О концептуальных подходах в правовом регулировании предпринимательской деятельности

(Белых В. С.) ("Предпринимательское право", 2010, N 4) Текст документа

О КОНЦЕПТУАЛЬНЫХ ПОДХОДАХ В ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

В. С. БЕЛЫХ

Белых Владимир Сергеевич, заведующий кафедрой предпринимательского права УрГЮА, доктор юридических наук, профессор.

В статье рассматривается легальное определение предпринимательской деятельности и формулируются предложения по его совершенствованию. Автором соотносятся такие категории, как "экономическая деятельность", "хозяйственная деятельность", "предпринимательская деятельность", "коммерческая деятельность". Рассматриваются различные формы и виды предпринимательской деятельности. Кроме того, автор анализирует понятие предпринимательских отношений, выделяя три группы отношений как сферу правового регулирования предпринимательской деятельности. В статье также предлагаются концептуальные положения к проекту кодифицированного акта о предпринимательстве.

Ключевые слова: предпринимательство, экономическая деятельность, хозяйственная деятельность, предпринимательская деятельность, коммерческая деятельность, предпринимательские отношения, корпоративные отношения, кодекс.

On conceptual approaches in legal regulation of entrepreneurship activity V. S. Belykh

The article considers legal definition of entrepreneurship activity and formulates the proposals with regard to improvement thereof. The author correlates such categories as "economic activity", "economical activity", "entrepreneurial activity", and "commercial activity". The author also considers various forms and types of entrepreneurial activity. Moreover the author analyses the concept of entrepreneurial relations marking three groups of relations as a sphere of legal regulation of entrepreneurial activity. The article also proposes conceptual provisions to the draft codified act on entrepreneurship.

Key words: entrepreneurship, economic activity, economical activity, entrepreneurial activity, commercial activity, entrepreneurial relations, corporate relations, code.

1. Общие положения

1.1. Предмет исследования и правового регулирования - это отношения в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательства). Известно, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (п. 1 ст. 2 ГК РФ). При этом понятия "бизнес", "предпринимательская деятельность", "предпринимательство" - синонимы <1>. -------------------------------- <1> Возможно, каждое из названных понятий обладает какими-либо характерными оттенками и нюансами. Но вряд ли они могут повлиять на общий вывод об их тождестве.

Несмотря на острую критику легального определения предпринимательской деятельности со стороны ученых и практиков, тем не менее именно оно является в настоящее время своеобразным компасом в установлении границ правового регулирования соответствующих отношений <2>. Поэтому, используя его с некоторыми уточнениями, можно сформулировать и предмет предпринимательского права как комплексного (межотраслевого) образования, и предмет регулирования кодифицированного акта (предпринимательского кодекса или кодекса о предпринимательстве). Принципиальным здесь является вопрос о соотношении смежных понятий - "экономическая деятельность", "хозяйственная деятельность", "предпринимательская деятельность", "коммерческая деятельность". Рассмотрим указанные вопросы более подробно. -------------------------------- <2> Обзор точек зрения по этому вопросу см.: Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М., 2009. С. 33 - 56.

