Банковские гарантии в современном российском и белорусском законодательстве

БАНКОВСКИЕ ГАРАНТИИ В СОВРЕМЕННОМ РОССИЙСКОМ И БЕЛОРУССКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ <*>

Н. Ю. ЕРПЫЛЕВА

Ерпылева Н. Ю., зав. кафедрой международного частного права факультета права Государственного университета - Высшей школы экономики, доктор юридических наук, профессор.

Одним из важнейших направлений деятельности кредитных организаций является выдача банковских гарантий (гарантийные операции банков). Высокий уровень абстрактности, однотипность и массовость таких операций создают объективные предпосылки для унификации их правового регулирования. Хотя внутреннее законодательство различных государств содержит нормы, регулирующие данный вид деятельности, наряду с ними применяются договорные, а также обычно-правовые нормы международного характера, сложившиеся в межбанковской практике. Кроме этого, сами нормы национального законодательства, регулирующие гарантийные операции банков, в большой степени ориентированы на нормы международного характера, содержащиеся как в международных договорах, так и в международных обычаях. В настоящее время в российском законодательстве регулирование института банковской гарантии обеспечивается положениями § 6 главы 23 первой части Гражданского кодекса РФ от 30 ноября 1994 г., в редакции от 27 декабря 2009 г. <1> (далее - ГК РФ). При конструировании данных правовых норм были заимствованы международные обычаи, а именно Унифицированные правила МТП для гарантий по требованию 1992 г. <2> (Публикация МТП N 458) (далее - Правила 1992 г.). Данный факт является позитивным, поскольку использование международных стандартов во многом облегчает правовое регулирование внешнеэкономических операций, а также операций иностранных юридических и физических лиц на территории России. В то же время в российских правовых нормах есть некоторые принципиальные отличия от международных документов. Следует отметить, что характерной особенностью правового регулирования банковских гарантий в российском законодательстве является его диспозитивность. Новый ГК РФ в значительном числе норм установил, что указанные правила применяются, если договором не установлено иное. Можно утверждать, что высокий уровень диспозитивности правового регулирования, выражающийся в незначительном количестве прямых предписаний и отсутствии запретов, снижает эффективность реализации правовых норм и придает им в значительной степени декларативный характер. С учетом вышесказанного более эффективными представляются нормы международного банковского права по гарантиям, сформулированные МТП <3>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 2009. N 52 (ч. 1). Ст. 6428. Новая редакция первой части ГК РФ вступила в силу с 31 декабря 2009 г. <2> См.: Ерпылева Н. Ю., Касенова М. Б. (сост.) Международное частное право: Учебно-методический комплекс: В 2 кн. М., 2008. Кн. 2. С. 684 - 692. <3> См. об этом более подробно: Рубанов А. А. Международная унификация правил о банковской гарантии и Гражданский кодекс России // Хозяйство и право. 2000. N 5; Быкова И. Н. Понятие банковской гарантии в унифицированных международных актах и Гражданском кодексе Российской Федерации // Шилохвост О. Ю. (ред.) Актуальные проблемы гражданского права: Сб. статей. Вып. 8. М., 2004; Шакиров Р. Р. Гражданский кодекс Российской Федерации и нормы международного частного права в отношении банковской гарантии // Юрист. 2007. N 1; Лазарева Т. П. Банковские обязательства в международном коммерческом обороте: вопросы унификации права // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2008. N 1.

В Республике Беларусь институт банковской гарантии регулируется Банковским кодексом (далее - БК РБ), утвержденным Законом РБ N 145-3 от 17 июля 2006 г., в редакции от 31 декабря 2009 г. <4>. Этому вопросу посвящена глава 20 "Банковская гарантия. Поручительство" раздела V "Активные банковские операции" (ст. 164 - 177). В целом правовое регулирование банковской гарантии в белорусском законодательстве схоже с регулированием в российском праве, несмотря на целый ряд различий. Вместе с тем небезынтересно отметить, что если нормы ГК РФ в отношении банковской гарантии были ориентированы на Правила 1992 г., то нормы БК РБ базируются на положениях Нью-Йоркской конвенции ООН 1995 г. о независимых гарантиях и резервных аккредитивах <5> (далее - Нью-Йоркская конвенция или Конвенция), в которой участвует Республика Беларусь. Совершенно очевидно, что данный факт не может не оказывать влияния на отдельные аспекты понимания и применения рассматриваемого института. -------------------------------- <4> Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 2006. N 113. Ст. 2/1243; 2010. N 15. Ст. 1666. <5> Нью-Йоркская конвенция вступила в силу с 1 января 2000 г. К настоящему времени ее участниками являются 8 государств (Беларусь, Габон, Кувейт, Либерия, Панама, Сальвадор, Тунис, Эквадор). США Конвенцию подписали, но не ратифицировали. Россия в ней не участвует.

