О правовой природе договора на выполнение инженерных изысканий для строительства

О ПРАВОВОЙ ПРИРОДЕ ДОГОВОРА НА ВЫПОЛНЕНИЕ ИНЖЕНЕРНЫХ ИЗЫСКАНИЙ ДЛЯ СТРОИТЕЛЬСТВА

О. Г. ЕРШОВ

Ершов О. Г., старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин Омской академии МВД РФ, кандидат юридических наук.

Развитие диспозитивных начал регулирования отношений по строительству предопределило появление новых правовых конструкций, которые до настоящего времени еще не были предметом исследования на страницах юридической литературы и им пока не дана должная правовая оценка. Примером такого рода конструкции можно рассматривать договор на выполнение инженерных изысканий для строительства. Возможность его заключения сегодня предусмотрена Постановлением Правительства РФ от 19 января 2006 г. N 20 "Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства" <1>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2006. N 4. Ст. 392.

В данном нормативном акте установлено, что основанием для выполнения инженерных изысканий в целях изучения природных условий и факторов техногенного воздействия для безопасного использования под строительство земельных участков, подготовки данных для проектирования является заключенный в соответствии с гражданским законодательством договор между заказчиком (застройщиком) и исполнителем. Вместе с тем гражданское законодательство каких-либо специальных норм, которые относились бы к этому договору, практически не содержит. Лишь ряд положений § 4 гл. 37 ГК РФ, которые в основном относятся к договору на проектирование, дополнительно могут применяться при разработке условий договора на выполнение инженерных изысканий для строительства. В то же время необходимо обратить внимание, что такой подход не позволяет определить правовую природу данного договора. Это приводит к тому, что в регулировании договорных отношений, связанных с выполнением инженерных изысканий для строительства, субсидиарно применяются нормы о подряде на проектирование и общие положения о подряде. Возможно, здесь не было бы особых проблем, если бы подготовка инженерных изысканий для строительства вменялась в общие обязанности проектанта, разрабатывающего проект в целом. В этом случае инженерные изыскания рассматривались бы как отдельный этап подготовки всего проекта, а заключение договора на проектирование не вызывало бы каких-либо затруднений, поскольку возможно было бы определить его предмет и иные условия. Другое дело, когда договорные отношения, связанные с разработкой инженерных изысканий для строительства, складываются отдельно от договорных отношений проектирования. Тогда участники договора как имущественно самостоятельные субъекты, обладающие инициативой и автономией воли, должны согласовать его условия. Проблема в том, что действующее гражданское законодательство не позволяет это сделать, поскольку, во-первых, нормы § 4 гл. 37 ГК РФ в основном относятся к договору на проектирование и не отражают специфику отношений, связанных с проведением инженерных изысканий для строительства; во-вторых, законодательно четко не определены пределы субсидиарного применения норм о проектировании к договорным отношениям, связанным с проведением инженерных изысканий. На практике хозяйствующие субъекты видят весьма простое решение проблемы. Учитывая, что нормы гражданского законодательства образуют систему, считается общепризнанным, что при отсутствии специальных правил отношения должны быть урегулированы нормами общего характера. Так как речь идет о выполнении работы за вознаграждение, то применяются нормы § 1 гл. 37 ГК РФ "Общие положения о подряде". Такое решение позволяет предположить, что договорные отношения складываются по модели подряда и являются простой его разновидностью. Интересно отметить, что подобный подход можно наблюдать и при исследовании материалов судебной практики. Так, например, по одному гражданскому делу суд установил, что между сторонами был заключен договор на выполнение комплекса инженерных изысканий (геологических, геодезических, экологических) в соответствии с техническим заданием заказчика. При рассмотрении спорных правоотношений суд сделал вывод об установлении между сторонами подрядного обязательства на выполнение изыскательских работ и возможности применения норм § 4 гл. 37 ГК РФ. Такой подход был признан верным и со стороны вышестоящих судов, которые пересматривали судебные постановления <2>. По другому делу, связанному с рассмотрением спора о ненадлежащем исполнении договора на выполнение проектных и изыскательских работ в строительстве, была дана аналогичная оценка применяемым нормам <3>. -------------------------------- <2> Определение Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 июня 2009 г. N ВАС-6650/09 // СПС "КонсультантПлюс". <3> Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20 ноября 2006 г. по делу N Ф04-7667/2006(28517-А70-38) // СПС "КонсультантПлюс".