Предпринимательская деятельность (предпринимательство) есть вид деятельности экономической. Экономическая деятельность является видом общеполезной (социальной) деятельности, осуществляемой в сфере экономики любыми праводееспособными лицами, а также некоторыми коллективными образованиями без статуса юридического лица, публичными образованиями, в целях создания материальных и духовных (нематериальных) благ, удовлетворения разнообразных потребностей индивида (человека), членов общества в целом, за счет получаемого экономического дохода <3>. В этой связи сформулируем ряд признаков экономической деятельности. 1. Экономическая деятельность есть разновидность общеполезной деятельности, которая представляет собой совокупность целенаправленных действий. 2. Субъектами экономической деятельности являются любые праводееспособные лица (физические, юридические), а также публичные образования (государство, субъекты РФ, муниципальные образования). Кроме того, в состав субъектов входят коллективные образования без статуса юридического лица (холдинги, внешне обособленные подразделения и др.). 3. Данный вид деятельности осуществляется в сфере экономики. При этом экономика есть хозяйство, совокупность (система) средств, объектов, процессов, используемых людьми для обеспечения жизни, удовлетворения потребностей путем создания необходимых человеку благ, условий и средств существования с применением труда <4>. 4. При осуществлении экономической деятельности преследуются следующие основные цели: а) создание материальных и духовных (нематериальных) благ; б) удовлетворение разнообразных потребностей индивида (человека), членов общества и общества в целом. 5. Компенсация производимых материальных и других затрат производится за счет получаемого дохода. -------------------------------- <3> Схожая точка зрения была высказана К. К. Лебедевым в работе "Предпринимательское и коммерческое право: системные аспекты (предпринимательское и коммерческое право в системе права и законодательства, системе юридических наук и учебных дисциплин)". СПб.: Изд-во "Юридический центр "Пресс", 2002. С. 55. <4> См.: Райзберг Б. А., Лозовский Л. Ш., Стародубцев Е. Б. Современный экономический словарь. М.: ИНФРА-М, 1996. С. 393.

Не менее сложным является вопрос об определении понятия "хозяйственная деятельность", особенно в современных условиях развития российского общества и государства. В разное время ученые вкладывали различный смысл в содержание понятия "хозяйственная деятельность"; причем это делали как представители теории хозяйственного права, так и сторонники цивилистического типа правового регулирования общественных отношений <5>. -------------------------------- <5> См.: Теоретические проблемы хозяйственного права / Под ред. В. В. Лаптева. М., 1975. С. 13; Хозяйственное право / Отв. ред. В. П. Грибанов, О. А. Красавчиков. М.: Юрид. лит., 1977. С. 39 - 41; Собчак А. А. Правовое регулирование хозяйственной деятельности. Л., 1981. С. 11 - 16.

На наш взгляд, в настоящее время понятие "хозяйственная деятельность" можно рассматривать в широком и узком значениях. В первом случае хозяйственная и экономическая деятельность - это совпадающие понятия <6>. Те общественные (социальные) явления, которые в советский период времени назывались "хозяйственные отношения", "хозяйственные связи", "хозяйственная деятельность", сейчас приобрели иное звучание. Так, вместо словосочетания "народное хозяйство" используется понятие "национальная экономика". Соответственно термины "хозяйственные отношения", "хозяйственные связи" заменены на понятия "экономические отношения", "экономические связи". Ряд ученых предлагают идею и научную теорию экономического права <7>. -------------------------------- <6> См.: Семеусов В. А., Тюкавкин А. А., Пахаруков А. А. Правовые проблемы предпринимательской (экономической) деятельности. Иркутск: Изд-во ИГЭА, 2001. С. 55. <7> См.: Экономическое право: Хрестоматия. Т. 1 / Под общ. ред. В. И. Видягина. СПб., 2004. С. 8 - 9.