По юридической природе банковская гарантия в российском праве рассматривается как один из способов обеспечения исполнения обязательств наряду с неустойкой, залогом, задатком, удержанием и поручительством. Способ этот заключается в следующем: в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ) <6>. Аналогичное определение содержится и в белорусском законодательстве: в силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) от своего имени письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями гарантии денежную сумму (осуществить платеж) (п. 1 ст. 164 БК РБ). Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства) (ст. 166 БК РБ). -------------------------------- <6> См. об этом более подробно: Голышев В. Г. Банковская гарантия: некоторые вопросы правовой природы // Банковское право. 2003. N 2.

Обеспечение исполнения обязательств можно трактовать как систему мер, которые побуждают должника и кредитора исполнять обязательства должным образом и гарантируют интересы кредитора в случае неисправности должника. Таким образом, с позиции правоприменительной практики гарантия необходима для того, чтобы прежде всего обеспечить интересы кредитора по ряду обязательств. Однако это вовсе не означает, что можно пренебрегать интересами должника и гаранта, которые также нуждаются в защите. Следовательно, основной проблемой гарантии является согласование, компромисс интересов кредитора, должника и третьего лица (гаранта) при доминирующем положении кредитора <7>. Банковская гарантия представляет особый интерес хотя бы потому, что в коммерческом обороте она небезосновательно признается самым ликвидным и соответственно надежным из всех вышеобозначенных способов обеспечения исполнения обязательств. Традиционно гарантия наиболее близко связана с поручительством. Не случайно БК РБ объединяет регулирование этих институтов в одной главе. Современное гражданское законодательство России изменило соотношение между поручительством и гарантией, сформулировав принципиально новый институт банковской гарантии. Рассмотрим их основные особенности и отличия. -------------------------------- <7> См.: Олейник О. М. Банковская гарантия и проблемы ее применения // Хозяйство и право. 1996. N 1. С. 64; Олейник О. М. Основы банковского права. М., 1997. С. 359.

1. Субъекты договора поручительства и банковской гарантии. В силу ст. 368 ГК РФ гарантами могут выступать только кредитные организации, в том числе банки, и страховые организации. Это практически означает, что гарантийные операции вправе проводить лишь субъекты, имеющие соответствующие лицензии - лицензию ЦБ РФ на осуществление банковских операций или лицензию Федеральной службы страхового надзора на занятие страховой деятельностью. Круг субъектов, которые могут выступать как поручители согласно ст. 361 ГК РФ, ничем не ограничен. В принципе ими могут быть любые субъекты гражданского права. Говоря о субъектном составе гарантийного обязательства, следует обратить внимание еще на одно обстоятельство, носящее весьма противоречивый характер. Согласно ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 г., в редакции от 27 декабря 2009 г. <8>, выдача банковских гарантий является банковской операцией. Деятельность по осуществлению банковских операций, включая отдельные операции, лицензируется Банком России. Поскольку страховые организации вправе заниматься страхованием с момента получения лицензии на осуществление страховой деятельности, выдаваемой Росстрахнадзором, то налицо определенный правовой парадокс: в соответствии с ГК РФ отдельная банковская операция может осуществляться не на основании лицензии Банка России, а на основании лицензии, выдаваемой органом, не имеющим к банковской деятельности никакого отношения и не являющимся регулирующим органом в данной области <9>. Подход БК РБ более узкий по сравнению с ГК РФ: в субъектный состав гарантийного обязательства на стороне гаранта включаются лишь банковские либо небанковские кредитно-финансовые организации, правовой статус которых в белорусском законодательстве аналогичен правовому статусу российских небанковских кредитных организаций (ст. 9 БК РБ). Таким образом, страховые организации на территории Республики Беларусь не могут выступать в качестве гарантов. -------------------------------- <8> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492; 2009. N 52 (ч. 1). Ст. 6428. <9> См. об этом более подробно: Рожкова М. О выдаче страховщиками банковской гарантии // Хозяйство и право. 2009. N 1.