Полагаем, что здесь нужно задуматься о допустимости избранного подхода. Дело в том, что простое механическое применение норм о подряде не позволяет в должной степени урегулировать договорные отношения по проведению инженерных изысканий для строительства и как следствие - обеспечить ожидаемый хозяйствующими субъектами эффект правового регулирования. Вот лишь некоторые примеры. Так, в соответствии с п. 3 ст. 703 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика. В нашем случае инженерные изыскания для целей строительства можно рассматривать как особый характер результата выполняемой подрядчиком работы, который фактически ограничивает возможность свободного выбора способа выполнения. Особый характер обусловлен установленными требованиями технологии получения данных инженерных изысканий, которые закреплены в обязательных для применения актах технического нормирования. С другой стороны, полученные данные инженерных изысканий до момента реализации подготовленного на их основе проекта строительства не позволяют заказчику проверить их качество обычным путем, например с помощью визуального осмотра. При оценке качества выполненной работы нельзя сослаться на то, что качество может определяться обычно предъявляемыми к работам такого рода требованиями. Изыскатель как подрядчик не может применить ст. 710 ГК РФ об экономии материала. Сама же работа не может выполняться из материалов заказчика, поскольку материалом инженерных изысканий являются показатели природной среды, которые к материалу собственно и не относятся, из этих показателей новой вещи не возникает. Отсюда, подрядчик также не может отвечать за несохранность предоставленного заказчиком материала (ст. 714 ГК РФ). Совершенно очевидно, что при решении ряда правовых вопросов, которые сопровождают договорные отношения, связанные с подготовкой инженерных изысканий для строительства, возникает необходимость правильного установления правовой природы договора. Полагаем, что поиск именно в этом направлении способен дать объективную оценку сложившейся практики правоприменения, подтвердить или опровергнуть тезис о допустимости применения норм общих положений о подряде при недостаточной разработанности специальных к отношениям по выполнению инженерных изысканий для строительства. Правильно установить природу договора на инженерные изыскания для строительства можно только в том случае, если подвергнуть анализу складывающиеся отношения, выявить их особенности, а затем сравнить с общими признаками подряда. Нельзя сказать, что отношениям, связанным с подготовкой данных инженерных изысканий для строительства, ранее не уделялось внимания. Напротив, в юридической литературе подчеркивалось их значение для правильного составления проекта строительства. В частности, Ю. Г. Басин справедливо отмечал, что для разработки проектно-сметных материалов нельзя ограничиваться только данными, предоставленными заказчиком, помимо этого, требуется произвести дополнительные изыскания. Обычно инженерно-изыскательские работы выполняются силами изыскательских отделов проектных институтов либо специализированными изыскательскими организациями на условиях договора субподряда с проектировщиками либо для специального строительства - специализированными проектными организациями. Ошибка проекта, вытекающая из плохо подготовленных изысканий, приводит к дополнительным затратам, удорожающим проект <4>. -------------------------------- <4> См.: Басин Ю. Г. Правовые вопросы проектирования в строительстве. М.: Юрид. лит., 1962. С. 97 - 99.

Однако необходимо отметить, что договорные отношения, связанные с разработкой материалов инженерных изысканий для строительства, в условиях плановой экономики были не развиты. В частности, субподрядный договор на проведение инженерных изысканий во многом носил номинальный, технический характер, поскольку практически не содержал каких-либо условий, которые стороны могли бы согласовать между собой. Это было обусловлено тем, что отношения между заказчиками и изыскателями, выполняющими на условиях подряда инженерные изыскания для строительства, регламентировались актами подзаконного характера, которые содержали в основном императивные предписания и не давали необходимой инициативы и самостоятельности хозяйствующим субъектам. Отчасти, очевидно, этим можно объяснить отсутствие должного внимания научной разработке проблем правового регулирования отношений на проведение инженерных изысканий для строительства в фундаментальных работах, которые были посвящены правовым проблемам проектирования <5>. -------------------------------- <5> См., например: Рассудовский В. А. Договор на выполнение проектных и изыскательских работ в капитальном строительстве. М.: АН СССР, 1963.