В узком значении термин "хозяйственная деятельность" означает деятельность хозяйствующих субъектов, направленную на изготовление (производство) и реализацию продукции, выполнение работ и оказание услуг стоимостного характера и ценовой определенности. Здесь понятия "экономическая деятельность" и "хозяйственная деятельность" соотносятся между собой как род и вид. Именно такой позиции придерживается большинство исследователей проблем правового регулирования хозяйственной деятельности. Считается, что хозяйственной деятельностью могут заниматься не только субъекты предпринимательства, но и лица, не являющиеся предпринимателями (например, некоммерческие организации). Таким образом, предпринимательская и хозяйственная деятельность - это перекрещивающиеся понятия. Не всякая хозяйственная деятельность может считаться предпринимательской. Симптоматично, что в Хозяйственном кодексе Украины (ст. 3) хозяйственная деятельность подразделяется на два основных вида: осуществляемая с целью получения прибыли (предпринимательство) и без таковой (некоммерческая хозяйственная деятельность). Кроме того, ХК (п. 3 ст. 3) называет деятельность нехозяйственных субъектов, направленную на создание и поддержание необходимых материально-технических условий их функционирования, которая осуществляется при участии или без участия субъектов хозяйствования. Такая деятельность является хозяйственным обеспечением деятельности нехозяйственных субъектов. По поводу хозяйственной деятельности возникают различного рода хозяйственные отношения: хозяйственно-производственные, организационно-хозяйственные и внутрихозяйственные. Отметим, что указанное деление хозяйственной деятельности и хозяйственных отношений вписывается в идеологию Хозяйственного кодекса. Понятия "предпринимательская деятельность", "торговая деятельность" - не синонимы. Известно, что процесс производства продукции (товара) в широком значении слова можно подразделить на отдельные этапы и виды деятельности. Это - маркетинг (поиск и изучение рынка); проектирование и (или) разработка технических требований продукции; подготовка и разработка производственных процессов; производство (в узком смысле); торговая (торгово-посредническая, торгово-закупочная) деятельность; контроль, проведение испытаний и обследований; упаковка и хранение; монтаж и эксплуатация; техническое обслуживание; утилизация использования. Данные этапы и виды деятельности охватываются термином "жизненный цикл продукции", который получил легальное закрепление в российском и зарубежном техническом законодательстве и широко применяется на практике. Итак, производственная и торговая (торгово-посредническая, торгово-закупочная) деятельность - это самостоятельные виды "жизненного цикла продукции". По своему экономическому содержанию торговля входит в стадию обмена продуктами труда, т. е. то, что находится после производства. 1.2. Формы и виды предпринимательской деятельности. Предпринимательская деятельность неоднородна и может быть классифицирована по различным основаниям: виду деятельности, формам собственности, количеству собственников (учредителей) и др. Вопрос о классификации предпринимательской деятельности не привлек еще должного внимания ученых. Вместе с тем данный вопрос имеет большое практическое значение, в том числе при разработке концепции и структуры предпринимательского кодекса. Форма - это классификационная единица. С точки зрения формы различают: коллективное и индивидуальное предпринимательство. Коллективное предпринимательство осуществляется организациями со статусом юридического лица и без него (статуса). В последнем случае это, например, предпринимательские объединения (холдинги, концерны, пулы и др.). Индивидуальная форма предпринимательства есть предпринимательская деятельность граждан, осуществляемая без образования юридического лица (ст. 23 ГК РФ). Используя такой критерий, как статус учредителя (учредителей), различают государственное, муниципальное и частное предпринимательство. Государственное (и муниципальное) предпринимательство возникает благодаря усилиям государства, субъектов РФ и муниципальных образований в лице соответствующих органов (гл. 5 ГК РФ). Частное предпринимательство - продукт создания частными лицами (физическими и юридическими). В экономической литературе государственное (публичное) и частное предпринимательство относится также к основным формам предпринимательства <8>. -------------------------------- <8> Бусыгин А. В. Предпринимательство. Основной курс: Учебник для вузов. М., 1997. С. 23 - 24.

Виды предпринимательства. С учетом жизненного цикла продукции выделяют производственную, посредническую и финансовую предпринимательскую деятельность (предпринимательство в финансовой сфере) <9>. Так, в состав посреднической деятельности включены конкретные формы агентирования (брокерство, комиссия, делькредере, индент, консигнация), оптовое купечество (дистрибьюторство, дилерство, торговое маклерство, джобберство), посылторговское посредничество, торговое представительство (коммивояжерство, аукционерство), биржевое предпринимательство, риелторство. -------------------------------- <9> Там же. С. 53 - 89.

Финансовое предпринимательство осуществляется кредитными организациями, страховыми организациями, инвестиционными фондами, другими финансовыми организациями (например, участниками фондового рынка). Наряду с этими основными видами предпринимательства в экономической литературе особо выделяют консультационное предпринимательство <10>. -------------------------------- <10> Предпринимательство: Учебник для вузов / Под ред. В. Я. Горфинкеля, Г. Б. Поляка, В. А Швандара. М., 1999. С. 35, 47 - 52.