2. Характер договора поручительства и банковской гарантии. По договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства (ст. 367 ГК РФ). Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник (ст. 363 ГК РФ). При уменьшении объема обязательств должника объем ответственности поручителя также пропорционально уменьшается. Все это говорит о том, что договор поручительства носит акцессорный характер по отношению к обеспеченному им обязательству. Банковская гарантия - это самостоятельное обязательство гаранта перед бенефициаром, не зависящее от основного обязательства и носящее автономный характер. На это прямо указывает ст. 370 и косвенно ст. 376 ГК РФ, которая предусматривает, что, если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно об исполнении, прекращении или недействительности основного обязательства, обеспеченного банковской гарантией, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом. Акцессорный характер поручительства и автономный характер банковской гарантии неоднократно отмечались и в западной литературе. В силу гарантии банк-гарант обязуется платить, если бенефициар потребует этого в соответствии с ее условиями. В договоре поручительства компания-поручитель обязуется выплатить денежную сумму только в том случае, если должник по основному контракту не исполнит своих обязательств <10>. И ст. 370 ГК РФ, и ст. 167 БК РБ содержат абсолютно одинаковую формулировку принципа независимости банковской гарантии: предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в тексте гарантии содержится ссылка на это обязательство. Таким образом, и российское, и белорусское законодательство твердо стоят на позиции автономного характера банковской гарантии по отношению к обеспеченному ей основному обязательству между принципалом и бенефициаром. Хотя банковская гарантия выдается лишь потому, что существует основное обязательство (в этом смысле институт банковской гарантии носит вторичный характер), которое она призвана обеспечить, тем не менее в процессе своего существования она отрывается от основания ее выдачи и начинает самостоятельную жизнь. -------------------------------- <10> Pierce A. Demand Guarantees in International Trade. London, 1993. P. 15.

3. Юридическая природа договора поручительства и банковской гарантии. Поручительство выступает как самостоятельный гражданско-правовой договор, т. е. двусторонняя сделка, заключаемая между поручителем и бенефициаром - кредитором основного должника. Следовательно, ее формирует волеизъявление двух сторон. В этом наблюдается полное единогласие среди ученых-правоведов. Что же касается банковской гарантии, то в юридической науке была тщательно обоснована мысль о том, что "банковская гарантия - односторонняя сделка, для ее совершения требуется волеизъявление только одной стороны - гаранта" <11>. По мнению английских ученых, банковская гарантия представляет собой договор, т. е. двустороннюю сделку, когда соглашение о гарантировании какого-либо обязательства заключается между гарантом и бенефициаром. Однако такой договор носит односторонний характер, так как обязанность уплатить гарантийную сумму лежит исключительно на стороне гаранта <12>. -------------------------------- <11> Ефимова Л. Г. Банковская гарантия: понятие и практическая применимость // Хозяйство и право. 1996. N 3. С. 119. <12> Holden M. Law and Practice of Banking. London, 1993. P. 201 et seq.

