Саморегулируемые организации

(Коржова Е.)

("Административное право", 2010, N 2)

Текст документа

САМОРЕГУЛИРУЕМЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ

Е. КОРЖОВА

Коржова Евгения, начальник юридического отдела проектно-строительного холдинга ООО "Трансмагистраль комплект".

Саморегулирование является неотъемлемым институтом гражданского общества и подразумевает концентрацию инициативы и полномочий по регулированию и контролю определенной сферы общественных отношений в руках самих граждан. Одним из видов саморегулирования в предпринимательской среде являются саморегулируемые организации (СРО). В России первые СРО по примеру западных стран появились в середине 90-х гг. XX века на рынке ценных бумаг.

Общий Закон, закрепивший правовой статус саморегулируемых организаций как нового правового института, был принят 01.12.2007 - Федеральный закон от 01.12.2007 N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях" (далее - Общий закон). В соответствии с указанным Законом, саморегулируемая организация (СРО) - это организация, объединяющая субъекты предпринимательской деятельности, устанавливающая правила и стандарты ведения соответствующей деятельности и контролирующая их выполнение. Цель саморегулируемых организаций - обеспечить высокое качество услуг (работ, товаров), оказываемых ее членами за счет регламентирования и контроля деятельности членов самой СРО, а не государственными органами. По общему правилу членство в СРО - является добровольным, однако п. 2 ст. 5 общего Закона закреплена возможность установления федеральными законами обязательного членства субъектов предпринимательской (профессиональной) деятельности в СРО. Модель обязательного саморегулирования применена российским законодателем в отношении лицензируемых видов деятельности в качестве альтернативы лицензированию, которое, по мнению как широкой общественности, так и специалистов, изжило себя и превратилось в обыкновенную куплю-продажу лицензий.

На сегодняшний день модель обязательного саморегулирования введена в шести законах в отношении арбитражных управляющих; оценщиков; аудиторов и аудиторских организаций; строительных, проектных и изыскательских организаций; субъектов, осуществляющих энергетическое обследование, и ревизионных союзов сельскохозяйственных кооперативов.

В Градостроительный кодекс и Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" изменения, касающиеся замены лицензирования саморегулированием, были внесены Федеральным законом от 22.07.2008 N 148-ФЗ "О внесении изменений в Градостроительный кодекс и отдельные законодательные акты Российской Федерации". Указанным Законом было установлено, что лицензирование деятельности по проектированию и строительству зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения; инженерным изысканиям для строительства зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения прекращается с 1 января 2010 г. Предоставление лицензий на осуществление указанных видов деятельности прекращается с 1 января 2009 года. Действие лицензий на осуществление указанных видов деятельности, в том числе лицензий, срок действия которых продлен, прекращается с 1 января 2010 года. С указанной даты для субъектов строительной, изыскательской и проектной деятельности в отношении объектов капитального строительства в качестве условия осуществления указанной деятельности было установлено требование о членстве в СРО и наличии допуска к указанной деятельности, полученной в этой СРО (ст. ст. 47, 48, 52 Кодекса). В Кодекс были введена глава 6.1, регламентирующая порядок приобретения объединениями субъектов строительной, изыскательской и проектной деятельности статуса СРО, квалифицирующие требования к объединению для получения статуса СРО, специфические права, обязанности, функции, структуру и состав органов СРО, правила допуска СРО своих субъектов к соответствующей предпринимательской деятельности, правила контроля за деятельностью СРО государственными органами.

Саморегулируемая организация субъектов строительной, изыскательской и проектной деятельности (далее - СРО в сфере строительства) - некоммерческая организация, созданная в форме некоммерческого партнерства, объединяющая субъектов соответствующего вида деятельности и получившая статус саморегулируемой при условии ее соответствия следующим требованиям:

1) объединение в составе некоммерческой организации в качестве ее членов не менее чем установленного Кодексом минимального количества субъектов соответствующей деятельности (для проектных и изыскательских организаций - пятьдесят индивидуальных предпринимателей и (или) юридических лиц; для строительных организаций - не менее чем сто индивидуальных предпринимателей и (или) юридических лиц);

2) наличие компенсационного фонда, сформированного в размере не менее установленного Кодексом (для проектных и изыскательских организаций - не менее чем 500000 рублей на одного члена некоммерческой организации; для строительных организаций - не менее чем 1000000 рублей на одного члена некоммерческой организации. Если такими организациями установлено требование к страхованию ее членами гражданской ответственности, которая может наступить в случае причинения вреда вследствие недостатков работ, то размер взноса в компенсационный фонд может быть уменьшен до 150000 рублей и 300000 рублей для проектных, изыскательских и строительных организаций соответственно);

3) наличие в организации следующих принятых документов, предусмотренных:

3.1. частью 1 статьи 55.5 Кодекса:

- Требования к выдаче свидетельств о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (далее также - свидетельство о допуске), - документ, устанавливающий условия выдач СРО свидетельств о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства;

- Правила контроля в области саморегулирования - документ, устанавливающий правила контроля за соблюдением членами СРО требований к выдаче свидетельств о допуске, требований стандартов СРО и правил саморегулирования;

