов, консульских и муниципальных должностных лиц не являются теми субъектами, кто обязуется знать позитивное право ex officio. -------------------------------- <11> Противоположное мнение см.: Зайцева Т. И., Крашенинников П. В. Указ. соч. С. 117.

В целях обеспечения сохранности завещания закон устанавливает, что завещание, удостоверенное в соответствии со ст. 1127 ГК, должно быть, как только для этого представится возможность, направлено лицом, удостоверившим завещание, через территориальные органы федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, нотариусу по месту жительства завещателя. Если лицу, удостоверившему завещание, известно место жительства завещателя, завещание направляется непосредственно соответствующему нотариусу (п. 3 данной статьи). Неисполнение этого требования само по себе не опорочивает действительности завещания, однако не вызывает сомнений тот факт, что передача завещания нотариусу обеспечила бы не только его надлежащее хранение, но и позволила бы осуществить всестороннюю юридическую экспертизу документа. Закрытое завещание. Если завещатель не желает, чтобы с содержанием его распоряжений об имуществе на случай смерти знакомился кто бы то ни было, в том числе лицо, наделенное полномочиями удостоверять завещания, он может составить закрытое завещание (ст. 1126 ГК). Такое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Нотариус предупреждает завещателя, что несоблюдение этого правила влечет за собой недействительность закрытого завещания, а также разъясняет ему правила ст. 1149 ГК. Закрытое завещание в заклеенном конверте передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе, от которого нотариусом принято закрытое завещание, месте и дате его принятия, фамилии, имени, отчестве и о месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность. На конверте, в котором находится конверт с завещанием, делается отметка о том, что завещатель ознакомлен с правилами об обязательной доле в наследстве. Ему выдается документ, подтверждающий принятие закрытого завещания, - свидетельство о принятии закрытого завещания. В связи с этим укажем, что в ОЗН нет специальных правил о принятии закрытого завещания. Но тем не менее это не должно пониматься как доказательство отсутствия юридической регламентации данной процедуры. В числе нотариальных действий законом названо принятие нотариусом на хранение документов, о чем лицу выдается свидетельство (ст. 35, 46 ОЗН). Можно предполагать, что сложившаяся нотариальная практика выдачи свидетельств о принятии закрытых завещаний исходит в данном случае из аналогии закона. В то же время квалифицировать принятие закрытого завещания как совершение нотариального действия в строгом смысле слова нельзя - за хранение закрытого завещания не взимается нотариальный тариф, обычно взимаемый за хранение документов (в настоящее время составляет 20 руб. за каждый день хранения - подп. 12 п. 1 ст. 22.1 ОЗН). Таким образом, совершение лицом закрытого завещания носит в известной мере алеаторный (рисковый) характер - нотариус лишен возможности проверить передаваемый ему документ на соответствие закону как по форме, так и по содержанию и, следовательно, предупредить завещателя о возможных негативных последствиях, связанных с неисполнением его последней воли. В связи с этим говорить о том, что нотариус удостоверяет закрытое завещание, было бы неверно - он лишь свидетельствует факт принятия его от завещателя в присутствии свидетелей. Заметим, что закон также говорит о присутствии свидетелей именно при передаче закрытого завещания (п. 2 ст. 1124 ГК). По представлении свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус не позднее чем через пятнадцать дней со дня представления свидетельства вскрывает конверт с завещанием в присутствии не менее чем двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону. После вскрытия конверта текст содержащегося в нем завещания сразу же оглашается нотариусом, после чего нотариус составляет и вместе со свидетелями подписывает протокол, удостоверяющий вскрытие конверта с завещанием и содержащий полный текст завещания. Подлинник завещания хранится у нотариуса. Наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола (п. 4 ст. 1126 ГК). Самой собой разумеется, что в том случае, если содержащийся в конверте документ не содержит допускаемых законом завещательных распоряжений, будет иметь место наследственное правопреемство ab intestato.

------------------------------------------------------------------

Название документа Вопрос: В течение гарантийного срока покупатель неоднократно выявлял, а продавец устранял недостатки трактора. Вправе ли покупатель потребовать расторжения договора купли-продажи и возврата уплаченных денежных средств? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2010) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: В течение гарантийного срока покупатель неоднократно выявлял, а продавец устранял недостатки трактора. Вправе ли покупатель потребовать расторжения договора купли-продажи и возврата уплаченных денежных средств?

Ответ: Покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы, если после устранения недостатков они проявлялись вновь. Однако покупатель не может воспользоваться указанным правом, если при эксплуатации трактора неоднократно выявлялись разные недостатки.