Приводятся два аргумента в обоснование этого утверждения. Во-первых, в международной коммерческой практике банк-гарант выдает гарантию в пользу бенефициара, получив инструкции от принципала. Фактически банк-гарант направляет текст гарантии бенефициару, и если по истечении указанного срока от него не поступит возражений, считается, что соглашение достигнуто. Во-вторых, установление договорных отношений предполагает предоставление встречного удовлетворения. В противном случае возникновение таких отношений считается несостоявшимся. Применительно к банковской гарантии встречное удовлетворение заключается в согласии бенефициара вступить в отношения с принципалом, и соответственно бенефициар, намеревающийся заключить какое-либо соглашение с принципалом и требующий от принципала предоставления гарантии, получив такую гарантию, заключает соглашение. Тем самым требование о предоставлении встречного удовлетворения считается соблюденным. Практически все предусмотренные в российском гражданском законодательстве виды обеспечения исполнения обязательств носят договорный характер. Это напрямую относится к залогу, задатку, поручительству, неустойке и косвенно к удержанию. Институт банковской гарантии выбивается из этого ряда. Для подтверждения правоты этого положения можно привести следующую аргументацию. Если предположить, что банковская гарантия является договором между гарантом и бенефициаром, то необходимо признать, что для возникновения гарантийного обязательства требуется получение гарантом прямо выраженного согласия бенефициара с условиями гарантии, причем без каких-либо изменений этих условий (а именно акцепта бенефициаром оферты гаранта). Если бенефициар вносит какие-либо изменения в условия гарантии, направленной в качестве оферты бенефициару, можно ли в этом случае говорить о встречной оферте, направляемой бенефициаром гаранту? Представляется, что нет. Ведь в противном случае собственно гарантией следует считать документ, направленный бенефициаром гаранту, а первоначальную гарантию - вызовом на оферту, что не соответствует ст. 368 ГК РФ. Молчание же бенефициара вряд ли может рассматриваться как акцепт, ибо в данном случае не будут соблюдены требования п. 2 ст. 438 ГК РФ, в соответствии с которым молчание может рассматриваться в качестве акцепта только в тех случаях, когда это установлено законом либо вытекает из обычаев делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Осуществление бенефициаром по получении банковской гарантии действий по исполнению основного договора также не может рассматриваться в качестве акцепта гарантии, ибо такие действия направлены в отношении третьего лица и совсем по другому правовому основанию - договору между ним и принципалом. Более того, в ст. 371 ГК РФ сформулирован принцип безотзывности банковской гарантии. Если бы банковская операция по выдаче гарантии представляла собой договор, то приведенная норма была бы бессмысленной, учитывая, что расторжение договора подчиняется общему правилу ст. 450 ГК РФ и осуществимо либо по соглашению сторон, либо по решению суда. Таким образом, банковскую гарантию следует рассматривать как одностороннее обязательство гаранта, которое возникает в результате совершенной им односторонней сделки - выдачи гарантии <13>. -------------------------------- <13> См.: Ефимова Л. Г. Банковские сделки: Комментарий законодательства и арбитражной практики. М., 2000. С. 265 - 266.

Белорусское законодательство исходит из тех же позиций, что и нормы российского права. Анализируя требования ст. 167 БК РБ, можно утверждать, что понимание банковской гарантии как договора между гарантом и бенефициаром противоречит ее сущности, определяемой на основании вышеупомянутой статьи, в силу которой гарантия выдается исключительно по поручению должника бенефициара по основному обязательству (принципала) и обязательство гаранта платить по гарантии зависит от ее условий, определяемых самим гарантом. Поскольку для принятия гарантом обязательства уплатить определенную сумму имеет значение только указание принципала, можно утверждать, что данное обязательство носит односторонний характер, даже если бенефициар будет иметь возможность влиять на содержание условий этого обязательства. Для реализации своего права требовать платеж по гарантии бенефициар лишь должен предъявить требование о платеже и документы, представление которых требуется в соответствии с условиями гарантии. Данный вывод подтверждается и другим положением ст. 167 БК РФ, согласно которому после выдачи банковской гарантии никакие дополнительные соглашения между гарантом и принципалом не создают для бенефициара правовых последствий. Итак, банковская гарантия представляет собой самостоятельное гражданско-правовое обязательство одностороннего характера одного субъекта - гаранта перед бенефициаром, которое следует отличать от гарантийной операции, т. е. операции по выдаче банковской гарантии. В такой операции участвуют как минимум три лица (банк-гарант, бенефициар и принципал), а в случае непрямой гарантии - четыре (банк-гарант, банк-эмитент, бенефициар и принципал). Одна из главных отличительных черт банковской гарантии, выделяющих ее из круга всех остальных способов обеспечения исполнения обязательств, - независимость банковской гарантии от основного обязательства. В российском законодательстве прямо указывается на то, что предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение которого она выдана, даже если в гарантии будет содержаться ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК РФ) <14>. По мнению М. И. Брагинского и В. В. Витрянского, "принцип независимости гаранта перед бенефициаром от основного обязательства проявляется в том, что основаниями к отказу в удовлетворении требования бенефициара могут служить исключительно обстоятельства, связанные с несоблюдением условий самой гарантии, не имеющие никакого отношения к основному обязательству" <15>. Аналогичным образом, вследствие того что банковская гарантия независима от основного обязательства, его прекращение, недействительность или неисполнение не влияют на судьбу банковской гарантии. Исчерпывающий перечень оснований для прекращения гарантии содержится в п. 1 ст. 378 ГК РФ <16>. Обязательства гаранта перед бенефициаром прекращаются: -------------------------------- <14> В белорусском законодательстве с данной формулировкой адекватно корреспондирует формулировка ст. 167 БК РБ. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное). ------------------------------------------------------------------ <15> Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения. М., 1998. С. 478. <16> См. об этом более подробно: Сойко Р. П. Способы обеспечения регрессного требования при предоставлении банковской гарантии и порядок прекращения гарантийных обязательств // Банковское право. 2003. N 3.