- Документ, устанавливающий систему мер дисциплинарного воздействия за несоблюдение членами СРО требований к выдаче свидетельств о допуске, правил контроля в области саморегулирования, требований технических регламентов, требований стандартов СРО и правил саморегулирования;

3.2. Общим законом (пп. 2 п. 3 ст. 3 и пп. 7, 8 п. 8 ст. 20)

- стандарты регулируемой предпринимательской деятельности. В соответствии с п. 2 ст. 55.5 Кодекса стандарты СРО в сфере строительства - это документ, устанавливающий в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании правила выполнения работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, требования к результатам указанных работ, системе контроля за выполнением указанных работ;

- правила регулируемой предпринимательской деятельности. В соответствии с п. 2 ст. 55.5 Кодекса правила СРО в сфере строительства - это документ, устанавливающий требования к предпринимательской деятельности членов СРО, за исключением требований, установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании. К таким требованиям, в частности, могут относится условия, подлежащие включению в договор подряда и обеспечивающие защиту интересов заказчика; требования к обязательному досудебному урегулированию споров и конфликтов с заказчиками; требование к рекламе, распространяемой членом СРО; требование к наличию системы качества в организации и т. д.;

- документы, подтверждающих создание некоммерческой организацией специализированных органов (органы, осуществляющие контроль за соблюдением членами СРО требований стандартов и правил предпринимательской деятельности и рассмотрение дел о применении в отношении членов СРО мер дисциплинарного воздействия, предусмотренных внутренними документами СРО).

Таким образом, некоммерческое партнерство, объединяющее субъекты строительной, изыскательской и проектной деятельности, отвечающая указанным выше требованиям, подлежит включению в реестр саморегулируемых организаций уполномоченным органом, которым в соответствии с Постановлением Правительства от 19.11.2008 N 864 является Ростехнадзор (Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору).

Основными целями СРО в сфере строительства являются:

1) предупреждение причинения вреда жизни или здоровью физических лиц, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, объектам культурного наследия народов Российской Федерации вследствие недостатков работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства и выполняются членами СРО;

2) повышение качества выполнения инженерных изысканий, осуществления архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства.

Достижение указанных целей с помощью предоставленных СРО инструментов, которыми не обладают обычные объединения предпринимателей (нормотворчество, контроль, применение мер дисциплинарного воздействия), вполне реально.

Инструмент нормотворчества включает в себя право и/или обязанность СРО разрабатывать такие внутренние документы, как: правила и стандарты саморегулирования; требования к выдаче свидетельств о допуске к работам; правила контроля в области саморегулирования; документ, устанавливающий систему мер дисциплинарного воздействия; правила рассмотрения дел о нарушении членами СРО требований стандартов и правил СРО; процедура рассмотрения жалоб; положение о специализированных органах и правила осуществления их деятельности; порядок ведения реестра членов СРО; порядок предоставления членами СРО информации о своей деятельности; порядок опубликования информации о деятельности членов СРО.

Контрольная функция СРО включает в себя осуществление плановых и внеплановых (по жалобам третьих лиц) проверок деятельности на предмет соблюдения ими требований к выдаче свидетельств о допуске (при приеме и ежегодно), правил и стандартов СРО.

За несоблюдение членами СРО требований к выдаче свидетельств о допуске, правил контроля в области саморегулирования, требований технических регламентов, требований стандартов СРО к члену СРО могут применяться следующие меры дисциплинарного воздействия:

- вынесение предписания об обязательном устранении членом СРО выявленных нарушений в установленные сроки;

- вынесение члену СРО предупреждения;

- приостановление действия свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, в отношении определенного вида или видов работ;

- прекращение действия свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, в отношении определенного вида или видов работ;

- исключение из членов СРО.

Отличительной особенностью СРО от объединений субъектов предпринимательской деятельности, не обладающих таким статусом, помимо специфических прав, обязанностей и функций является также возложение на СРО ответственности за деятельность своих членов. СРО несет субсидиарную ответственность по обязательствам своих членов, возникшим вследствие причинения вреда, в случаях, предусмотренных статьей 60 настоящего Кодекса. В случае осуществления выплаты из компенсационного фонда члены СРО обязаны восстановить его до минимального предусмотренного уставом размера в срок не более чем два месяца со дня осуществления указанных выплат. Невыполнение указанных обязанностей повлечет СРО лишения статуса, а ее членов - права осуществлять свою деятельность. Таким образом, члены СРО заинтересованы в осуществлении реального контроля за деятельностью каждого из них во избежание необходимости постоянно пополнять компенсационный фонд или потери СРО своего статуса.

Именно материальная заинтересованность субъектов предпринимательской деятельности, в частности строительных, проектных и изыскательских организаций, должна способствовать становлению и развитию здоровой действенной контрольной структуры в виде саморегулируемых организаций, а последние - функционированию на рынке субъектов с высоким качеством работ и степенью ответственности за их результаты.

------------------------------------------------------------------

Название документа

Интервью: Имущество есть - права нет

("Административное право", 2010, N 2)

Текст документа

ИМУЩЕСТВО ЕСТЬ - ПРАВА НЕТ

Р. ИВАНОВ

Роман Иванов, арбитражный управляющий.