Обоснование: Согласно п. п. 1 и 2 ст. 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует условиям договора купли-продажи. При отсутствии в договоре этого условия продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Постановлением Правительства РФ от 13.05.1997 N 575 утвержден Перечень технически сложных товаров (далее - Перечень). В случае обнаружения в этих товарах существенных недостатков требования потребителя об их замене подлежат удовлетворению. Трактор сельскохозяйственный входит в Перечень (п. 8). К существенным нарушениям требований к качеству товара относятся, в частности, недостатки, которые выявляются неоднократно либо проявляются вновь после их устранения. В силу п. 2 ст. 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара покупатель вправе по своему выбору отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы. Таким образом, в описанной ситуации покупатель имеет право отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы, если после устранения недостатков те же самые недостатки проявлялись вновь. Данный вывод подтверждается материалами судебной практики (см. Постановление ФАС Уральского округа от 18.08.2009 N Ф09-5958/09-С3). Однако следует обратить внимание, что арбитражные суды не признают неоднократными различные многочисленные недостатки, которые возникали в ходе эксплуатации, однако после ремонта не проявлялись вновь (см. Постановление ФАС Уральского округа от 01.12.2009 N Ф09-9432/09-С2 по делу N А76-2791/2009-1-434; Постановление ФАС Московского округа от 18.09.2006, 22.09.2006 N КГ-А40/8767-06).

Я. Ю.Петрык Ведущий юрисконсульт ООО "МИХАЙЛОВ И ПАРТНЕРЫ" Подписано в печать 15.11.2010

------------------------------------------------------------------

Название документа Вопрос: Отсутствует техническая документация в качестве приложения к договору строительного подряда. Является ли это основанием для признания данного договора незаключенным? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2010) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: Отсутствует техническая документация в качестве приложения к договору строительного подряда. Является ли это основанием для признания данного договора незаключенным?

Ответ: Указанные обстоятельства не являются безусловным основанием для признания договора незаключенным.

Обоснование: По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые для этого условия, принять результат работ и уплатить обусловленную цену (п. 1 ст. 740 ГК РФ). В силу п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 708, п. 1 ст. 740 ГК РФ условия о предмете договора строительного подряда, о сроках выполнения работ являются существенными, при их отсутствии договор считается незаключенным. Незаключенный договор как договор, который не влечет каких-либо правовых последствий для сторон, не может быть признан недействительным (как полностью, так и в части) с применением последствий, предусмотренных ст. 167 ГК РФ. Техническая документация определяет объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, т. е. предмет договора (п. 1 ст. 743 ГК РФ). При отсутствии технической документации в качестве приложения к договору строительного подряда необходимо учитывать, что указанные в ст. ст. 740, 743 ГК РФ требования стороны могут согласовать непосредственно в тексте договора либо в иных документах. Кроме того, предмет договора может быть согласован при отсутствии технической документации, если заказчик был ознакомлен с типовым образцом сооружения, возводимого подрядчиком. Данный вывод подтверждается судебной практикой (п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.11.2008 N А19-7050/08-19-Ф02-5668/08, ФАС Дальневосточного округа от 03.07.2008 N Ф03-А51/08-1/1411, ФАС Московского округа от 17.10.2007 N КГ-А41/10661-07, ФАС Северо-Западного округа от 04.03.2009 по делу N А56-38496/2007).

А. П.Стоян Эксперт КонсультантПлюс Подписано в печать 15.11.2010

------------------------------------------------------------------

Название документа Вопрос: Компании-кредитору поступило заявление о признании должника несостоятельным. Каковы должны быть ее действия в качестве истца по делу о взыскании задолженности? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2010) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: Компании-кредитору поступило заявление о признании должника несостоятельным. Каковы должны быть ее действия в качестве истца по делу о взыскании задолженности?

Ответ: Компании-истцу необходимо продолжить процесс взыскания задолженности с контрагента и получить исполнительный лист. В зависимости от процедуры банкротства руководитель данной процедуры будет информировать компанию о дальнейших действиях.

Обоснование: Полученное заявление в соответствии со ст. 37 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) является заявлением должника о признании себя банкротом, подаваемым в арбитражный суд. В соответствии с п. 3 ст. 48 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения обоснованности данного заявления арбитражный суд выносит одно из следующих определений: - о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения; - об отказе во введении наблюдения и оставлении такого заявления без рассмотрения; - об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве. В силу абз. 2 п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и требования об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением порядка предъявления требований к должнику, установленного ст. 71 Закона о банкротстве. Следует обратить внимание на то, что срок рассмотрения дела о банкротстве не может превышать семи месяцев с даты поступления заявления должника (ст. 51 Закона о банкротстве). При отказе во введении наблюдения и оставлении такого заявления без рассмотрения, а также при отказе в прекращении производства по делу о банкротстве требования предъявляются в общеустановленном порядке. Согласно п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве для участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение 30 календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Такие сообщения публикуются в газете "Коммерсантъ" (п. 1 ст. 28 Закона, п. 1 распоряжения Правительства РФ от 21.07.2008 N 1049-р). Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность требований. Требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении их в данный реестр. Следовательно, необходимо в течение 30 календарных дней направить в адрес арбитражного суда, должника и временного управляющего исполнительный лист, а если к моменту завершения наблюдения исполнительный лист получен не будет, то нужно отправить документы, подтверждающие основание и размер задолженности. В соответствии с п. 1 ст. 72 Закона временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов. Порядок и сроки такого уведомления предусмотрены ст. 13 Закона. Таким образом, после получения заявления о признании должника банкротом компании-истцу необходимо продолжить процесс взыскания задолженности с контрагента и получить исполнительный лист. Поскольку компания указана в заявлении в качестве кредитора, временный управляющий известит ее о времени и месте проведения первого собрания кредиторов.