Указанная классификация предпринимательства полезна и перспективна. Она приобретает практический смысл. Так, в налоговом законодательстве в зависимости от вида предпринимательской деятельности (производственная, торговая, посредническая и др.) определяется и размер налогов. И не только. В действующем гражданском законодательстве также можно обнаружить попытки законодателя смоделировать структуру второй части ГК с использованием экономических критериев классификации предпринимательской деятельности. Например, в рамках правового регулирования производственного предпринимательства необходимо выделить следующие виды договоров: 1) поставка товаров, в том числе товаров для государственных нужд; 2) продажа недвижимости; 3) продажа предприятий; 4) энергоснабжение; 5) мена. Для сравнения: в Хозяйственном кодексе Украины раздел VI посвящен особенностям правового регулирования в отдельных отраслях хозяйствования. Так, глава 30 содержит правила об особенностях правового регулирования хозяйственно-торговой деятельности, глава 31 - о коммерческом посредничестве, глава 35 - о финансовом предпринимательстве. Как видно, Хозяйственный кодекс использует аналогичную "юридическую технологию", которая предлагается нами при разработке концепции российского варианта кодекса. Правда, в ХК обособленно выделены внешнеэкономическая деятельность (раздел VII), специальные режимы хозяйствования (раздел VIII). Другой пример: чешский Закон о предпринимательстве (версия 1999 г.) также исходит в целом из указанного деления предпринимательства <11>, о чем свидетельствует его структура (торговое и производственное предпринимательство). В то же время в Законе содержится деление предпринимательства на заявительное и разрешительное (часть 2 "Виды предпринимательства"). -------------------------------- <11> См.: Закон о предпринимательстве (версия 1999 г.). Прага, 1999.

В зависимости от области применения предпринимательство подразделяется на предпринимательскую деятельность, осуществляемую в промышленности, капитальном строительстве, сельском хозяйстве, науке и т. д. Каждая из названных областей экономики формирует свои особенности правового режима предпринимательской деятельности. Здесь надо обратить внимание на основания классификации. Если в первом случае речь идет о таком критерии, как "жизненные циклы продукции", то во втором - об отраслях экономики. Возможны и другие основания для классификации предпринимательской деятельности (например, по субъектам предпринимательства, организационно-правовым формам юридических лиц и др.). С учетом субъектного состава выделяют субъекты естественных монополий, малого и среднего бизнеса. 1.3. Отношения в сфере предпринимательства. По поводу предпринимательской деятельности возникают различного рода общественные отношения. Первая группа - это предпринимательские ("горизонтальные") отношения, представляющие собой имущественные отношения (связи) товарно-денежного характера, в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность между субъектами предпринимательства либо между последними и гражданами. В сфере названных отношений находят удовлетворение производственные и иные потребности субъектов предпринимательства. В этой связи можно сделать ряд уточнений. Прежде всего надо уточнить название "горизонтальных" отношений. В Хозяйственном кодексе Украины они получили наименование "хозяйственно-производственные отношения". В науке хозяйственного (предпринимательского) права указанные отношения часто именуются "горизонтальными". Однако вряд ли такое название способно раскрыть сущность этих отношений в контексте концепции предпринимательского права, поскольку в реальной действительности существует множество отношений, находящихся в горизонтальной плоскости. Причем горизонтальные отношения могут возникать не только между субъектами предпринимательской деятельности, но и между органами управления (отношения координации) <12>. Данные "горизонтальные" отношения являются административными (управленческими), так как они возникают в сфере исполнительно-распорядительной деятельности и в связи с осуществлением органами государственной власти функций организационного характера. -------------------------------- <12> См.: Петров Г. И. Советское административное право: часть Общая. Л., 1972. С. 117.