Споры о взыскании задолженности наиболее часто встречаются в практике нашего собеседника, арбитражного управляющего Романа Иванова. О наиболее типовых судебных разбирательствах из этой области, о том, как застраховать себя еще на этапе составления договора, как заранее подготовить оборону против рейдерской атаки, его рассказ.

Какие споры чаще всего поступают в Вашу компанию?

- Чаще всего ко мне поступают споры о взыскании задолженности за поставленный товар или оказанную услугу. На основании заключенного договора заказчик за это не заплатил деньги. Соответственно, субъект права обратился ко мне за помощью: определить, что задолженность есть, и взыскать. Поступают и более сложные споры, например признание права собственности на объекты недвижимости. Споры касательно обжалования налогов, то есть обжалование действий налогового органа - его актов. Я не говорю еще про дела о банкротстве, когда у юридического лица есть долги и нет возможности в установленном законом порядке их взыскать, то обращаются с заявлением о проведении процедуры банкротства, - это отдельная категория. То есть это процедура защиты имущества, просматривания субъекта с экономической точки зрения (можно восстановить его или нет, почему он не платит по долгам и т. д.).

Примеры наиболее интересных дел. Давайте обсудим.

- Интересные дела возникают тогда, когда начинаешь разруливать ситуацию, например в тех же делах о банкротстве - с поиском и возвратом имущества. В моей практике был один интересный случай. Уставный фонд муниципального предприятия был сформирован с помощью такого объекта недвижимости, как бомбоубежище. С одной стороны, такой вид недвижимости также можно было продать и от вырученных средств покрыть часть долга. Мы начинаем разматывать клубок, и оказывается, что муниципальное образование "город N" создало это предприятие, до конца не сформировав данный фонд. Оно передало предприятию имущество, которым само фактически не обладало. Право собственности зарегистрировано не было. Другими словами, несобственник передал имущество другому лицу, которое также не получило на него прав собственности.

Когда мы подали иск в суд о признании за муниципальным предприятием права собственности на имущество, суд вынес решение не в нашу пользу, так как оно принадлежит третьему лицу. И самое интересное, что третье лицо и не знало, что за ним все еще числится это имущество. Муниципалитет не зарегистрировал право собственности на него в реестре прав на недвижимое имущество. В итоге предприятие-банкрот оказалось с несформированным уставным фондом. А что такое уставный фонд? Это минимальное количество имущества, необходимое для гарантии прав кредиторов предприятия. То есть, по сути, права кредиторов оказались незащищенными. Для себя лично я понял, что если документы на недвижимость не оформлены должным образом, то ты не можешь ее ни продать, ни подарить и т. д. Помню, судья спросила у девушки, представляющей муниципалитет, как же так вышло? Но она только пожала плечами. Мной же была проделана достаточно большая работа по инвентаризации объекта, составлению его паспорта. Потрачена масса времени - и все зря.

Другой пример из истории банкротства. (При банкротстве, как правило, всегда возникают проблемы с собственностью.) Предприятие имело некий комплекс по переработке молока, мяса и т. п. Мы решили продать это имущество. Оказалось, что право собственности на это имущество также не зарегистрировано. А само имущество было получено по договору мены. С одной стороны, все было бы ничего, но тот, кто передавал имущество, сам правом собственности на него опять же не обладал. И само лицо, передавшее объект по договору мены, также было ликвидировано, тоже по банкротству. Предыдущее лицо, от которого последнее получило право собственности, также было ликвидировано. Получился такой бесконечный замкнутый круг. Вообще, на селе (а пример оттуда) это довольно частый случай. В итоге объекты "повисли в воздухе" - незаконно построенные объекты, потому что земля под них не выделялась, но тем не менее они работали, выпускали продукцию.

Когда у тебя есть титул - подтвержденное право собственности, как-то лучше спится. Но не все, к сожалению, это понимают...

Гражданский кодекс вам в помощь!

Какие типичные ошибки совершают компании при заключении договоров?

- Самая главная ошибка - это несоблюдение требований Гражданского кодекса РФ и других законов, применяемых при заключении договоров. Гражданский кодекс достаточно четко прописывает все моменты, необходимые при заключении тех или иных видов договоров, нужно просто точно следовать ему. В таком случае можно избежать неприятных ситуаций в суде, когда договор на руках, и ты уверен, что все в порядке, но в один прекрасный момент приходит ответчик (должник) и начинает "ковыряться" во всех нюансах. А эти нюансы ты не предусмотрел. Получается такая ситуация: близок локоток, да не укусишь. Если Гражданским кодексом оговорены какие-то обязательные условия, то они должны быть учтены в договоре. Все остальное - дело юридического творчества.

Кому из сотрудников в первую очередь лучше обратить на это внимание? Ведь штат у всех большой, а толку от этого мало.

- При заключении договоров обязательно должен присутствовать квалифицированный юрист. Он просто необходим при ведении любой хозяйственной и предпринимательской деятельности.