В. В.Бурмистров Начальник юридического отдела ООО "Прадо. Бизнес консультант" Подписано в печать 15.11.2010

------------------------------------------------------------------

Название документа Вопрос: По условиям договора купли-продажи ЗАО было передано здание на условиях кредита. Переход права собственности зарегистрирован в установленном порядке. В связи с исполнением по договору обязательств по оплате общество подало заявление о погашении ранее произведенной записи об ипотеке приобретенного им здания. В государственной регистрации прекращения ипотеки обществу отказали, поскольку залогодержатель был ликвидирован. Что необходимо предпринять ЗАО в данном случае? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2010) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: По условиям договора купли-продажи ЗАО было передано здание на условиях кредита. Переход права собственности зарегистрирован в установленном порядке. В связи с исполнением по договору обязательств по оплате общество подало заявление о погашении ранее произведенной записи об ипотеке приобретенного им здания. В государственной регистрации прекращения ипотеки обществу отказали, поскольку залогодержатель был ликвидирован. Что необходимо предпринять ЗАО в данном случае?

Ответ: ЗАО вправе по выбору обратиться в арбитражный суд с заявлением о погашении регистрационной записи об ипотеке, в обоснование заявленных требований указав, что залогодержатель ликвидирован, либо обратиться в регистрирующий орган с заявлением о погашении регистрационной записи. В случае отказа в погашении ипотеки общество вправе обжаловать такое решение в арбитражный суд как незаконное.

Обоснование: Регистрационная запись об ипотеке погашается в течение трех рабочих дней с момента поступления в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, заявления владельца закладной, совместного заявления залогодателя и залогодержателя, заявления залогодателя с одновременным представлением закладной, содержащей отметку владельца закладной об исполнении обеспеченного ипотекой обязательства в полном объеме, либо решения суда, арбитражного или третейского суда о прекращении ипотеки. Данная норма указана в абз. 1 п. 4 ст. 29 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Закон N 122-ФЗ). В рассматриваемом случае залогодержатель ликвидирован, а погашение записи об ипотеке без обращения залогодержателя в регистрирующий орган возможно лишь по решению суда. Действующим законодательством не урегулирован порядок погашения записи об ипотеке в случае ликвидации залогодержателя. Поэтому в данной ситуации применимы нормы права, регулирующие сходные отношения (ч. 6 ст. 13 АПК РФ, п. 1 ст. 6 ГК РФ). При уклонении одной из сторон договора от государственной регистрации прав переход права собственности регистрируется на основании решения суда, вынесенного по требованию другой стороны (абз. 3 п. 1 ст. 16 Закона N 122-ФЗ, п. 3 ст. 165 ГК РФ). Таким образом, ЗАО необходимо обратиться в арбитражный суд с заявлением о погашении регистрационной записи об ипотеке, указав, что залогодержатель ликвидирован, а погашение записи об ипотеке без обращения залогодержателя в регистрирующий орган возможно лишь по решению суда. Данный вывод подтверждается судебной практикой (Постановления Президиума ВАС РФ от 01.09.2009 N 1679/09, ФАС Северо-Западного округа от 07.11.2008 по делу N А56-15904/2007). Однако существует и другая позиция, согласно которой залогодатель в рассматриваемой ситуации вправе обжаловать в суд отказ регистрирующих органов в регистрации прекращения ипотеки на основании абз. 4 п. 3 ст. 20 Закона N 122-ФЗ (Определение ВАС РФ от 28.07.2008 N 9742/08).

Л. В.Попова Директор Департамента налогового консультирования ООО "Центр консалтинга "Панацея" Подписано в печать 15.11.2010

------------------------------------------------------------------

Название документа Вопрос: По условиям мирового соглашения, утвержденного судом, ООО обязалось передать ЗАО в собственность помещение, а ЗАО на условиях рассрочки - перечислить ООО денежные средства. При государственной регистрации перехода права собственности на помещение регистрационный орган внес запись об ипотеке в силу закона, поскольку ЗАО на момент обращения за регистрацией не исполнило денежные обязательства. Правомерно ли внесение этой записи? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2010) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: По условиям мирового соглашения, утвержденного судом, ООО обязалось передать ЗАО в собственность помещение, а ЗАО на условиях рассрочки - перечислить ООО денежные средства. При государственной регистрации перехода права собственности на помещение регистрационный орган внес запись об ипотеке в силу закона, поскольку ЗАО на момент обращения за регистрацией не исполнило денежные обязательства. Правомерно ли внесение этой записи?