Здесь на первый план выходит проблема определения предмета предпринимательского права с учетом соотношения известных понятий "производственные отношения" и "имущественные отношения". Причем эта проблема не является новой; о ней писали классики марксизма-ленинизма, дореволюционные цивилисты, ученые-юристы советского периода. Она (проблема) не забыта и современными исследователями. Так, в фундаментальном труде С. С. Алексеева о предмете гражданского права уделено достаточно много внимания характеристике производственных и имущественных отношений <13>. -------------------------------- <13> См.: Алексеев С. С. Предмет советского социалистического гражданского права. Ученые труды. Т. 1. Серия "Гражданское право". Свердловск, 1959. С. 18 - 68 и др.

Понимая, что рассматриваемая проблема требует особого изучения, тем не менее попытаемся сформулировать ряд исходных теоретических положений в русле обсуждаемой темы. Во-первых, нельзя отождествлять понятия "производственные отношения" и "имущественные отношения". Производственные отношения являются базисом по отношению к политике, идеологии, религии, морали и др. (общественной надстройке). В этом качестве производственные отношения представляют собой отношения между людьми, складывающиеся в процессе общественного производства и движения общественного продукта от производства до потребления <14>. Содержание производственных отношений не сводится только к производству в узком смысле слова. Термин "производственные отношения" охватывает все жизненные циклы производства": от проектирования до эксплуатации (потребления). Производство - это лишь самостоятельная стадия производственного процесса, в рамках которого осуществляется изготовление товаров, выполнение работ, оказание услуг. Поэтому, когда мы говорим о производственном предпринимательстве, то оно ограничено рамками производства. За его пределами находится, например, торговое (коммерческое) предпринимательство. -------------------------------- <14> URL: http://ru. wikipedia. org/wiki/.

Во-вторых, вряд ли следует рассматривать производственные и имущественные отношения как родовое и видовое понятия. Указанные понятия соотносятся между собой с точки зрения содержания. Имущественная составляющая (основа) позволяет выделить имущественные отношения в отдельный вид экономических отношений. Итак, производственные и имущественные отношения - это перекрещивающие понятия. В качестве объектов имущественных отношений выступает прежде всего имущество. Не случайно С. С. Алексеев и другие авторы считают, что имущественные отношения складываются по поводу имущества, в связи с имуществом <15>. Однако термин "имущество" носит многоаспектный характер и по-разному толкуется учеными-юристами. Имущество рассматривается как вещь (совокупность вещей), как имущественные права и даже как имущественные права и обязанности <16>. В то же время надо согласиться с тем, что объектами имущественных отношений является не только имущество (предприятия, имущественные комплексы, деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права), но и результаты выполненных работ, оказанные услуги. -------------------------------- <15> См.: Алексеев С. С. Предмет советского социалистического гражданского права. С. 18. <16> См.: Белых В. С. Категория "имущество" в российской доктрине, законодательстве и судебной практике: Правовой режим имущества субъектов предпринимательской деятельности: Сб. науч. трудов / Отв. ред. В. С. Белых. М., 2006. С. 27 - 33.

В-третьих, понятие "имущественные отношения" носит межотраслевой характер. Это означает, что его сфера применения не ограничена предметом гражданско-правового регулирования. Еще в 1959 г. С. С. Алексеев указывал на то, что имущественные отношения, непосредственно выражающие отношения собственности, регулируются нормами государственного права. В свою очередь, имущественные отношения, складывающиеся на основе товарного производства, - предмет регулирования гражданского права <17>. И не только. В последнем случае конструкция "имущественные отношения" используется в других отраслях и правовых образованиях (например, в земельном <18>, семейном праве). Следовательно, для характеристики горизонтальных отношений в сфере предпринимательской деятельности можно также использовать понятие "имущественные отношения". При этом понятийный аппарат науки предпринимательского (хозяйственного) права не пострадает. -------------------------------- <17> Алексеев С. С. Предмет советского социалистического гражданского права. С. 73 - 74. <18> См.: Земельное право: Учебник / Отв. ред. Г. Е. Быстров, Р. К. Гусев. М., 2006. С. 11. Земельные отношения по своему содержанию являются имущественными (автор главы 1 учебника - Р. К. Гусев).