Определяя правовую природу договора на выполнение инженерных изысканий для строительства, обратим внимание на характер отношений, которые устанавливаются между одной стороной (подрядчиком (изыскателем)), выполняющей сбор и необходимую обработку данных о топографических, геологических, метеорологических и других условиях строительства, и другой стороной (заказчиком), обеспечивающей за это вознаграждение. Данные отношения обладают рядом особенностей. Во-первых, отношения на получение для строительства результатов инженерных изысканий могут складываться по модели как обычного, так и предпринимательского договора. Это зависит от того, какое положение занимают стороны. Предпринимательским договор на разработку инженерных изысканий для строительства становится в том случае, если обе стороны являются предпринимателями и результат работы (инженерные изыскания) используется для целей, связанных с предпринимательской деятельностью, т. е. деятельностью, направленной на извлечение прибыли от выполненной работы. Особенность в том, что изыскатель как подрядчик или сторона, в обязанность которой входит подготовка данных инженерных изысканий для строительства, всегда является предпринимателем и в соответствии с требованиями градостроительного законодательства обязан быть членом саморегулируемой организации <6>. -------------------------------- <6> Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. N 190-ФЗ (в ред. 2009 г.) // СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 16.

Правовое положение заказчика может быть различным. В первом случае заказчик, как правило, сам выступает либо проектантом, либо подрядчиком, осуществляющим строительство, и обладает определенным статусом - является участником саморегулируемой организации. Вся его деятельность основана на хозяйственном риске и направлена на извлечение прибыли. Временное выполнение функций заказчика при разработке данных инженерных изысканий можно рассматривать как промежуточный этап, позволяющий в конечном итоге от выполнения проектных или строительных работ получить ожидаемую прибыль. Во втором случае заказчика можно рассматривать как лицо, обладающее необходимыми денежными средствами и которое отдельно заключает прямые договоры с изыскателями, проектировщиками и строителями. При этом строительство и связанные с ним работы ведутся не для коммерческих целей, что не позволяет отнести договор на выполнение инженерных изысканий для строительства к разряду предпринимательских договоров. Правовое значение выделенной особенности построения договорных отношений заключается в том, что при формировании их по модели предпринимательского договора должны учитываться общие нормы гражданского права, направленные на регулирование отношений с участием предпринимателей. Речь идет о ст. 315 ГК РФ о досрочном исполнении обязательства, п. 3 ст. 401 ГК РФ об ответственности предпринимателя до границ непреодолимой силы и др. Во-вторых, независимо от того, по какой модели складывается договор на выполнение инженерных изысканий для строительства, он всегда является консенсуальным, поскольку считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям. Момент достижения соглашения здесь определяет момент возникновения прав и обязанностей по договору. Однако, в отличие от некоторых других гражданско-правовых договоров, договор на выполнение инженерных изысканий в строительстве не может быть сразу исполнен. С другой стороны, его исполнение во многом предопределено не условиями договора, а императивными требованиями технических регламентов в строительстве и актами технического нормирования. Это позволяет предположить, что предусмотренный ст. 421 ГК РФ принцип свободы договора здесь в полной мере себя не проявляет. Несмотря на то что свобода договора предполагает определение условий по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание условия предписано законом или иными нормативными актами, формирование условий договора на выполнение инженерных изысканий для строительства от сторон практически не зависит. Так, например, последующая разработка проекта строительства здания предполагает обязательное получение данных по геодезическим, геологическим, гидрометеорологическим, экологическим и геотехническим изысканиям. Отсутствие некоторых перечисленных данных не позволяет в последующем вообще выполнить проект либо он будет выполнен некачественно. Следовательно, при определении условий договора на выполнение инженерных изысканий для строительства в определении задания и фронта работ любая инициатива заказчика и изыскателя, направленная на иное поведение, должна признаваться недопустимой. В-третьих, инженерные изыскания для строительства осуществляются на возмездной основе, а заключенный между сторонами договор следует рассматривать как двухсторонний, где обе стороны обладают взаимными правами и обязанностями. Это обусловлено тем, что деятельность изыскателя-подрядчика как имущественно самостоятельного субъекта носит предпринимательский характер, так как осуществляется самостоятельно на условиях риска и направлена на систематическое получение прибыли. Также следует обратить внимание на п. 3 ст. 423 ГК РФ, в соответствии с которым договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Взаимный характер прав и обязанностей проявляется в том, что если одна сторона не исполняет возложенные на нее договором обязанности, то и другая сторона вправе не исполнять свои обязанности. Данная особенность позволяет применить в договорных отношениях ст. 328 ГК РФ о встречном исполнении обязательств. Здесь исполнение обязательства одной стороны (провести инженерные изыскания для строительства) обусловлено исполнением обязательства другой (оплатить работы). В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от его исполнения. Более того, условия договора на выполнение инженерных изысканий для строительства могут носить производный характер от иных складывающихся в связи со строительством здания отношений. В частности, это можно наблюдать при оценке условия о сроке подготовки данных инженерных изысканий, если они осуществляются во исполнение заключенного ранее договора на проектирование и подряда на строительство. Очевидно, что установленный общий срок подряда на строительство корректирует во времени действия изыскателя, поскольку они должны быть совершены с таким расчетом, чтобы была возможность и подготовить проект, и выполнить по проекту весь объем строительных работ. Во многом суть складывающихся отношений и выделенные особенности договора на выполнение инженерных изысканий для строительства напоминают признаки договора подряда, по которому подрядчик выполняет за вознаграждение работу и передает ее результат заказчику. Однако, если спроецировать признаки подрядного договора применительно к договору на выполнение инженерных изысканий для строительства, можно увидеть, что они не в полной мере охватывают рассматриваемые отношения. В юридической литературе традиционно выделяются общие (родовые) признаки договора подряда, которые должны охватывать любые его разновидности: выполнение работы по заданию и в интересах заказчика за вознаграждение; выполнение работы иждивением подрядчика; результатом работы подрядчика является индивидуально-определенная вновь созданная или переработанная вещь <7>. -------------------------------- <7> Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: Статут, 2001. С. 11.