1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; 2) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана; 3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту; 4) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств (п. 1 ст. 378 ГК РФ). Гарант, уплативший бенефициару обусловленную в гарантии сумму, имеет право предъявить регрессное требование к принципалу о возмещении понесенных им расходов (п. 1 ст. 379 ГК РФ). В целом схожие нормы содержит и белорусское законодательство. Согласно ст. 176 БК РБ обязательство гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии прекращается: 1) уплатой бенефициару денежной суммы, на которую выдана гарантия (осуществлением платежа); 2) по окончании срока, на который выдана банковская гарантия (срока ее действия), если иное не оговорено в ее тексте; 3) вследствие отказа бенефициара от своих требований по банковской гарантии путем возвращения ее гаранту; 4) вследствие отказа бенефициара от своих требований по банковской гарантии путем направления гаранту письменного уведомления об освобождении его от обязательства <17>. -------------------------------- <17> Прекращение обязательства гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии по основаниям, предусмотренным в п. 1, 2 и 4, не зависит от того, возвращена ли ему банковская гарантия.

Если обязательство гаранта перед бенефициаром банковской гарантии прекращено, гарант не позднее рабочего дня, следующего за днем прекращения его обязательства, обязан уведомить об этом принципала <18>. Совершенно противоположные российским положениям, касающимся регрессных требований гаранта к принципалу, нормы содержатся в белорусском законодательстве. Согласно ст. 177 БК РБ после исполнения обязательства гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии гарант не приобретает права регрессного требования к принципалу о возмещении денежных сумм, уплаченных бенефициару, если иное не предусмотрено соглашением между гарантом и принципалом. Гарант не вправе требовать от принципала возмещения денежных сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями банковской гарантии или за неисполнение (ненадлежащее исполнение) им обязательства гаранта перед бенефициаром. Таким образом, белорусское законодательство содержит одно коренное отличие от российского: оно не допускает предъявления регрессного требования гаранта к принципалу (правда, устанавливает диспозитивный характер соответствующей нормы). По сравнению с ранее действовавшей редакцией БК РБ новый Кодекс не допускает выдачу бессрочных банковских гарантий, рассматривая наряду с российским законодательством срок действия гарантии как ее существенное условие (ст. 165 БК РБ; ст. 374 ГК РФ) <19>. -------------------------------- <18> По российскому праву гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала (п. 2 ст. 378 ГК РФ). <19> Согласно ч. 7 ст. 165 БК РБ обязательными условиями банковской гарантии являются условия, содержащие указания на срок, на который выдана банковская гарантия, или обстоятельство (событие), при наступлении которого прекращается обязательство гаранта по банковской гарантии (срок действия банковской гарантии). Согласно п. 2 ст. 374 ГК РФ требование бенефициара должно быть предоставлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

