Некоторые вопросы совершенствования законодательства об ответственности членов органов управления коммерческих организаций

НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЧЛЕНОВ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

А. Б. АГЕЕВ

Агеев А. Б., кандидат юридических наук, старший юрист ООО "Компания "Базовый Элемент".

Вопрос об ответственности членов органов управления акционерного общества неоднократно обсуждался в правовой литературе, и большинство авторов сходятся во мнении, что эффективный механизм привлечения членов органов управления к ответственности отсутствует. Действующий порядок привлечения к ответственности членов совета директоров и исполнительных органов общества (далее также - директоров), предусмотренный Законом "Об акционерных обществах" (ст. 71) и Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ст. 44), не нашел широкого применения в судебной практике. Причина, на наш взгляд, заключается в недостаточно четко разработанных правилах поведения директоров при выполнении возложенных на них обязанностей и оснований привлечения их к ответственности. В частности, критерии добросовестности и разумности, являющиеся основными требованиями, предусмотренными действующим законодательством, к членам органов управления при выполнении ими своих функций, не раскрыты должным образом ни в судебной практике, ни в правовой литературе. Поэтому на практике достаточно сложно привлечь к ответственности директоров за нарушение данных критериев. В то же время вопрос о надлежащем выполнении директорами своих обязанностей является ключевым в деятельности коммерческих организаций. Директорам приходится принимать разноплановые решения, затрагивающие интересы как различных групп акционеров, так и интересы менеджмента, кредиторов, трудового коллектива и других заинтересованных лиц. От того, насколько эффективно, профессионально и беспристрастно они будут выполнять свои обязанности, зависит как текущее финансово-экономическое состояние общества, так и стабильность общества, перспектива его развития. Поэтому правовой статус, права и обязанности, порядок и условия привлечения к ответственности директоров должны быть разработаны более детально. Представляется целесообразным, на наш взгляд, закрепить на уровне закона права и обязанности директоров, которыми они должны руководствоваться при выполнении возложенных на них функций. Проблема законодательного закрепления прав директоров существует уже давно. Несмотря на то что к компетенции совета директоров отнесены наиболее существенные вопросы управления хозяйственной деятельностью общества, получение директорами полной и достоверной информации об обществе зачастую является проблематичным. Во многих ситуациях исполнительные органы предоставляют членам совета директоров ограниченный объем информации и только при рассмотрении повестки дня заседаний совета директоров. Права на истребование информации и документов общества у членов совета директоров отсутствуют. Такое право может быть предусмотрено внутренними документами общества, но эта возможность используется недостаточно широко и не всегда может быть использована. Поэтому считаем целесообразным закрепить на уровне закона право членов совета директоров на получение информации об обществе. Вопрос об обязанностях членов совета директоров является еще более актуальным. Законом их обязанности сформулированы в самом общем виде. Какая-либо сформировавшаяся практика или доктрина, применяющаяся к выполнению директорами возложенных на них обязанностей, отсутствует. Полагаем, что в данном случае можно использовать зарубежный опыт законодательного регулирования указанных отношений. Так, в законодательстве Великобритании этот вопрос является наиболее проработанным. Вступивший в силу в октябре 2008 г. Закон о компаниях (Companies Act 2006) достаточно подробно отразил "фидуциарные обязанности" директоров компании <1>. -------------------------------- <1> См.: ст. ст. 171 - 177 Закона о компаниях 2006 г.

В данном Законе прямо указаны и детализированы обязанности директоров, которыми они должны руководствоваться при исполнении своих функций. Таковыми являются: 1) обязанность действовать в пределах своих полномочий, под которой понимается обязанность действовать в соответствии с уставом компании и использовать свои полномочия только для достижения тех целей, которые поставлены перед директорами компании; 2) обязанность содействовать успеху компании - под этим понимается обязанность директоров при принятии решений учитывать интересы акционеров и сотрудников компании, поставщиков и потребителей, рассматривать последствия своих решений в долгосрочной перспективе, их влияние на окружающую среду и местные сообщества; 3) обязанность руководствоваться независимым суждением - директор должен, во-первых, высказывать свое мнение по рассматриваемым вопросам, а не занимать пассивную позицию, во-вторых, мнение директора должно быть независимым, высказанным им без влияния на него третьих лиц; 4) обязанность проявлять разумное усердие, профессионализм и осмотрительность - эти принципы считаются директором проявленными, если он действует как разумно осторожный человек и обладает общими знаниями, профессиональными умениями и опытом, которых можно с полным основанием ожидать от человека, выполняющего функции директора компании; 5) обязанность избегать конфликтов интересов - директор обязан избегать ситуаций, когда он имеет или может иметь прямые или косвенные интересы, которые вступают в конфликт с интересами компании. Это относится к использованию любой собственности, информации или возможности, вне зависимости от того, могла ли компания получить выгоды от их использования; 6) обязанность не принимать блага и поощрения от третьих лиц - директор компании не должен принимать блага и поощрения от третьих лиц, если таковые ему передаются в связи с тем, что он является директором, действует или бездействует в качестве директора. Под третьим лицом понимается лицо, не имеющее отношения к компании или ее дочернему обществу и не действующее от их имени. Обязанность не принимать блага и поощрения распространяется также при наличии у директоров конфликта интересов; 7) обязанность заявлять о своем интересе в предполагаемой сделке или соглашении - если директор прямо или косвенно заинтересован в сделке или соглашении компании, он обязан заявить другим директорам о том, каким образом и в какой степени он в ней заинтересован. Такое заявление о заинтересованности должно быть сделано до того, как компания совершит сделку или заключит соглашение. При этом директор вправе не заявлять о своем интересе, если этот интерес можно с достаточным основанием не считать источником конфликта интересов или если остальным директорам уже известно об этом. Вышеуказанные положения Закона о компаниях могут быть использованы при регулировании этих отношений в российском законодательстве. В частности, представляет интерес содержание обязанности содействовать успеху компании. В российском корпоративном законодательстве понятие "интересы общества" так и осталось нераскрытым. Обязанность директоров "при принятии решений учитывать интересы акционеров и сотрудников компании, поставщиков и потребителей, рассматривать последствия своих решений в долгосрочной перспективе, их влияние на окружающую среду и местные сообщества" может быть положено в основу определения понятия "интересы общества". Как нам представляется, понятие "интересы общества" включает в себя совокупность различных интересов: как интересов собственно самого общества как юридического лица, так и интересов иных заинтересованных лиц (stakeholders <2>). -------------------------------- <2> Под заинтересованными лицами акционерного общества (stakeholders) обычно понимают акционеров (мажоритарных, миноритарных; стратегических и портфельных инвесторов), менеджмент, трудовой коллектив, кредиторов, поставщиков, потребителей, органы местного самоуправления, общество в целом.