Обращаясь к анализу договора на выполнение изыскательских работ для строительства, нетрудно заметить, что задание заказчика не играет здесь той роли, как, например, при строительном подряде и подряде на проектирование. Обычно задание позволяет конкретизировать предмет будущего обязательства, поскольку содержит в себе основные параметры выполняемой работы и требования, предъявляемые к ней со стороны заказчика. Это не наблюдается в договоре на выполнение изыскательских работ для строительства, так как условия договора, как было отмечено ранее, формируются в части не свободно, а изначально предопределены требованиями технических регламентов. Задание заказчика здесь выполняет в большей степени техническую, уточняющую функцию, связанную с формальным закреплением в условиях договора тех данных, которые должны быть получены изыскателем. В связи с этим отсутствие детально разработанного задания заказчика никак не сказывается на заключении и исполнении договора на выполнение инженерных изысканий <8>. Фактически это означает, что в рассматриваемом договоре задание играет роль не основного, а факультативного элемента. Отсюда следует предположить, что такой родовой признак договора подряда, как выполнение работы по заданию заказчика, в отношениях, связанных с подрядными работами по инженерным изысканиям для строительства, практически отсутствует. -------------------------------- <8> См., например: Приказ Министерства регионального развития РФ от 9 декабря 2008 г. N 274 "Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2009. N 6; Приказ Министерства регионального развития РФ от 11 июля 2008 г. N 92 "О составе и объеме инженерных изысканий, необходимых для определения границ зон планируемого размещения объектов капитального строительства федерального значения" // Российская газета. N 173. 2008. 15 августа.

