Могут ли убытки быть нематериальными?
(Гаврилов Е.)
("ЭЖ-Юрист", 2010, N 42)
Текст документа
МОГУТ ЛИ УБЫТКИ БЫТЬ НЕМАТЕРИАЛЬНЫМИ?
Е. ГАВРИЛОВ
Евгений Гаврилов, главный специалист юридического отдела Министерства образования и науки Красноярского края, специалист по защите деловой репутации юридических лиц (г. Красноярск).
Категория убытков является традиционной для российского права. В большинстве случаев под убытками понимают всякий имущественный вред в его денежном выражении, денежную оценку имущественных потерь (вреда), отрицательные последствия, которые наступили в имущественной сфере потерпевшего. Следовательно, убытки имеют материальную природу и нематериальными быть не могут? Однако здесь не все так просто.
История вопроса
Долгое время идея о нематериальном характере убытков в российском праве не имела практической значимости, несмотря на то что еще в СССР некоторые ученые трактовали убытки не только как имущественный вред. Так, О. С. Иоффе определял убытки как "последствия, вызываемые неправомерным поведением". Ученый фактически рассматривал в качестве убытков любое негативное последствие от любого неправомерного деяния в сфере гражданских правоотношений; по его мнению, при совершении любого гражданского правонарушения наступает результат в виде убытков (Иоффе О. С. Ответственность по гражданскому праву. Л., 1955). Следовательно, можно предположить, что согласно позиции О. С. Иоффе убытки могут быть и нематериальными, хотя напрямую об этом корифей отечественной цивилистики не писал.
Доктрина гражданского права и судебная практика
В результате международной глобализации и интеграции права, а также заимствования опыта Европейского суда по правам человека в доктрине гражданского права, а затем и в российской судебной практике появилась категория "нематериальные убытки".
В 2001 г. во втором номере "Вестника Высшего Арбитражного Суда РФ" было опубликовано извлечение из Постановления ЕСПЧ от 06.04.2000 по делу "Компания "Комингерсол С. А." против Португалии", в котором фигурирует термин "нематериальные убытки". Перевод указанного извлечения на русский язык сделал В. В. Старженецкий. Именно с его подачи в судебно-арбитражную практику (см. Постановление ФАС ВСО от 26.11.2003 N А33-2388/02-С2-Ф02-4046/03-С2), а затем и в практику Конституционного Суда РФ перекочевали ранее неизвестные отечественному гражданскому праву "нематериальные убытки".
В упомянутом Постановлении ЕСПЧ от 06.04.2000 говорится, что в свете собственной судебной практики и практики в государствах-членах ЕСПЧ не может исключить возможность того, что коммерческой компании может быть присуждена компенсация за нематериальные убытки.
В абзаце 5 п. 2 Определения КС РФ от 04.12.2003 N 508-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Шлафмана Владимира Аркадьевича на нарушение его конституционных прав пунктом 7 статьи 152 Гражданского кодекса Российской Федерации" подчеркнуто, что "отсутствие прямого указания в законе на способ защиты деловой репутации юридических лиц не лишает их права предъявлять требования о компенсации убытков, в том числе нематериальных, причиненных умалением деловой репутации, или нематериального вреда, имеющего свое собственное содержание (отличное от содержания морального вреда, причиненного гражданину), которое вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения". Таким образом, один из самых авторитетных судебных органов нашей страны напрямую высказался о существовании нематериальных убытков (применительно к юридическим лицам).
В настоящее время термин "нематериальные убытки" чаще всего используется в двух категориях дел:
- по спорам, связанным с причинением вреда участникам экономического оборота со стороны государственных органов, органов местного самоуправления, а также их должностных лиц;
- по делам о защите деловой репутации юридических лиц в арбитражных судах, когда деловой репутации хозяйствующих субъектов причиняется вред, не поддающийся точному денежному исчислению. Второй вариант встречается чаще.
Пять подходов
Можно выделить пять основных подходов арбитражных судов и отечественных ученых к пониманию сущности "нематериальных убытков".
1. "Нематериальные убытки" не предусмотрены российским правом, их аналога в отечественном законодательстве нет.
Данный подход имел место до вынесения упомянутого Определения КС РФ от 04.12.2003 N 508-О (см. Постановление ФАС ВСО от 26.11.2003 N А33-2388/02-С2-Ф02-4046/03-С2). Его приверженцами являются, в частности, П. А. Астахов, М. Е. Жаглина, К. И. Скловский, М. П. Сошникова и С. В. Третьяков.
