Традиции и новации в коллизионно-правовом регулировании договорных обязательств в международном частном праве Китая

ТРАДИЦИИ И НОВАЦИИ В КОЛЛИЗИОННО-ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ ДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ КИТАЯ

В. Е. ВАРАВЕНКО

Варавенко В. Е., заведующий кафедрой частного права Владивостокского государственного университета экономики и сервиса (ВГУЭС), кандидат юридических наук.

Статья посвящена анализу коллизионных норм китайского международного частного права, регулирующих договорные обязательства. Выявлены и объяснены особенности коллизионных норм. Коллизионные нормы развиваются под влиянием новых экономических и правовых факторов, с одной стороны, и традиционализма китайского общества - с другой. Автором проанализированы различные источники китайского международного частного права (законы, руководящая судебная практика Верховного народного суда Китайской Народной Республики).

Секрет успехов современного Китая в различных областях общественной жизни заключается в эффективном сочетании нового и традиционного. Реформирование, модернизация, рецепция западных образцов и достижений науки и техники всегда проводились в рамках существующих традиций: "И Китай-Материк... и Китай-Ожерелье, полагая конфуцианское наследие в основу модернизационной стратегии, во многом встраивались в современный и постсовременный мир. И общими для них были конфуцианские посылки культурной преемственности и сознательной осторожной адаптации к новым реальностям жизни" <1>. -------------------------------- <1> Рашковский Е. Б. Мировые цивилизации в глобализующемся мире. Цивилизационный облик Китая: структуры, преемственность, метаморфозы // Мировая экономика и международные отношения. 2003. N 8. С. 67.

Тенденции к восприятию нового и сохранению старого влияют и на развитие международного частного права Китая (далее - МЧП), роль которого как регулятора трансграничных отношений неуклонно повышается. Исследуем влияние указанных тенденций на развитие китайского МЧП на примере анализа одной из последних китайских "кодификаций" коллизионных норм. Это Правила Верховного народного суда КНР о некоторых вопросах применения права при рассмотрении договорных споров с иностранным элементом, вытекающих из гражданских и торговых отношений, принятые 11 июля 2007 г. (далее - Правила 2007 г.) <2>. Достижение указанной цели предполагает выявление и объяснение особенностей содержания и формы закрепления китайских коллизионных норм, используемых для выбора права, применимого к договорным обязательствам. -------------------------------- <2> См.: Rules of the Supreme People's Court on the Relevant Issues concerning the Application of Law in Hearing Foreign-Related Contractual Dispute Cases in Civil and Commercial Matters. URL: http://www. lawinfochina. com.

Особенности формы закрепления коллизионных норм, регулирующих договорные обязательства. В Китае коллизионные нормы, используемые для выбора права, применимого к договорным обязательствам, закреплены в законах, а также в руководящей судебной практике Верховного народного суда КНР (далее - ВНС КНР). В настоящее время ключевым источником коллизионно-правового регулирования договорных обязательств в Китае являются Правила 2007 г. Указанный акт ВНС КНР заменил собой Пояснения ВНС по некоторым вопросам применения Закона о внешнеторговом договоре 1987 г. (далее - Пояснения 1987 г.) <3>, в котором содержались коллизионные нормы, направленные на регулирование договорных обязательств. -------------------------------- <3> См.: Response of Supreme People's Court to Certain Questions Concerning the Application of the Foreign Economic Contract Law. URL: http://www. lawinfochina. com.

Особенностями обладает статус актов руководящей судебной практики КНР. С одной стороны, руководящая судебная практика официально не признается источником права. Закон КНР о правотворчестве 2000 г. не содержит указания на руководящую судебную практику как на результат правотворческой деятельности <4>. А в соответствии со ст. 33 Закона КНР о судоустройстве 1983 г. предусмотрено право ВНС КНР давать лишь официальное толкование по вопросам, относящимся к применению законов <5>. С другой стороны, как пишут китайские авторы, "общепринятым является мнение, что судебное толкование имеет силу закона в пределах судебной системы Китая..." <6>. На чем же основано это "общепринятое мнение"? -------------------------------- <4> См.: Современное законодательство Китайской Народной Республики: Сборник нормативных актов / Под ред. Л. М. Гудошникова. М., 2004. С. 56 - 78. <5> См.: Organic Law of the People's Courts of the People's Republic of China. URL: http://www. lawinfochina. com. <6> Chen Weizuo. The Necessity of Codification of China's Private International Law and Arguments for a Statute on the Application of Laws as Legislative Model. URL: http://www. asiansil-tokyo2009.com/pdf/A-4/CHEN%20Weizuo. pdf.