На грамотность составления договора со своей точки зрения должен посмотреть и бухгалтер. И руководитель, который должен обладать минимальным набором юридической грамотности: как заключаются договоры, как исполняются, как расторгаются, что будет в случае ненадлежащего исполнения договора и т. п.

Предоплата исключает задолженность

Возврат долгов. Возможно ли юридически обезопасить себя? Как надежней взыскать?

- Может, это неправильно с предпринимательской точки зрения, но с юридической долги лучше не допускать сами по себе. На мой взгляд, в идеале работать по предоплате, брать какой-то аванс. И опять же все это грамотно прописывать в договоре. Я замечаю по предприятиям-банкротам, поскольку это моя основная профессиональная деятельность (я подготовленный арбитражный управляющий), что есть фирмы, которые набирают продукцию и исчезают из поля зрения. А предприятия, которые поставляют ее с отсрочкой платежа, тем самым образуют долги и даже могут опустить себя на дно.

Если уж возникла ситуация, когда товар или услуга не оплачена, нужно как можно быстрее отправлять претензию должнику с требованием погасить долг в конкретные сроки. Если претензия не исполнена в срок, необходимо быстро составить исковое заявление о взыскании задолженности и процентов по ней, предусмотренных по договору. Если проценты договором не предусмотрены, то можно взыскать их за пользование чужими денежными средствами. Это такая мера ответственности, предусмотренная законом. Также если есть имущество и имеются данные об этом имуществе, то необходимо принять обеспечительные меры. То есть наложить запрет на отчуждение имущества - машины, недвижимости и др. собственности, чтобы должник не успел попросту вывести эти активы. Но, прямо скажу, проделать все это очень непросто. Нужно обосновать в суде, в связи с чем ты требуешь ареста имущества должника и что именно должно произойти, если не произвести эти обеспечительные меры.

Где надежнее взыскивать? У нас в Российской Федерации за защитой нарушенных прав и законных интересов необходимо обращаться в суды общей юрисдикции, если спорят просто физические и юридические лица. Если спорят субъекты предпринимательской и экономической деятельности, то в арбитражные суды этих субъектов. Это одна из ветвей власти и высший ее источник, который помогает принимать правовые акты по индивидуальному спору.

СРО - новая гильдия купцов

Саморегулируемые организации. Оцените законодательство о СРО. Есть ли судебная, досудебная практика, споры и т. п.?

- Не так давно я сам вступил в саморегулируемую организацию. Сейчас на слуху несколько видов СРО: арбитражных управляющих, оценщиков, строителей и проектировщиков. Сейчас хотят создавать СРО детективов и аудиторов. Данные организации будут регулировать нормы качества услуг, оказываемых их членами. По-русски говоря, деятельность СРО можно сравнить с бывшей гильдией купцов. Если ты не состоишь ни в какой гильдии, то не можешь называться купцом. Это можно назвать еще лоббированием сферы профессиональных интересов.

Не секрет, что вступить в СРО легко не всем. Я как физическое лицо вынужден был брать кредит 100 тысяч рублей для этого. У строителей "входной билет" стоит 300 тысяч рублей. Но это ведь еще и способ коллективной ответственности за проколы членов своего же объединения. Именно этим своим капиталом СРО гарантирует свои интересы, покрывает убытки, нанесенные третьим лицам. Да, для кого-то вступать в СРО тяжело, но на сегодняшний день это способ управления некоторыми профессиональными областями.

Вообще, самая давняя саморегулируемая деятельность - это адвокатура. Это не предпринимательская и не хозяйственная деятельность. Это деятельность в сфере оказания юридической и правовой помощи. Но принцип построения у адвокатуры такой же, как и у других саморегулируемых организаций.

Для того чтобы вступить в нее, нужно пройти некий экзамен, где смотрят, что ты представляешь собой как специалист. Если ты его сдаешь, то после выплаты вступительного взноса получаешь право оказывать юридическую помощь как адвокат - независимый советник по правовым вопросам, как его определяет Закон. СРО - это своего рода пропуск в определенную сферу деятельности, выданный коллегами по цеху, а не государством.

Насколько эффективен этот инструмент, мне пока сказать сложно, поскольку закон вступил в силу только недавно. Не всем он нравится, не все в нем достаточно гибко. Уже не раз эксперты высказывались о небольшой необходимости этих саморегулируемых организаций. Возможно, было бы проще, если бы арбитражные управляющие работали за определенную плату, как это было на заре их возникновения в России, когда это были просто работники арбитражных судов. И только потом их отделили и "загнали" в СРО. Но при этом тебя не обеспечивают работой, ты должен искать ее сам. Это важно.

По практике споров в СРО мало что можно добавить, поскольку в основном они контролируются Федеральной регистрационной службой. Споры, как правило, по надлежащему или ненадлежащему оформлению документов. Например, СРО нарушает закон: не подает отчетность и т. п. Это не очень интересно. Следят в основном за арбитражными управляющими и за оценщиками.

Рейдер сначала интересуется

Как противостоять рейдерству? Что Вы думаете о проекте внесения изменений в статью 159 УК РФ (сейчас на рассмотрении Правительства РФ находится законопроект по антирейдерству)? Пожалуйста, прокомментируйте его.

