Понятие рейдерства и характеристика способов его совершения

ПОНЯТИЕ РЕЙДЕРСТВА И ХАРАКТЕРИСТИКА СПОСОБОВ ЕГО СОВЕРШЕНИЯ

С. Д. СТЕПАНОВ

Степанов С. Д., соискатель кафедры криминалистики Краснодарского университета МВД России.

Переход России к рыночной модели экономики сопровождался бурным ростом числа хозяйствующих субъектов. Простота создания юридических лиц привела к тому, что к 2009 г. в Едином государственном реестре юридических лиц насчитывалось 4021318 юридических лиц, из них 3365085 коммерческих организаций, некоммерческих - 656233 <1>. -------------------------------- <1> См.: Сведения о работе по государственной регистрации юридических лиц по состоянию на 01.01.2009 // Вестник государственной регистрации. URL: http://www. vestnik-gosreg. ru/.

Условия, в которых создавались юридические лица, нельзя назвать благоприятными для осуществления нормальной предпринимательской деятельности; напротив, существуют факторы, способствовавшие неправовому разрешению проблем. Выделяются следующие причины <2>: -------------------------------- <2> См.: Киреев А. Ю. Рейдерство в российской экономике: сущность, тенденции и возможности противодействия: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008. С. 28.

- политическая нестабильность; - коррупция, в том числе установление отношений с должностными лицами органов государственной власти и органов местного самоуправления с целью использования судебных, административных и законодательных рычагов давления; - формирование масштабного теневого сектора экономики; - несовершенство законодательства (противоречивость, наличие пробелов); - правовой нигилизм в бизнес-среде. Все это привело к возникновению организаций, основной целью деятельности которых стало завладение активами другого юридического лица либо установление контроля над ним. В публикациях по вопросам сущности, мотивов, целей этих фирм за их деятельностью закрепилось название рейдерства <3>, или недружественного поглощения <4>, однако единого мнения по поводу разграничения указанных понятий не существует. Одни специалисты рассматривают их как общее и частное <5>, другие - как различные виды деятельности <6>, третьи - как синонимы <7>. -------------------------------- <3> См.: Лопашенко Н. Д. Рейдерство // Законность. 2007. N 4. С. 10. <4> См.: Юдин В. Г. Обеспечительные меры, или Недружественное поглощение // Арбитражная практика. 2004. N 5. С. 14. <5> См.: Астахов П. А. Противодействие рейдерским захватам. М., 2007. С. 30. <6> См.: Проворов А. В. Механизм предотвращения кризисных ситуаций в деятельности предпринимательских структур: Автореф. дис. ... канд. экон. наук. Владивосток, 2009. С. 11; Яковлева Е. И. Недружественные поглощения, или "Рейдерство" // Современные проблемы юридической науки: Материалы III Всероссийской с международным участием научно-практической конференции молодых исследователей, 26 - 28 апреля 2007 г. Ч. 1. Челябинск, 2007. С. 210 - 214. <7> См.: Фаенсон М. И., Пиманова А. А. Рейдерство (недружественный захват предприятия): практика современной России. М., 2007. С. 19.

Первого подхода придерживается П. А. Астахов, определяющий недружественное поглощение и рейдерство как целое и часть. Он считает, что "рейдерство - это особый вид враждебного поглощения, при котором ценные активы подвергшейся рейдерской атаке компании распространяются, и бизнес перестает существовать" <8>. Представляется, что данная точка зрения не позволяет дать четкой оценки рассматриваемому явлению в связи с тем, что результатом легального поглощения также может быть ликвидация юридического лица и распродажа его собственности. При этом П. А. Астахов не дает аргументированной классификации признаков рейдерства и недружественного поглощения. -------------------------------- <8> См.: Астахов П. А. Указ. соч. С. 31.

А. В. Проворов предлагает более разработанный подход и разграничивает данные категории. Несмотря на то что в его работе не содержится самих определений рейдерства и недружественного поглощения, автор указывает, что эти явления могут происходить на предприятии одновременно и неизбежно приводят "к кризисным ситуациям, дестабилизируя его функционирование" <9>. Однако данная точка зрения также не позволяет выявить сущностные отличия рейдерства от недружественного поглощения, поскольку такой признак, как "кризисная ситуация", субъективен и во многом зависит от руководства организации и воли его собственников. -------------------------------- <9> См.: Проворов А. В. Указ. соч. С. 12.

Довольно интересна теория, в соответствии с которой категории "рейдерство" и "недружественное поглощение" рассматриваются как тождественные и определяются как совокупность мероприятий по инициации процедуры банкротства и враждебному приобретению ценных бумаг. Подобной точки зрения придерживаются М. И. Фаенсон и А. А. Пиманова, указывая на то, что недружественное поглощение осуществляется рейдерами <10>. Однако на основе данной дефиниции невозможно определить характерные черты рейдерства и недружественного поглощения, так как понятие "враждебное приобретение ценных бумаг" весьма оценочно, кроме того, если следовать логике данной концепции, то любую процедуру банкротства надо рассматривать как деятельность рейдеров (поглотителей). -------------------------------- <10> См.: Фаенсон М. И., Пиманова А. А. Указ. соч. С. 11.