Ответ на этот вопрос содержится в Правилах ВНС КНР о работе по судебному толкованию 2007 г. (далее - Правила о судебном толковании). В соответствии со ст. 6 названного акта, правила ВНС КНР - это судебное толкование, направленное на формулирование норм, необходимых при разрешении споров и основанных на "духе закона" <7>. В течение 30 дней со дня принятия правил ВНС КНР обязан направить их на регистрацию в Постоянный совет Всекитайского Собрания Народных Представителей (ст. 26 Правил о судебном толковании). Целью регистрации является экспертиза правил на предмет их соответствия действующему законодательству. Эта процедура легитимирует результаты правотворческой деятельности ВНС КНР и гарантирует их исполнимость. Правила вступают в силу со дня их принятия и являются основой для вынесения судебных решений (ст. 27 Правил о судебном толковании). -------------------------------- <7> См.: Provisions of the Supreme People's Court on the Judicial Interpretation Work. URL: http://www. lawinfochina. com.

Таким образом, ВНС КНР обладает полномочиями по созданию правовых норм, не противоречащих принципам права КНР. Возвращаясь к предмету нашего исследования, можно утверждать, что в Правилах 2007 г. закреплены коллизионные нормы в собственном смысле, а не толкование коллизионных норм, закрепленных в законах. Подобная форма закрепления норм является проявлением китайского традиционализма: новые правила закрепляются в форме руководящей судебной практики для практической проверки результативности их действия. И только в случае подтверждения своей эффективности правила будут закреплены в законе. Особенности принципов выбора права, применимого к договорным обязательствам, а также их реализации. В китайском, как и в российском, МЧП основным принципом выбора применимого права является принцип автономии воли, а субсидиарным - принцип наиболее тесной связи <8> (ст. 142 Основ гражданского права КНР 1986 г., ст. 126 Закона КНР о договорах 1999 г., а также ст. ст. 3 - 5 Правил 2007 г.). Вместе с тем в китайском МЧП данные принципы обладают особенностями. -------------------------------- <8> Wang Hui. A Review of China's Private International Law During the 30-year Period of Reform and Opening-Up: Working Paper Series N 002. Asian Law Institute, 2009. P. 3. URL: http://www. law. nus. edu. sg/asli/pdf/WPS002.pdf.

Особенность применения принципа автономии воли заключается в довольно демократичных правилах оформления выбора применимого права. Соглашение о выборе применимого права может вытекать из процессуальных документов: "Если стороны не выбрали право, регулирующее договорный спор, но при этом обе стороны ссылаются на право одной и той же страны или региона и не предъявляют возражений по поводу выбора права, считается, что стороны избрали право, регулирующее разрешение договорного спора" (ст. 4 Правил 2007 г.). Таким образом, выбор права может быть оформлен процессуальными документами, а не только оговоркой о применимом праве в тексте договора. Особенность применения принципа наиболее тесной связи заключается прежде всего в особом понимании категории "право стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора". В китайской интерпретации это право страны места нахождения стороны, осуществляющей решающее исполнение <9>. В ранее действовавших Пояснениях 1987 г. использовался критерий места осуществления коммерческой деятельности стороной, осуществляющей решающее исполнение. Новелла ВНС КНР, закрепленная в Правилах 2007 г., направлена на предотвращение случаев обхода закона. Компании, находящиеся на территории Китая, могли, опираясь на старые правила, избегать применения китайского права, если они осуществляли деятельность за рубежом. Ныне действующие Правила 2007 г., введя новый критерий, исключают возможность ухода из сферы действия китайского частного права. -------------------------------- <9> Российское МЧП восприняло данный коллизионный критерий в том виде, в котором он закреплен в Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам (Convention on the Law Applicable to Contractual Obligations (Rome, 19.VI.1980)). Норма п. 2 ст. 1211 ГК РФ содержит альтернативные привязки: 1) место нахождения стороны договора; 2) место осуществления стороной договора основной деятельности. Примечательно, что в практике МКАС при решении вопроса о выборе применимого права используются и первая (см.: решение МКАС при ТПП РФ от 19 декабря 2007 г. N 43/2007), и вторая (см.: решение МКАС при ТПП РФ от 22 марта 2005 г. N 106/2004) привязки, зачастую без какого-либо объяснения выбора одной из них.