- Чтобы противостоять рейдерству, в первую очередь самим предпринимателям нужно быть внимательными и использовать возможности, которые дает закон, чтобы избежать неприятностей. Необходимо, чтобы все документы юридического характера были грамотно оформлены: все было зарегистрировано, ничто не утрачено, все находилось в поле зрения руководства предприятия. Периодически нужно запрашивать налоговые органы о том, какие организации интересовались вашим предприятием через получение выписки из реестра юридических лиц. С помощью выписки можно посмотреть, кто учредитель, какие доли и т. д. (Сейчас, кстати, передача доли бизнеса усложнилась - только через нотариуса.) Также необходимо проверять, кто интересовался объектом недвижимости предприятия. Это открытая информация, которая получается через Федеральную регистрационную службу. Также нужно отслеживать любые попытки плановых и внеплановых проверок на предприятии. Дело в том, что есть некоторые виды правонарушений, выявляемые при проведении проверок, которые позволяют приостановить деятельность предприятия на время или совсем, привлечь руководителя к административной или уголовной ответственности. Для этого есть специальный закон о защите прав и законных интересов юридических лиц при проведении государственного контроля. В законе описаны все правила игры при проведении проверок: как часто, что можно, а что нельзя, как оспариваются решения по итогам проверок. Надо отметить, что мы говорим скорее про малые предприятия, так как у крупных есть своя служба безопасности, которая четко следит за всем происходящим.

То есть захватывают чаще малые предприятия?

- Как правило, да. И если предприятие обладает лакомым куском собственности. Еще один важный момент: обязательно нужно следить за своими долговыми обязательствами, не порождать больших кредиторских задолженностей (когда ты должен). То есть не создавать ситуации, когда твои долги могут быть переуступлены третьему лицу, которое сможет взыскать с вас долги через суд с помощью введения процедуры банкротства, постановки своего управляющего и т. д.

Что касается самих поправок в статью 159 УК РФ, сейчас они находятся только на стадии рассмотрения. Что-то конкретно по ним можно будет сказать, когда они вступят в силу и будет наработана хоть какая-то практика. Другими словам, когда будут сажать за подобные деяния, тогда можно будет поговорить на эту тему.

------------------------------------------------------------------

Название документа

Интервью: Хорошая идея не находит правильного воплощения

("Административное право", 2010, N 2)

Текст документа

ХОРОШАЯ ИДЕЯ НЕ НАХОДИТ ПРАВИЛЬНОГО ВОПЛОЩЕНИЯ

Л. ИСАКОВА

Лариса Исакова, директор юридической компании ООО УПО "Грин".

Какие споры чаще всего поступают в Вашу компанию?

- Чаще всего мы защищаем юридических лиц и предпринимателей. Ведем работу с корпоративными клиентами. Сфера интересов, которые приходится отстаивать, очень обширна и детерминирована финансово-хозяйственной деятельностью компаний. Вопросы касаются конфликтов с проверяющими органами (налоговые, пожарные, СЭС), связаны с внутренней деятельностью ООО и ОАО (касательно взаимодействия с участниками, акционерами), а также решаются в области заключения договоров, исполнения обязательств.

Примеры наиболее интересных дел. Давайте обсудим.

- В последнее время участились случаи разрешения конфликтов при добровольном выходе участников из общества. Такая возможность предусмотрена уставом и законом. Судебная практика по этим спорам претерпела изменения. Раньше суды принимали расчет с участником общества по данным бухгалтерского учета, который не всегда соответствовал рыночной оценке. К примеру, по балансу чистые активы общества составляют 2 млн. рублей, а реально собственность общества оценивается в 70 млн. рублей. То есть можно было рассчитаться по сумме чистых активов 2 млн. Сейчас прослеживается совершенно иная линия: расчет должен соответствовать рыночной оценке. Это положение дел не радует руководителей организаций, зачастую являющихся и основными участниками обществ.

Они ошибочно полагают, что оплата вышедшему участнику должна производиться за определенные заслуги, реальное участие в обществе и прочее. В связи с этим тратится время на судебные разбирательства, да и на услуги представителя. Все равно суд обязывает платить приличную сумму участнику (с процентами за просрочку выплаты) и возмещает второй стороне судебные расходы. Мы всем советуем на этапе подачи заявления о выходе искать приемлемое решение для сторон, договариваться. Зачастую бывшие участники идут навстречу, соглашаются на рассрочку. После серьезных изменений в законодательстве об ООО есть возможность предусмотреть в уставе несколько условий по выходу из общества. Можно выход вообще запретить. Это злободневно для тех организаций, где мало участников и выход каждого из них способен привести к банкротству компании.