Таким образом, в литературе вопрос о сущности и соотношении терминов "рейдерство" и "недружественное поглощение" остается дискуссионным. Это обусловлено рядом факторов. Во-первых, это объективно предопределено элементарным заимствованием англо-американских терминов, которые не имеют однозначного толкования <11>. -------------------------------- <11> Barren's Dictionary of Financial and Investment Terms, 1985, 3d Ed.

Во-вторых, немало особенностей проистекает как из национальной деловой практики, так и из различий между "академической", "правовой" и "деловой" интерпретациями. Отсутствие терминологического единства связано и с теми или иными чертами национального законодательства <12>. Вполне очевидно несоответствие между законодательно оформленными в Гражданском кодексе Российской Федерации видами реорганизации и экономическими процессами, описываемыми в терминах "слияние" и "поглощение". -------------------------------- <12> Кулагин М. Избранные труды. М., 1999. С. 131 - 138.

В ч. 1 ст. 57 ГК России предусмотрено пять способов реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Поглощение (дружеское или враждебное) нашим законодательством не предусмотрено. Однако в ряде документов такой термин используется. Так, Государственная Дума Федерального Собрания Российской Федерации в 2005 г. обратилась к Председателю Правительства Российской Федерации М. Е. Фрадкову с просьбой внести в Государственную Думу законопроект, уточняющий особенности банкротства сельскохозяйственных организаций в целях... препятствия недружественным поглощениям <13>. -------------------------------- <13> Постановление Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 11 марта 2005 г. N 1601-IV ГД "Об обращении Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации "к Председателю Правительства Российской Федерации М. Е. Фрадкову в связи с обсуждением на "правительственном часе" в Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации 16 февраля 2005 г. выступления министра сельского хозяйства Российской Федерации А. В. Гордеева о мерах, принимаемых Правительством Российской Федерации по стабилизации продовольственного рынка, законодательному обеспечению развития агропродовольственного сектора на ближайшую перспективу и о готовности агропромышленного комплекса к проведению весенних полевых работ".

Некоторые авторы рассматривают поглощения как вид слияния. Так, О. Беленькая под термином "слияние" подразумевает весь спектр сделок по слияниям и поглощениям: дружественное поглощение, "жесткое" (недружественное, враждебное) поглощение, покупка всех или основных активов компании-цели (без объединения, т. е. от компании-цели в этом случае остаются лишь "оболочка" и денежные средства от продажи активов) <14>. При этом традиционно в литературе по корпоративным финансам выделяются три способа поглощений: -------------------------------- <14> Беленькая О. Анализ корпоративных слияний и поглощений // Управление компанией. 2001. N 2. С. 31 - 34.

- добровольные слияния на основе переговоров с руководством поглощаемой компании и последующей покупкой (обменом) акций; - враждебный захват путем тендерного предложения на покупку акций непосредственно акционерам компании; - получение контроля над советом директоров без покупки контрольной доли в акционерном капитале через голосование по доверенности (proxy contests, proxy fights) <15>. -------------------------------- <15> Чиркова Е. Действуют ли менеджеры в интересах акционеров? // Корпоративные финансы в условиях неопределенности. М., 1999. С. 23 - 41.

В ч. 1 ст. 58 ГК России отмечается, что при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом, т. е. при слиянии образуется новое юридическое лицо. Таким образом, описываемые сделки не в полной мере подходят к термину "слияние". В качестве синонимов термина "поглощение" в литературе чаще используются более широкие понятия "приобретение" (в экономическом контексте <16>) или "присоединение" (в юридическом контексте, согласно ГК России). При этом выделяют в качестве способов поглощения: -------------------------------- <16> Хмыз О. Инвестиционные стратегии многонациональных корпораций // Управление компанией. 2002. N 1. С. 11 - 12.

- приобретение поглощающей фирмой контрольного пакета акций поглощаемой. Поскольку при этом фирмы продолжают оставаться формально самостоятельными юридическими лицами, слияния их организационных структур не происходит; - взятие под свой контроль одной компанией другой, управление ею с приобретением (в том числе через биржу) абсолютного или частичного права собственности на нее <17>. -------------------------------- <17> Анисимов С. Рейдерство в России. Особенности национального захвата. СПб., 2007. С. 37.

Оба эти способа могут проходить как дружественно, так и враждебно. Однако вопрос о точном определении агрессивного ("жесткого") поглощения так и остается дискуссионным. Так, Г. Шверт приводит пять распространенных определений агрессивного поглощения, которые, строго говоря, нельзя считать взаимоисключающими <18>. Признание характера сделки враждебным зависит скорее от реакции менеджеров и (или) акционеров/участников компании-цели, если атакующая компания выполнила все требования органов регулирования об афишировании своих действий <19>. -------------------------------- <18> Schwert W. Hostiliti in Takeovers: In the Eyes of the Beholder? NBER Working Paper N 7085. Cambridge, Mass, 1999. <19> Леонов Р. "Враждебные поглощения" в России: опыт, техника проведения и отличие от международной практики // Рынок ценных бумаг. 2000. N 24. С. 15 - 23.