В-четвертых, мнение о том, что имущественные отношения есть единственные отношения собственности, не соответствует действительности. Отношения собственности - это ядро имущественных отношений. Но кроме них в состав имущественных отношений входят отношения, опосредствующие, например, оборот: товарное, денежное обращение, рынок ценных бумаг, рынок услуг и подрядных работ и т. д. <19>. Безусловно, этот перечень компонентов не является закрытым. Применительно к отношениям, возникающим из предпринимательства, можно говорить об имущественных отношениях в сферах производственного, торгового, коммерческого предпринимательства. -------------------------------- <19> См.: Гражданское право: Учебник для вузов / Под общ. ред. Т. И. Илларионовой, Б. М. Гонгало, В. А. Плетнева. М., 1998. С. 5 - 6.

В свою очередь, предпринимательские ("вертикальные") отношения складываются между управленческими органами и субъектами предпринимательства в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности. Их содержание составляют организационные действия различных управленческих органов (антимонопольные, финансовые, налоговые органы, органы стандартизации, метрологии и др.) <20>. Но здесь мы обнаруживаем ряд трудностей, стоящих на пути исследования. Так, если пойти по этому пути, то перечень видов управленческих отношений становится заметно расширенным. В итоге получается, что в орбите управленческих связей находятся финансовые, бюджетные, налоговые связи и т. д. Иначе говоря, перед учеными, исповедующими науку хозяйственного (предпринимательского) права, стоит непростая задача - ограничить указанную сферу и обосновать такое ограничение. В качестве исходного положения можно использовать нормы ст. 4 Хозяйственного кодекса Украины, где содержится указание на то, какие отношения не являются предметом Кодекса. В частности, к ним относятся финансовые отношения при участии субъектов хозяйствования, возникающие в процессе формирования и контроля бюджетов всех уровней. -------------------------------- <20> См.: Лаптев В. В. Введение в предпринимательское право. М., 1994. С. 18 - 19; Он же. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997. С. 22.

Особую группу отношений, регулируемых действующим законодательством, образуют корпоративные отношения - экономические отношения со сложной структурой. Корпоративные отношения можно группировать на внешние и внутренние. В состав внешних корпоративных отношений входят отношения, возникающие, например, между акционерами, акционерным обществом и акционерами; отношения, складывающиеся между внешними обособленными подразделениями (филиалами и представительствами) в хозяйственном обществом; отношения между материнской (преобладающей) компанией и зависимыми (дочерними) обществами; отношения между коммерческими организациями в составе предпринимательского объединения <21>. -------------------------------- <21> См.: Белых В. С. О корпорации, корпоративных отношениях и корпоративном праве // Бизнес, менеджмент и право. 2006. N 2. С. 58 - 59.

Возникающие внутрикорпоративные отношения также неоднородны. Можно выделить несколько уровней внутрикорпоративных отношений: а) межструктурные отношения, складывающиеся между внутренними подразделениями типа цеха (отдела и т. д.); б) отношения между участниками корпоративной организации и органами управления (менеджментом). Таким образом, нельзя сводить богатые по содержанию корпоративные отношения к внутрикорпоративным (внутрифирменным). Корпоративные отношения - самостоятельная сфера правового регулирования предпринимательства. Эти отношения регулируются не только внутренними (локальными) актами организаций, но и федеральными законами, а также многочисленными подзаконными нормативными актами различной юридической силы. Именно эти три группы отношений и составляют предметное единство - сферу правового регулирования предпринимательской деятельности. Данные виды отношений не просто разнородны (разнородность имеется и в гражданском праве, например, между имущественными и личными неимущественными отношениями), они находятся в иерархическом соподчинении, зависимы друг от друга прямо или косвенно. Это обусловливает тесную, зачастую функциональную взаимосвязь между рассматриваемыми отношениями <22>. -------------------------------- <22> Сафиуллин Д. Н. Теория и практика правового регулирования хозяйственных связей в СССР. Свердловск, 1990. С. 72.