Отмечу и огромное количество дел, связанных с нарушением сторонами договорных обязательств. Кризис словно всколыхнул волну таких случаев. Многие заказчики просто воспользовались временем, чтобы не нести ответственность по оплате. Очень грустный факт, ведь нарушается вся система ведения бизнеса, происходит массовое разорение небольших фирм. Особенно обидно, когда заказчиками выступают бюджетные организации. Схема выглядит следующим образом. Бюджетная организация сначала нанимает генерального подрядчика, который начинает заключать договоры с малыми и средними организациями на выполнение конкретных работ. Разнообразные подрядчики, осчастливленные работами на социальном объекте, берут лишь небольшую предоплату. Однако когда заказ практически завершен, генеральный подрядчик объявляет себя банкротом и перестает производить какие-либо выплаты. Работа выполнена, материалы поставлены, а сотни предпринимателей остались у разбитого корыта. К слову, таково реальное строительство ледовой арены "Трактор" в Челябинске. Генеральным подрядчиком выступило ООО "Балтийская строительная компания-41", вступившая в очередную стадию банкротства и накопившая огромные долги перед субподрядчиками, примерно 200 млн. рублей. Налицо мошенничество, выполненное особо изощренным способом, но правоохранительные органы не видят никаких нарушений. Что же при этом происходит? Давайте представим, что эти полученные товарно-материальные ценности не будут учтены и оприходованы. Значит, "нужные" обслуживающие частные организации поставят их себе на учет, то есть присвоят.

Какие типичные ошибки совершают компании при заключении договоров?

- При сопровождении деятельности компаний приходится наблюдать часто повторяющиеся ошибки. Во-первых, руководитель вообще не читает договор и выполнение подписанных обязательств считается формальностью. К сожалению, эти явления не редкость. К примеру, в договоре аренды есть условие о подписании сторонами ежемесячно актов выполненных работ. Организация "по привычке" не выписывает акты, соответственно, нет доказательств оказания услуг. В суде с таким договором и документами защищаться трудно. Во-вторых, в договоре часто ссылаются на сопутствующие документы: заявки, акты, письма, просьбы, соглашения. Но ничего не подписывается и при дальнейшем исполнении сторонам не предоставляется. Суды признают договоры незаключенными. Следовательно, никаких юридических последствий они не имеют. Опять возникает масса проблем с взысканиями.

Конечно, это не все моменты, которые нам встречаются. Самое главное - подход к заключению договора должен быть осмотрительным и серьезным. Лучше всего не пренебрегать квалифицированной юридической помощью.

Возврат долгов. Возможно ли юридически обезопасить себя? Как надежней взыскать?

- При отсутствии уверенности в реализации сделки следует потребовать поручителей. Мы несколько раз использовали договоры поручения с руководителями организаций для обеспечения исполнения сделки. Еще не было ни одного неисполнения в подобных случаях. Так обычно поступают банки, на это стоит обратить внимание. Плюс необходимо изучать регистрационные документы вашего партнера.

Саморегулируемые организации. Оцените законодательство о СРО. Есть ли судебная/досудебная практика (споры и т. д.)?

- Идея создания СРО очень хорошая. В любой деятельности необходим контроль, возможность внесудебного обжалования действий организации, состоящей в СРО. Тем более в юридической плоскости. Но как всегда хорошая идея не находит правильного воплощения. Главная проблема - взносы. Они должны быть минимальными, чтобы как можно больше организаций, независимо от численности и годового бюджета, смогли в этом участвовать. Как показывает практика, участие в СРО дорого обходится в прямом и переносном смысле.

Как противостоять рейдерству? Что Вы думаете о проекте внесения изменений в статью 159 УК РФ? Пожалуйста, прокомментируйте его.

- Изменения в УК необходимы. Мы неоднократно сталкивались с обманными схемами с использованием возможности беспрепятственного внесения изменений в ЕГРЮЛ. Но чиновников и иных лиц не смогли привлечь ни к какой ответственности, все остались безнаказанными. Был один интересный случай, когда председатель некоммерческой организации, недовольный своим переизбранием, через месяц придумал и изготовил протокол общего собрания участников, заверил и зарегистрировал себя опять председателем. Суд лишь по формальным признакам отменил липовую запись в реестре, так как отсутствие собрания не явилось поводом к отмене записи. Нами подавались заявления о возбуждении уголовного дела, правда, правоохранительные органы занимались лишь отписками.

Понятно, что следует принять комплекс мер при данных незаконных действиях. Желательно в Гражданском кодексе или соответствующих Законах об ООО, ОАО прописать последствия действий определенных лиц по признанию их незаконными. Каким образом исключается запись из ЕГРЮЛ? Как производится восстановление прав других лиц (арест, прекращение определенных действий и т. д.)? Вопросы требуют ответа. Поскольку нет механизма, мы опять будем наблюдать волокиту.

Еще хотелось бы подробнее остановиться на пункте 2 статьи 185.5 Уголовного кодекса РФ. Пункт вызывает опасение, существует вероятность применения противозаконных действий. Представьте, что проводится собрание с целью разъяснения позиции руководства компании в принятии вопросов повестки дня на ближайшем общем собрании акционеров (участников). Обсуждение проходит очень бурно, зачастую с использованием аргументов о том, что принятие того или иного решения приведет к потере доходов и имущества. Это нормальная практика обсуждения, спора. А по проекту пункта 2 статьи 185.5 Закона такие действия при желании заинтересованных лиц могут трактоваться как принуждение, шантаж, угроза. Здесь важно не перегнуть палку.