На основании изложенного можно сделать следующие выводы: 1. Поглощение - это одна из форм присоединения как реорганизации юридического лица, т. е. это законная сделка. 2. Определение дружественности или недружественности конкретного поглощения зависит от субъективной оценки ситуации менеджерами и (или) акционерами/участниками компании-цели. 3. Рейдерство не может соотноситься с поглощением каким-либо образом, так же как законные действия не могут соотноситься с преступными. 4. В основе рейдерства лежит желание приобрести другую компанию как можно дешевле, не соблюдая при этом нормы права. Таким образом, рейдерство - это целенаправленная деятельность физического или юридического лица, направленная на поглощение другого юридического лица в обход установленных норм и правил присоединения, реализуемая путем совершения уголовно наказуемых деяний. Для того чтобы определить, какие уголовно наказуемые деяния могут совершаться при рейдерском захвате, необходимо разобраться в структуре деятельности компании-агрессора. Она содержит как минимум три подразделения: 1) отдел, отвечающий за сбор информации. Его задача состоит в том, чтобы собрать максимум информации о компании-цели с особым упором на сведения компрометирующего характера. При определенных условиях лица, осуществляющие сбор информации, могут быть привлечены к ответственности: - если сбор информации осуществляется в отношении компании-цели и ее акционеров - юридических лиц - по ст. 183 УК России (незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну); - если сбор информации осуществляется в отношении руководителей компании-цели и ее акционеров - физических лиц - по ст. 137 УК России (нарушение неприкосновенности частной жизни) и по ст. 138 УК России (нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений); 2) юридический отдел. Задача юристов заключается в скрупулезном анализе полученных законными и незаконными путями документов и сведений, а также в выработке юридической стратегии действий агрессора и придании законности тем действиям, которые планируется осуществить в отношении компании-цели, ее менеджеров и акционеров. Кроме того, юристы заняты сочинением "липовой фактуры" для последующих исков, которые нужны для получения обеспечивающих определений. Такие действия являются фальсификацией доказательств по гражданскому делу лицом, участвующим в деле, или его представителем. Ответственность за них предусмотрена ч. 1 ст. 303 УК России. 3) отдел, непосредственно занимающийся реализацией проекта. Он разрабатывает собственную стратегию действий, опираясь на сведения, добытые работниками отдела сбора и анализа информации, а также выводы и рекомендации юристов. Именно сотрудников этого отдела все чаще именуют рейдерами. Как известно, для целей рейдерства предприятия или актива в общем случае могут быть использованы два способа: 1) банкротство предприятия; 2) приобретение такого количества акций/долей предприятия, которое сможет обеспечить полный контроль над ним. В связи с введением в действие Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в ред. ФЗ от 17.07.2009 N 145-ФЗ) рейдерство с использованием в качестве основного инструмента процедуры банкротства в значительной степени затруднено, поэтому наибольшую актуальность в настоящее время приобрел именно второй способ. Он может совершаться путем: 1) мошенничества (ст. 159 УК России), когда держателю акций сообщают заведомо ложную информацию об их стоимости, предлагая при этом "выгодную" сделку. Мошенничество может совершаться не только в отношении отдельного физического лица, но и в отношении компании-цели целиком. После длительного физического и психического насилия на руководство предприятия с целью приобретения контрольного пакета акций по низкой цене появляется "спаситель", который готов предложить больше (но никак не реальную цену) и наказать агрессоров; 2) вымогательства (ст. 163 УК России), которое может выражаться в шантаже менеджеров сведениями, имеющими компрометирующий характер; попытках воздействия на поставщиков предприятия и его основных покупателей; в угрозах здоровью акционеров и менеджеров предприятия, в угрозах здоровью их близких и т. п.; 3) хищение акций и долей в уставном капитале. С точки зрения компаний-агрессоров хищение акций является едва ли не самым простым и эффективным средством, используемым при рейдерстве, особенно в тех случаях, когда контрольный пакет акций находится в одних руках и отсутствуют какие-либо способы его законного приобретения. Для того чтобы похитить долю, необходимо и достаточно подать соответствующее заявление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, приложив к нему "липовый" договор купли-продажи. Настоящий владелец доли в течение длительного времени может не знать о том, что доля у него похищена, а когда ему становится все известно, время обычно оказывается упущенным: пакет акций немедленно многократно перепродается, делится на части, и у общества появляется новый "добросовестный собственник" контрольного пакета. Знание действий, входящих в рейдерство, поможет правоохранительным органам в борьбе с данной деятельностью.

------------------------------------------------------------------

Название документа