2. "Нематериальные убытки" - полный аналог убытков, предусмотренных п. 2 ст. 15 ГК РФ.
Обозначенный подход встречается в судебно-арбитражной практике (см. Постановления ФАС ВВО от 30.08.2006 N А29-9724/2005-3э; Восемнадцатого ААС от 07.11.2007 N 18АП-7355/2007; решение АС Республики Башкортостан от 01.10.2007 N А07-6947/2007-Г-ГЛШ).
Сторонников данного подхода сегодня немного, однако Высший Арбитражный Суд РФ, по-видимому, склоняется именно к нему (анализ дела N А40-7356/08-22-53 в контексте Постановления Президиума ВАС РФ от 09.07.2009 N 2183/09).
3. "Нематериальные убытки" - полный аналог неимущественного, нематериального, репутационного вреда, то есть некоего морального вреда.
Указанный подход разделяют Конституционный Суд РФ, большинство арбитражных судов (см. Постановления ФАС СЗО от 26.05.2006 N А05-9136/2005-23; ФАС МО от 11.09.2008 N КГ-А40/8303-08) и современных прогрессивных юристов (как теоретиков, так и практиков): Е. Ю. Абдрахманова, Г. С. Апряткина, С. Ф. Афанасьев, Н. Н. Брюховецкий, Г. А. Гаджиев, С. В. Голубева, М. Е. Жаглина, Е. Г. Кислицын, Н. В. Козлова, Т. В. Магонова, Н. С. Митропольский, Т. Н. Нешатаева, Т. А. Нуждин, О. И. Осадчая, Э. А. Цадыкова. Между тем сам термин "нематериальные убытки" учеными зачастую справедливо подвергается критике.
4. "Нематериальные убытки" - не полный аналог морального, неимущественного, нематериального, репутационного вреда, а лишь его часть.
Данный подход, по сути, конкретизирует предыдущий (см. Постановление ФАС УО от 27.08.2007 N Ф09-5961/07-С6).
5. "Нематериальные убытки" - самостоятельная правовая категория в российском праве, применимая только в отношении юридических лиц, отличная от убытков, а также морального, неимущественного, нематериального, репутационного вреда.
Этот подход подробно описан в мотивировочной части Постановления ФАС УО от 22.01.2007 N Ф09-12038/06-С6. В рамках данного подхода о нематериальных убытках писали Я. В. Склярова, П. В. Шумов и А. М. Эрделевский.
Критика нематериальных убытков
Выскажем собственную позицию по рассматриваемому вопросу.
Во-первых, мы полагаем, что использование на практике понятия "нематериальные убытки" нелогично и терминологически неправильно.
Понятие "нематериальные убытки" несопоставимо с традиционным термином "убытки" (п. 2 ст. 15 ГК РФ). Убытки в отечественном праве всегда были, есть и будут не чем иным, как материальным (имущественным) выражением вреда. На наш взгляд, убытки - это имущественный вред, который потенциально поддается точному денежному исчислению. Убытки априори нематериальными быть не могут.
Во-вторых, появление в российской судебной практике понятия "нематериальные убытки" связано с не совсем корректным переводом на русский язык термина non-pecuniary damage (используется в английских текстах решений ЕСПЧ), который, по нашему мнению, более правильно трактовать не как "нематериальные убытки", а как "вред, не поддающийся точному денежному исчислению".
В-третьих, "нематериальные убытки" - это фактически нематериальный вред, который также упомянут в Определении КС РФ от 04.12.2003 N 508-О. Нематериальный вред связан с неблагоприятными последствиями нематериального характера, не поддающимися точному денежному исчислению (глубокие нарушения организационной деятельности, длительное состояние неуверенности, моральный вред, неопределенность в планировании решений, препятствия в управлении, умаление репутации и др.); он не является убытками. Считаем, что встречающиеся на практике нематериальные убытки следует понимать не иначе как нематериальный вред.
По нашему мнению, убытки в рамках отечественного гражданского права нематериальными быть не могут. Мы критически относимся к использованию в российском праве понятия "нематериальные убытки". Однако сущность данной категории, которая должна лежать в основе более приемлемого термина "нематериальный вред", представляется обоснованной и необходимой в современных условиях развития российской рыночной экономики.
------------------------------------------------------------------
Название документа