------------------------------------------------------------------

Название документа

Интервью: Рейдерство невозможно искоренить в принципе

("Административное право", 2010, N 2)

Текст документа

РЕЙДЕРСТВО НЕВОЗМОЖНО ИСКОРЕНИТЬ В ПРИНЦИПЕ

Р. ГЕВОРКЯН

Роман Геворкян, генеральный директор ЗАО "River Consult".

Какие споры чаще всего поступают в Вашу компанию?

- В основном к нам обращаются по спорам, связанным с взысканием задолженности, с исполнительным производством и с несостоятельностью организаций. Увеличение количества подобных обращений вызвано обострившимся в 2009 году кризисом ликвидности и его последствиями, что выразилось в массовых неплатежах предприятий. Резко увеличилась нагрузка на судебную систему и на службу судебных приставов. И все чаще дает о себе знать потребность в эффективном сопровождении процедуры взыскания задолженности на всех этапах, а также защите активов компании от неправомерных действий кредиторов и третьих лиц при взыскании.

Примеры наиболее интересных дел. Давайте обсудим.

- Взыскание задолженности и сопровождение исполнительного производства жестко регламентированы действующим законодательством. Есть, конечно, пробелы в праве либо диспозитивные нормы, дающие возможность для маневра, но это скорее исключение. Более того, необходимо понимать, что на противоположной стороне тоже "ждут" профессионалы и каждое действие может получить негативную правовую оценку суда. Интересными я могу считать те дела, где в силу пробелов в праве либо наличия недостаточно проработанных норм процесс взыскания становится чересчур тяжелым или вовсе невозможным. Приведу два случая.

В первом мы не смогли помочь клиенту обратить взыскание на недвижимое имущество должника (физического лица), местонахождение которого неизвестно, так как закон обязывает судебного пристава-исполнителя ознакомить должника с некоторыми документами (акт ареста, постановление об утверждении рыночной стоимости имущества и т. д.), что, по мнению законодателя, обеспечивает защиту интересов должника. Таким образом, есть решение, есть имущество, продажа которого обеспечила бы погашение всех долгов, но нет возможности исполнения решения. Данная проблема решается только после вступления в силу Закона о банкротстве физических лиц.

Следующий казус обнаружился, когда единственным имуществом должника оказался долг предприятия-банкрота. Указанный долг мог иметь определенную стоимость, его можно было реализовать и за счет этого погасить задолженность. Но новая редакция Закона "Об исполнительном производстве" не позволяет обращать взыскание на долг ликвидируемых предприятий, а также предприятий, в отношении которых инициирована процедура банкротства. Итог тот же: есть решение, есть имущество, нет погашения.

Иначе обстоят дела, когда мы представляем интересы кредитора либо должника в ходе процедуры банкротства. Это настоящий клубок экономических, управленческих, правовых и финансовых проблем. Каждая такая процедура индивидуальна и требует особого творческого подхода при условии неукоснительного соблюдения законодательства. Чем необычнее активы должника и чем больше профессиональных кредиторов (банки, государство), тем интереснее дело. Скучать особо не приходится, и мы мобилизуем все силы, какую бы сторону ни представляли.

Какие типичные ошибки совершают компании при заключении договоров?

- В интересах развития любой компании необходимо осуществлять активные продажи, в том числе с применением рассрочки и отсрочки платежа. Большинство ошибок, с которыми связано последующее возникновение задолженности, допускается на этапе заключения сделки. Их условно можно разделить на ошибки, связанные с формой сделки и с содержанием.

К числу первых можно отнести безоглядное использование шаблонных договоров, непроработанные собственные формы договоров, нарушения в порядке подготовки и согласования договоров, пренебрежительное отношение к документальному оформлению юридически значимых действий (отсутствие договоров, приложений, надлежаще оформленных доверенностей, иных документов). Зачастую в договорах не отражаются права и обязанности, порядок реализации положений договора, механизмы урегулирования возникающих споров либо указанным пунктам уделяется мало внимания.

Ошибки в содержании сделки более разнообразны. Это и отсутствие надлежащей проверки контрагента, и необоснованное кредитование покупателя, способного оплатить товар, и кредитование неплатежеспособного покупателя, и слабый риск-менеджмент.

Указанные ошибки как минимум усложняют дальнейшую работу по взысканию, а часто и вовсе приводят к списанию долга. Когда экономика в стадии роста, ошибки не так сказываются на деятельности компаний. В случае стагнации неизбежно проявляются, в период спада носят фатальный характер. Нарушения при заключении и исполнении договоров могут привести не только к лавинообразному росту просроченной задолженности, но и к несостоятельности самого предприятия.

Возврат долгов. Возможно ли юридически обезопасить себя? Как надежней взыскать?