Попытаемся также осмыслить такой признак подрядного договора, как получение по итогам этой работы подрядчика индивидуально-определенной вновь созданной или переработанной вещи. Оценка данного признака традиционно осуществляется через анализ соотношения работы и услуги как объектов правоотношения. Отличие данных объектов усматривается по двум параметрам: в результате положительных действий стороны, которые имеют решающее значение в исполнении обязательства, а также способах удовлетворения интереса управомоченного лица. Работа отличается наличием материального результата, который появляется при совершении действий. При услуге экономический эффект достигается не за счет результата, а за счет совершения самих действий в интересах другой стороны. В этом смысле можно считать, что изыскатель выполняет именно работу, поскольку результат его действий вполне имеет овеществленную форму выражения. Речь идет о данных природной среды, которые получает изыскатель. Эти данные выражены в его отчете и представляют собой графическое и текстовое описание климатических условий, состояния земельного участка, грунтов в целях подготовки проекта будущего строительства. Однако результат работы изыскателя не образует вновь созданную или переработанную вещь как созданный природой или человеком предмет материального мира, обладающий стоимостью, относительно которого возникают гражданские права и обязанности, и с помощью материальных свойств этого предмета участники правоотношения удовлетворяют свои интересы. Здесь же интерес для хозяйствующих субъектов представляет не материальный носитель, а содержание материалов инженерных изысканий, которое по своей природе нематериально. Можно предположить, что в отличие от вещи материалы инженерных изысканий имеют юридическое значение, поскольку по своей природе относятся к информации. По сути, информация есть знание об окружающей действительности, но это знание должно быть положено на материальный или иной носитель, чтобы оно получило правовую защиту. Как раз материалы инженерных изысканий данными свойствами обладают. Речь идет об информации, которая необходима для того, чтобы в будущем осуществить проектирование строительства. Такая информация представляет собой знание об окружающей действительности, в качестве которой выступают климатические условия строительства, грунты земельного участка и др. При этом информация положена на материальный носитель и представлена в виде чертежей, схем, рисунков и других материалов. В связи с этим можно сделать вывод о том, что материалы инженерных изысканий не могут быть сведены к вещи, которая получается при обычном подряде, а представляют собой овеществленный результат деятельности изыскателя. При этом правовое значение имеет не сам материальный носитель, который является формой подготовленных материалов изысканий, а его содержание в виде полученной изыскателем (подрядчиком) информации о данных природной среды предполагаемого объекта строительства. Более того, следует учитывать, что полученный изыскателем результат не может обеспечить полной точности при последующей разработке проектных материалов. Существующие методы расчета, взятия образцов для исследования, с одной стороны, обладают погрешностями, с другой - не способны полностью учесть все характеристики, необходимые для получения инженерных данных для строительства. Например, в практике известны случаи, когда были взяты образцы грунта, но в последующем произошло изменение направления и залегания грунтовых вод, что послужило причиной получения неточных данных для проектирования. Следовательно, изыскатель не может обеспечить необходимую степень точности при работах в сравнении с подрядчиком, что, видимо, также обусловлено особенностями результата выполняемой изыскателем работы. Это позволяет предположить, что речь может идти о признаке договора на выполнение инженерных изысканий для строительства, который в обычных подрядных отношениях не наблюдается. Таким образом, возвращаясь к вопросу о допустимости применения норм о проектировании и общих положений о подряде в регулировании самостоятельных договорных отношений по выполнению инженерных изысканий для строительства, необходимо сделать следующие выводы. Особенности складывающихся между заказчиком и изыскателем отношений предопределяют самостоятельную правовую природу договора подряда на выполнение инженерных изысканий для строительства. Такой договор следует отнести к договорам, которые тесно примыкают к подряду, однако не являются его обычной разновидностью. Причина в том, что такие родовые признаки подряда, как выполнение работы по заданию заказчика, получение в результате работы подрядчика индивидуально-определенной вновь изготовленной или переработанной вещи, в договоре на выполнение инженерных изысканий для строительства существенно изменены. В связи с этим практику обычного субсидиарного применения норм о проектировании и общих положений о подряде в регулировании договорных отношений, связанных с получением инженерных изысканий для строительства, следует признать не верной. Целесообразно в гражданское законодательство включить нормы, которые учитывали бы правовую природу договора подряда на выполнение инженерных изысканий для строительства.

Название документа