Ответ: Регистрационный орган правомерно в силу закона внес запись о залоге (ипотеке).

Обоснование: В рассматриваемом случае мировое соглашение, утвержденное определением арбитражного суда, является обязательным и подлежит исполнению на всей территории Российской Федерации (абз. 1 ч. 1 ст. 16 АПК РФ). Однако в части оплаты условия мирового соглашения не были исполнены на момент обращения ЗАО за государственной регистрацией перехода права собственности. В соответствии с абз. 1 п. 3 ст. 334 ГК РФ залог возникает в силу договора. Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. При этом в законе должно быть предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге. Право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества (п. 2 ст. 218 ГК РФ). Поскольку мировое соглашение является добровольным соглашением сторон, утверждаемым арбитражным судом, представляется допустимым применение в рассматриваемом случае к отношениям сторон, учитывая их сущность, положений Гражданского кодекса РФ о договоре купли-продажи. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате этого товара (п. 5 ст. 488 ГК РФ). Таким образом, в рассматриваемой ситуации залог недвижимого имущества (ипотека) возникает на основании закона даже в том случае, если условие об этом не было включено в мировое соглашение. Ипотека подлежит государственной регистрации в ЕГРП в порядке, установленном Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Данная норма содержится в п. 1 ст. 19 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - Закон N 102-ФЗ). Согласно абз. 1 п. 2 ст. 20 Закона N 102-ФЗ ипотека в силу закона подлежит государственной регистрации. Такая регистрация осуществляется без представления отдельного заявления и без уплаты государственной пошлины. Государственная регистрация ипотеки в силу закона осуществляется одновременно с государственной регистрацией права собственности лица, чьи права обременяются ипотекой, если иное не установлено федеральным законом. Права залогодержателя по ипотеке в силу закона могут быть удостоверены закладной (абз. 2 п. 2 ст. 20 Закона N 102-ФЗ). Государственная регистрация ипотеки осуществляется путем внесения регистрационной записи об ипотеке в ЕГРП (абз. 1 п. 6 ст. 20 Закона N 102-ФЗ). Таким образом, поскольку в рассматриваемом случае ЗАО на момент государственной регистрации перехода прав на объект недвижимого имущества обязательство по перечислению денежных средств не исполнило, регистрационный орган правомерно внес запись о залоге (ипотеке) в силу закона. Данный вывод подтверждается судебной практикой (Постановление ФАС Поволжского округа от 25.11.2008 по делу N А65-9099/2008-СА2-8).

Л. В.Попова Директор Департамента налогового консультирования ООО "Центр консалтинга "Панацея" Подписано в печать 15.11.2010

------------------------------------------------------------------

Название документа Вопрос: В рамках благотворительной кампании АО передает в собственность социально незащищенным слоям населения бытовые товары. Требуется ли одобрение общим собранием акционеров или советом директоров общества договоров пожертвования? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2010) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: В рамках благотворительной кампании АО передает в собственность социально незащищенным слоям населения бытовые товары. Требуется ли одобрение общим собранием акционеров или советом директоров общества договоров пожертвования?

Ответ: Да, требуется, если договор пожертвования является крупной сделкой или уставом общества предусмотрена необходимость одобрения этой сделки.

Обоснование: Принятие решений о проведении благотворительных кампаний и одобрение договоров пожертвования не относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ)) или совета директоров (п. 1 ст. 65 Закона N 208-ФЗ). Этот вывод подтверждает Постановление от 02.06.2003 N Ф09-1344/03-ГК ФАС Уральского округа. При этом перечисление денежных средств на благотворительные цели не относится к вопросам распределения чистой прибыли. Однако подобные сделки могут являться для общества крупными. В таком случае они требуют одобрения совета директоров (абз. 1 п. 2 ст. 79 Закона N 208-ФЗ) или общего собрания акционеров (п. 3 ст. 79 Закона N 208-ФЗ). Необходимость одобрения крупных благотворительных сделок общим собранием акционеров или советом директоров находит подтверждение в материалах судебной практики (Определение ВАС РФ от 03.02.2009 N 156/09). Кроме того, уставом общества могут быть определены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок (см. абз. 1 п. 1 ст. 78 Закона N 208-ФЗ).

Е. В.Кулешова Эксперт КонсультантПлюс Подписано в печать 15.11.2010

------------------------------------------------------------------

Название документа