Российское законодательство устанавливает безотзывность банковской гарантии и непередаваемость прав по ней, однако эти положения закона носят диспозитивный характер, т. е. стороны в гарантийном обязательстве могут предусмотреть иное (ст. 371 - 372 ГК РФ). Аналогичные нормы содержатся и в белорусском законодательстве (ст. 168 - 169 БК РБ). Однако ст. 168 содержит одну весьма странную норму: внесение изменений и/или дополнений в текст банковской гарантии после ее выдачи допускается с согласия бенефициара. Если принять во внимание норму ст. 165 о том, что банковская гарантия является обязательством гаранта, выданным в пользу бенефициара, т. е. сделкой, формируемой волеизъявлением одной стороны, и сопоставить ее с нормой ст. 169 о соглашении между гарантом и бенефициаром относительно содержания изменений, вносимых в текст уже существующей гарантии, т. е. о формировании нового условия гарантии путем волеизъявления двух сторон, следует признать, что белорусское законодательство признает возможность изменения (трансформации) юридической природы банковской гарантии на протяжении периода ее существования с односторонней сделки на договор. Это интересное открытие еще раз возвращает нас к вопросу о договорном характере банковской гарантии и дает основания усомниться в жестком одномерном подходе к таковому. Хотя справедливости ради следует сказать, что многое зависит от точных формулировок конкретных правовых норм. Требование бенефициара об уплате денежной суммы должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов (ст. 374 ГК РФ). В гарантии в качестве документов, прилагаемых к требованию о платеже, не должны указываться документы, объясняющие причину обращения бенефициара к гаранту, например, документы, подтверждающие, что бенефициар выполнил свои обязательства по договору, а принципал не совершает встречное удовлетворение в установленные сроки. Это связано с тем, что при выдаче гарантии по требованию гарант имеет дело не с фактом невыполнения обязательства принципалом, а только с документами. Однако ничто не мешает гаранту указать в качестве документа, который необходимо приложить к требованию, решение суда, которым удовлетворен иск бенефициара к принципалу, вытекающий из основного обязательства <20>. -------------------------------- <20> См.: Байгушева Ю. Обоснование обязательства гаранта // Хозяйство и право. 2005. N 4; Гаврин Д. Особенности возникновения и прекращения правоотношения между гарантом и бенефициаром по банковской гарантии // Хозяйство и право. 2008. N 11.

Содержание правовых отношений гаранта и принципала включает в себя следующие права и обязанности: 1) за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК РФ); 2) по получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами (п. 1 ст. 375 ГК РФ); 3) гарант вправе потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, в порядке и на условиях, которые определяются соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия (п. 1 ст. 379 ГК РФ). Если гарант уплатил бенефициару денежные суммы не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение обязательств гаранта перед бенефициаром, то он не вправе требовать от принципала возмещения этих сумм. Однако соглашением гаранта с принципалом может быть предусмотрено иное, в том числе полная или частичная компенсация соответствующих расходов гаранта принципалом (п. 2 ст. 379 ГК РФ); 4) гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала (п. 2 ст. 378 ГК РФ); 5) гарант, которому при рассмотрении требования бенефициара и приложенных к требованию документов стало известно об исполнении основного обязательства, его недействительности или прекращении, должен немедленно сообщить об этом принципалу и бенефициару (п. 2 ст. 376 ГК РФ) <21>. -------------------------------- <21> См.: Гонгало Б. М. Обеспечение исполнения обязательств. М., 1999. С. 52.

Практически аналогичные нормы содержатся и в белорусском законодательстве. При получении требования бенефициара об уплате денежной суммы (осуществлении платежа) по банковской гарантии гарант обязан не позднее следующего рабочего дня уведомить принципала о предъявленном требовании и передать ему копии требования и приложенных к нему документов (ст. 172 БК РБ). Если обязательство гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии прекращено, гарант не позднее рабочего дня, следующего за днем прекращения его обязательства, обязан уведомить об этом принципала (ст. 176 БК РБ). Гарант, которому до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, в обеспечение исполнения которого выдана банковская гарантия, полностью или в определенной части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, обязан немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу (ст. 174 БК РБ). Таким образом, можно утверждать, что специфика отношений "гарант - принципал", связанных с выдачей банковской гарантии, заключается в следующем: - такие отношения носят возмездный характер; - такие отношения должны быть опосредованы соглашением <22>. -------------------------------- <22> См. об этом более подробно: Станкевич А. В. Соглашение о выдаче банковской гарантии: проблемы теории и практики // Журнал российского права. 2006. N 1; Буркова А. Ю. Договор о выдаче банковской гарантии и его обеспечение // Банковское право. 2007. N 1.