Общие выводы и рекомендации: 1. Считаем целесообразным выстроить следующее соотношение между рассматриваемыми базовыми категориями: экономическая (хозяйственная) деятельность - хозяйственная деятельность (в узком смысле) - предпринимательская деятельность - коммерческая (торговая) деятельность. Использование термина "хозяйственная деятельность" и других смежных понятий позволяет заметно расширить границы правового регулирования хозяйственных отношений, не ограничиваясь при этом отношениями в сфере предпринимательства. Однако мы не разделяем такой подход при разработке российского варианта кодифицированного акта (предпринимательского кодекса или кодекса о предпринимательстве). С практической точки зрения более продуктивно выстраивать модель правового регулирования соответствующих отношений с учетом базового понятия предпринимательская деятельность, принимая во внимание, что правовой режим предпринимательства получил легальную прописку в Гражданском кодексе, Налоговом кодексе, других федеральных законах. 2. Предлагаем внести изменения в определение понятия "предпринимательской деятельности". Во-первых, указать на то, что предпринимательская деятельность - это экономическая деятельность. Во-вторых, дополнить "деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли (дохода)". Для коммерческих организаций основная цель - извлечение прибыли, для индивидуальных предпринимателей - получение дохода. Так, согласно ст. 209 Налогового кодекса РФ объектом налога на доходы физических лиц, в том числе лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, являются именно доходы, а не прибыль. В-третьих, наряду с извлечением прибыли (дохода) для субъектов предпринимательской деятельности принципиальное значение приобретает также вопрос о создании собственного дела (бизнеса), в рамках которого осуществляется производство товаров, выполнение работ, оказание услуг. 3. Предметом предпринимательского права и соответственно предметом регулирования предпринимательского кодекса являются: а) предпринимательские имущественные ("горизонтальные") отношения, возникающие в сфере осуществления предпринимательства субъектами предпринимательской деятельности на всех стадиях производственного процесса; б) управленческие ("вертикальные") отношения, возникающие в процессе организации и управления предпринимательской деятельностью; в) внутренние и внешние корпоративные отношения. 4. С учетом классификации предпринимательства необходимо выделить следующие основные формы и виды: 1) коллективное и индивидуальное предпринимательство; 2) производственное, торговое (коммерческое) и финансовое предпринимательство; 3) заявительное (профессиональное, специальное, свободное) и разрешительное предпринимательство.