Интересы различных групп заинтересованных лиц часто не совпадают и даже противоречат друг другу. Так, в частности: 1) мажоритарные акционеры - заинтересованы в стратегическом управлении обществом; получении дохода в виде дивидендов; укреплении и расширении позиции общества на внутреннем и мировых рынках и пр.; 2) миноритарные акционеры - заинтересованы в получении дивидендов, реализации прав на получение достоверной и объективной информации об обществе; 3) кредиторы - заинтересованы прежде всего в устойчивом развитии общества и гарантиях возврата предоставленных средств. Не склонны поддерживать высокорисковые проекты общества; 4) менеджеры - заинтересованы в реализации амбициозных, высокорисковых проектов, в достижении обществом финансовых показателей, являющихся критериями для выплаты им вознаграждений, бонусов; 5) служащие - заинтересованы в устойчивости общества и сохранении своих рабочих мест; 6) потребители - заинтересованы в получении качественных товаров и услуг по приемлемым ценам, с высоким уровнем сервиса и добросовестной рекламой; 7) местные органы власти - прежде всего заинтересованы в устойчивом развитии общества, его способности выплачивать налоги, создавать рабочие места, реализовывать социальные программы; 8) общество в целом - заинтересовано в участии акционерного общества в решении проблем национального и международного масштаба, в поддержании экологической безопасности производства и производства конкурентоспособных товаров и услуг. Для того чтобы учитывать интересы различных групп заинтересованных лиц, члены совета директоров, во-первых, должны обладать знаниями, опытом и навыками в сфере управления конфликтными ситуациями и, во-вторых, активно применять их на практике. В настоящее время подход советов директоров к корпоративному управлению акционерными обществами как к комплексному механизму, требующему учета интересов различных групп лиц, на практике развит недостаточно. Для развития такого подхода считаем целесообразным закрепить на уровне закона обязанность директоров принимать решения с учетом интересов различных групп заинтересованных лиц. Из вышеуказанных обязанностей директоров необходимо также отметить значимость обязанности руководствоваться независимым суждением при принятии решений, поскольку она направлена на обеспечение объективности и беспристрастности директоров с тем, чтобы директора принимали решения в интересах всего общества, а не действовали только в интересах избравших их акционеров. Для российского правового поля эта тема является актуальной в связи с тем, что представители государства как акционера в совете директоров представляют интересы не всего общества, как это предусмотрено законом, а интересы избравшего их акционера и действуют не самостоятельно, а по директиве от своего акционера <3>. -------------------------------- <3> См.: Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции").

На практике такой же подход к взаимодействию между представителями в совете директоров и избравшими их акционерами применяется во многих крупных холдинговых компаниях. В связи с этим вопрос о независимости мнения членов совета директоров также должен быть отражен в законодательстве. Вопросы заинтересованности в сделках и обязанности членов совета директоров сообщать о своей заинтересованности уже отражены в действующем законодательстве <4>. Здесь следует обратить внимание на отсутствие санкций за несоблюдение этой обязанности. Поэтому, чтобы сделать эту обязанность реально выполняемой на практике, необходимо предусмотреть административные санкции в случае ее нарушения. -------------------------------- <4> См.: ст. ст. 81 - 84 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Как нам представляется, более детальная разработка прав и обязанностей директоров общества будет способствовать более эффективному выполнению возложенных на них обязанностей и позволит в необходимых случаях своевременно привлекать их к ответственности.

------------------------------------------------------------------

Название документа