Интересными для формально-логического анализа представляются правовые нормы о форме банковской гарантии и порядке вступления ее в силу. Согласно и российскому, и белорусскому праву банковская гарантия представляет собой письменное обязательство гаранта перед бенефициаром (ст. 368 ГК РФ и ст. 164 БК РБ). Однако если российское право вообще не упоминает термин "форма" в тексте соответствующих статей ГК РФ, то белорусское право содержит отдельное правило на этот счет, которое гласит, что банковская гарантия должна быть выдана в письменной форме. К таковой приравнивается и банковский электронный документ (ч. 9 ст. 165 БК РБ). Аналогичную позицию занимают оба анализируемых документа и в отношении требования бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии, которое должно быть представлено гаранту только в письменной форме (п. 1 ст. 374 ГК РФ и ч. 1 ст. 171 БК РБ). Что же касается порядка вступления банковской гарантии в силу и сроках ее действия, то следует обратить внимание на ряд нюансов. Согласно российскому праву банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в ней не предусмотрено иное (ст. 373 ГК РФ). Требование бенефициара о выплате денежных сумм по гарантии должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана (п. 2 ст. 374 ГК РФ). Фактически это означает, что гарантия вступает в силу в момент принятия на себя одностороннего обязательства гарантом путем выдачи письменного документа соответствующего содержания и действует в течение срока, в нем обозначенного и являющегося существенным условием гарантии, без которого гарантийного обязательства просто не возникает. Иными словами, банковские гарантии, статутом которых является российское право, с момента их выдачи являются срочными. По-другому обстоит дело в белорусском праве. Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если иное не оговорено в тексте гарантии. Однако банковская гарантия считается выданной с момента вручения ее бенефициару, а не с момента принятия одностороннего обязательства гарантом (ч. 1 ст. 170 БК РБ). Если банковская гарантия передается бенефициару по почте либо посредством электронного документа, она считается выданной с момента передачи ее организации связи либо передачи электронного документа телетрансмиссионной системой отправителя (ч. 2 ст. 170 БК РБ). Требование бенефициара о выплате гарантийной суммы должно быть получено гарантом не позднее срока действия банковской гарантии, если иное не оговорено в тексте гарантии (ч. 2 ст. 171 БК РБ). Таким образом, и по российскому праву, и по белорусскому праву сама банковская гарантия содержит в своем тексте условие о сроке ее действия. В этом смысле и российские, и белорусские банковские гарантии являются срочными. Белорусское банковское законодательство в отличие от российского четко разграничивает несколько видов банковских гарантий, различая гарантии по первому требованию, условные гарантии, подтвержденные гарантии, контргарантии и консорциальные гарантии (ч. 2 - 7 ст. 164 БК РБ). Под гарантией по первому требованию понимается обязательство гаранта уплатить бенефициару денежную сумму (осуществить платеж) по его первому письменному требованию, составленному в соответствии с условиями гарантии. Под условной гарантией понимается обязательство гаранта уплатить бенефициару денежную сумму (осуществить платеж) по его письменному требованию, составленному в соответствии с условиями гарантии, с приложенными к нему документами, которые доказывают или подтверждают неисполнение (ненадлежащее исполнение) принципалом обязательств перед бенефициаром. Такими документами могут являться соответствующие судебные (арбитражные) решения либо иные документы, оговоренные в тексте гарантии. Выданная гарантия может быть подтверждена в полной сумме либо частично другим банком или другой небанковской кредитно-финансовой организацией (подтвержденная гарантия). Подтверждающая сторона наряду с первоначальным гарантом несет перед бенефициаром солидарную ответственность в пределах подтвержденной суммы, если иное не предусмотрено условиями гарантии. Банк и НКФО могут по поручению принципала потребовать выдачи гарантии (первоначальной гарантии) от другого банка или другой НКФО, выдав им встречное обязательство (контргарантию). Условия контргарантии не предусматривают для бенефициара обязательств и не предоставляют ему дополнительных прав по сравнению с первоначальной гарантией. Под консорциальной гарантией понимается банковская гарантия, выдаваемая бенефициару несколькими гарантами через основной банк-гарант. Совершенно очевидно, что различные типы банковских гарантий (гарантии исполнения, тендерные, таможенные, судебные) могут принимать ту или иную разновидность (быть гарантиями по первому требованию, условными, консорциальными). Таким образом, различная типология и видовая принадлежность банковских гарантий в сочетании могут привести к проявлению многообразных форм юридического выражения обязательства гаранта перед бенефициаром, что в значительной степени укрепляет авторитет данного способа обеспечения исполнения обязательств и способствует его более широкому применению.

Название документа