- Задача предприятия не избежать появления задолженности, а уменьшить потери, связанные с нарушением сроков и невозможностью ее погашения. Мы всегда считали, что работать над долгом надо начинать тогда, когда только собираешься отгрузить товар либо оказать услугу. Самые эффективные меры заключаются именно в профилактике возникновения просроченной задолженности. Это проверка контрагента и оценка его платежеспособности, запрос и формирование на стадии заключения договора пакета документов контрагента (копии учредительных документов, перечень ответственных сотрудников, доверенности), использование установленных законом способов обеспечения обязательств (залог продаваемого имущества, залог иного имущества, поручительство). Важно включать в договор и детально прорабатывать механизм начисления штрафных санкций за нарушения сроков исполнения обязательств, производить мониторинг платежеспособности контрагентов, периодически фиксировать состояние взаиморасчетов между контрагентами. Соблюдение указанных мер уменьшает вероятность возникновения задолженности, но не исключает ее.

Если все-таки контрагент нарушил сроки, указанные в договоре, необходимо уточнить причины нарушения, договориться о порядке и сроках устранения. При этом вы будете вправе потребовать дополнительные гарантии погашения задолженности. Если не договариваетесь либо есть сомнения в выполнении достигнутых соглашений, необходимо незамедлительно обращаться в суд. Это не только убедит должника расплатиться, но и откроет возможность принудительно истребовать задолженности. Параллельно с работой юристов необходимо собирать из открытых источников сведения об имуществе должника, так как это может значительно упростить задачу по взысканию.

Кроме того, нельзя останавливать и переговорный процесс. На любой стадии есть вероятность договориться, и в интересах обеих сторон ею воспользоваться. В современных условиях должник часто неумышленно нарушает условия договора, а объективно не имеет возможности погасить задолженность (в связи с резким падением продаж или увеличением задолженности покупателей перед ним). Именно готовность кредитора к дальнейшему диалогу повышает шансы последующего погашения задолженности.

Желательно не допускать перехода на личный конфликт должника и кредитора. Самые тяжелые случаи были связаны с возникновением принципиальной позиции должника, когда он начинает использовать для сопротивления методы и ресурсы, зачастую несоразмерные сумме задолженности. Самое главное в процессе работы с просроченными долгами - соблюдение действующего законодательства и деловой этики. Любое нарушение неизбежно отразится на будущем кредитора.

Как противостоять рейдерству? Что Вы думаете о проекте внесения изменений в статью 159 УК РФ? (сейчас на рассмотрении Правительства РФ находится законопроект по антирейдерству). Пожалуйста, прокомментируйте его.

- Российское законодательство интенсивно меняется в направлении большей детализации правовых норм и устранения пробелов. Размытые нормы, неполноценные механизмы регулирования, наличие двусмысленных формулировок и отсутствие позиции законодателя по некоторым вопросам вкупе привели к развитию криминального и полукриминального захвата бизнеса - рейдерства.

Задача государства в настоящее время - уменьшить возможности для полукриминального рейдерства. При этом важно понимать различие между недружественным поглощением, проводимым исключительно в рамках закона, и собственно рейдерством, которое подразумевает именно захват бизнеса, произведенный в нарушение действующего законодательства. Примером служит распространенное среди неплатежеспособных заемщиков мнение о массовом "кредитном рейдерстве" банков. Законные действия по истребованию задолженности, в том числе путем обращения взыскания на акции и недвижимое имущество, находящиеся в залоге, публично назывались захватом имущества.

Проблему рейдерства невозможно искоренить в принципе. Сколько существует и будет существовать право на собственность, столько же существовали и будут существовать люди, претендующие на нее. Насколько усложняются и развиваются механизмы владения и распоряжения, настолько же совершенствуются методы работы рейдеров. Пакет мер, предложенных в виде изменений в уголовное и уголовно-процессуальное законодательство, по нашему мнению, существенно повлияет на возможность оставаться безнаказанным за незаконный захват собственности.

В Уголовный кодекс будут включены новые статьи, описывающие составы преступлений, непосредственно связанных с действиями рейдеров. В том числе устанавливается наказание за фальсификацию данных Единого государственного реестра юридических лиц и реестра владельцев ценных бумаг. Именно с фальсификации этих данных начинаются незаконные действия по отчуждению имущества.

Также вводится наказание за умышленные нарушения при ведении реестра ценных бумаг (внесение недостоверных сведений, уничтожение документов, подлог). Признается преступлением фальсификация решения собрания акционеров (учредителей) и решения совета директоров. При этом таковым признается не только нарушение в виде искажения результатов голосования, но и незаконное воспрепятствование свободному волеизъявлению акционеров и членов совета директоров.

Изменения в Уголовно-процессуальный кодекс также будут иметь существенное значение для предпринимательского сообщества. Признавая рейдерство социально опасным явлением, законодатель предлагает закрепить полномочия по расследованию уголовных дел по "антирейдерским" статьям за СКП РФ. Что обеспечит не только более качественное расследование указанных дел, но и уменьшит возможности для объявления рейдерами любого кредитора и давления со стороны правоохранительных органов.

В целом изменения носят позитивный характер. Они способны улучшить инвестиционный климат в России и обеспечить защиту граждан от незаконных посягательств на их собственность.

Главное - обеспечить при этом неотвратимость наказания, а также добросовестность и должную квалификацию уполномоченных правоохранительных органов.

------------------------------------------------------------------

Название документа