2. Концептуальные положения к проекту кодифицированного акта

2.1. Предлагаемый нами вариант кодекса о предпринимательстве не должен иметь общей части правовых норм (аналог институционной системы). Например, система ГК Италии (равно как система ФГК) является институционной, т. е. не имеющей общую часть правовых норм и состоящей главным образом из трех разделов: лица, вещи и обязательства. Это существенно отличает ее от пандектной системы, в которой выделяются в общую часть правовые нормы, относящиеся ко всем сферам правового регулирования, и особенную (специальную) часть (система гражданского права Германии и Российской Федерации и др.). Что мешает разработчикам правовой модели кодекса о предпринимательстве выбрать именно институционную систему? При этом мы не исключаем существование в кодексе норм, претендующих на роль общего действия. Действительно, в сжатом виде некоторые принципиальные вопросы следовало бы изложить в общих положениях кодекса. 2.2. При разработке проекта кодекса лучше оставить в стороне дискуссии о том, есть ли предпринимательское право или нет. Главный критерий, которым надо руководствоваться, - законодательная целесообразность и необходимость. Именно прагматизм выходит на первое место в оценке законотворческой деятельности государства. Кстати, о нем говорили на четвертой сессии Евразийского правового конгресса (Екатеринбург, 19 - 20 мая 2010 г.) участники и эксперты (судья Высшего Арбитражного Суда РФ профессор Л. А. Новоселова, председатель Правления НАУФОР А. В. Тимофеев, заместитель руководителя ФСФР России А. Ю. Синенко). Прагматизм не исключает и сотрудничества с группой разработчиков гражданского кодекса, а также членами Совета по кодификации гражданского законодательства. У них, безусловно, накоплен значительный багаж по написанию гражданского кодекса. Это та работа, которая приходит только с опытом. Одно дело - писать статьи, учебные пособия, учебники, другое - писать законы. Почувствовать разницу! 2.3. Общая установка при формировании структуры кодекса о предпринимательстве следующая: речь должна идти прежде всего о тех положениях, которые не вписываются в русло и идеологию Гражданского кодекса. Например, в кодексе не следует размещать положения о коммерческих организациях, которые уже заняли почетное место в ГК. Но можно сделать ссылку на то, что указанные коммерческие организации (равно и индивидуальные предприниматели) получили легальную прописку в ГК. Что необходимо предусмотреть в кодексе о предпринимательстве в части субъектов предпринимательской деятельности и их объединений? Во-первых, надо включить блок норм о специальных субъектах предпринимательства (биржи, профессиональные участники фондового рынка, страховые организации и др.). Во-вторых, в структуру кодекса о предпринимательстве логично вписываются так называемые публичные юридические лица. По-крайней мере если не все юридические лица, то те из них, которые, с одной стороны, являются коммерческими организациями, с другой - выполняют публичные функции. В-третьих, в кодексе предусмотреть нормы о предпринимательских объединениях. На практике они существуют, в гражданском законодательстве - нет. Итак, с точки зрения структуры кодекса отчетливо вписываются такие разделы, как "предпринимательские объединения", "специальные субъекты предпринимательской деятельности", "рынок ценных бумаг", "валютный рынок", "государственное регулирование экономики и предпринимательства" и др. В целом следует особо подчеркнуть, что модель будущего кодекса должна быть сфокусирована на блоке государственного регулирования предпринимательской деятельности. В свое время (1963 г.) С. С. Алексеев и С. Н. Братусь выдвинули теорию "хозяйственно-административного права". Ее авторы как бы с горечью констатируют: "У многих административистов, в частности у авторов учебников и учебных программ, сложилось представление об ограниченной роли административного права в регулировании отношений, связанных с хозяйственным строительством. Научный анализ, проводимый в рамках исследований по административному праву, обычно обрывается там, где он в действительности должен бы лишь развертываться: он ограничивается некоторыми общими вопросами построения органов хозяйственного управления, принципов их деятельности и др., но не идет в глубь административно-правового регулирования отношений в области социалистического хозяйства. Здесь образовалась некая "мертвая зона" в научных исследованиях и преподавании правовых дисциплин в юридических учебных заведениях" <23>. До сих пор остались и горечь, и некая "мертвая зона". Мы считаем, что в этой теории есть не только "минусы", но и свои "плюсы", особенно в условиях государственного вмешательства в дела предпринимательства. -------------------------------- <23> Братусь С. Н., Алексеев С. С. О разработке правовых вопросов управления народным хозяйством // Правоведение. 1963. N 4. С. 45.

Среди положений о государственном регулировании предпринимательства необходимо особо выделить нормы об антимонопольном регулировании, а также нормы о государственной регистрации коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей. Кроме того, в этом блоке нашлось бы собственное место и нормам об осуществлении контроля в сфере предпринимательства. Не случайно немецкий коллега Альфред Биндельс характеризует антимонопольное право как конституцию рыночной экономики <24>. -------------------------------- <24> См.: Биндельс А. Основы германского и европейского антимонопольного права: Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995. С. 63.

Несколько слов о предпринимательских договорах. В идеальном варианте система предпринимательских договоров могла бы получить прописку в особенной части кодекса о предпринимательстве. Но в практическом плане следует опять-таки с горечью констатировать, что "поезд ушел". Едва ли можно повернуть его движение, если, конечно, не погружаться в теоретические дискуссии о чистоте предпринимательского права. Поэтому мы вынуждены заявить, что в структуре кодекса нет места для предпринимательских договоров. Можно лишь в кодексе о предпринимательстве сформулировать общие положения о предпринимательском договоре, а также об их видах. Что касается конкретных видов предпринимательских договоров, то их место в ГК РФ.

Название документа