Особенности отдельных коллизионных норм, используемых для выбора права, применимого к договорным обязательствам. Одной из особенностей китайских коллизионных норм, используемых для выбора права, применимого к договорным обязательствам, является широкое использование односторонних коллизионных привязок. Статья 6 Правил 2007 г. содержит перечень из восьми коллизионных норм, в которых закреплены односторонние коллизионные привязки, отсылающие к праву КНР <10>. По сравнению с ранее действовавшими правилами сфера применения односторонних коллизионных норм существенно расширилась <11>. -------------------------------- <10> Китайское право подлежит применению для регулирования договоров: 1) о создании акционерных совместных предприятий с китайским и иностранным участием; 2) о создании договорных совместных предприятий с китайским и иностранным участием; 3) о сотрудничестве в области разведки и разработки природных ресурсов, 4) об отчуждении акций совместных предприятий с китайским и иностранным участием и компаний со 100%-ным иностранным участием; 5) об управлении иностранными лицами совместными предприятиями с китайским и иностранным участием, созданными на территории КНР; 6) покупки иностранным лицом голосующих акций предприятия со 100%-ным китайским участием, созданного на территории КНР; 7) на приобретение иностранным лицом доли в уставном капитале компании с ограниченной ответственностью или акционерной компании со 100%-ным китайским участием на территории КНР; 8) на приобретение иностранным лицом активов предприятия со 100%-ным китайским участием, созданного на территории КНР. Стороны указанных договорных обязательств не могут выбрать применимое право своим соглашением. <11> В ранее действовавших Пояснениях 1987 г. были закреплены всего три односторонние коллизионные нормы.

Применение односторонних коллизионных привязок обусловлено необходимостью создания стабильного правового режима проведения прямых иностранных инвестиций в национальную экономику Китая, стремлением защитить национальные экономические интересы. Некоторые коллизионные нормы Правил 2007 г. отражают особенности критерия наиболее тесной связи отношения с национальным правом. Например, в соответствии с п. 6 ст. 5 Правил 2007 г. в договоре залога стороной, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для договора, является залогодержатель. В российском МЧП применяется противоположный подход <12>. Причиной выявленного отличия являются особенности материального права двух стран, регулирующего залоговые обязательства. В соответствии со ст. 338 ГК РФ при залоге движимых вещей по общему правилу предмет залога остается у залогодателя. Соответственно, залогодатель несет риски и обязанности по содержанию предмета залога. Именно он является стороной, осуществляющей решающее исполнение по договору. -------------------------------- <12> В соответствии с пп. 17 п. 3 ст. 1211 ГК РФ в договоре залога стороной, осуществляющей решающее исполнение, является залогодатель.

В соответствии со ст. 212 Закона КНР о вещных правах 2007 г. <13> залоговое отношение, объектом которого является движимая вещь, возникает с момента передачи вещи залогодержателю, т. е. залог движимого имущества - это всегда залог с передачей вещи залогодержателю. Соответственно, залогодержатель несет все риски и обязанности по поводу вещи и признается стороной, осуществляющей решающее исполнение по договору. -------------------------------- <13> См.: Real Right Law of the People's Republic of China. URL: http://www. lawinfochina. com.

Еще одна особенность Правил 2007 г. заключается в закреплении коллизионных норм, неизвестных российскому МЧП. Это коллизионная норма, используемая для выбора права, применимого к обязательствам лизинга, а также ряд других норм <14>. Данная особенность объясняется влиянием материального права и некоторых неправовых факторов на формирование коллизионного права. -------------------------------- <14> Это уже упоминавшиеся нормы с односторонними привязками, а также нормы о договорах на переработку поставленных материалов, на монтаж поставленных комплектующих и иные монтажные работы.

Предпосылкой появления коллизионной нормы о лизинге стало его широкое распространение как одного из эффективных средств привлечения прямых иностранных инвестиций. Государство начинает проводить политику по поощрению лизинговых операций <15>. В законодательстве закрепляются материальные нормы, регулирующие лизинговые отношения (гл. 14 Закона КНР о договорах 1999 г.). Льготный режим привлекает зарубежные лизинговые компании, которые заключают договоры с китайскими лизингополучателями. В качестве ответа на появление большого количества трансграничных лизинговых обязательств создается коллизионная норма о выборе права, применимого для их регулирования <16>. -------------------------------- <15> Так, во второй половине 80-х годов по всем лизинговым контрактам, заключенным иностранными инвесторами с китайскими компаниями с государственным участием, поручителем являлось народное правительство соответствующего уровня. См.: New Trend of Joint Venture Leasing COs in China [Электронный ресурс]. AsiaPulse News, 2000. URL: http://www. highbeam. com/doc/1G1-59192177.php. <16> В соответствии с п. 9 ст. 5 Правил 2007 г. договор лизинга регулируется правом страны места нахождения (NB!) лизингополучателя.

Итак, в современных тенденциях развития МЧП Китая можно увидеть как новации, так и традиции. С одной стороны, появляются новые коллизионные нормы, направленные на выбор права, применимого к договорным обязательствам, преимущественно в предпринимательской сфере. С другой стороны, содержание этих норм отражает стремление Китая максимально ограничить возможность применения иностранного права на своей территории. Решение этой задачи достигается при помощи формулирования "удобных" привязок, как односторонних, так и двухсторонних. В связи с этим китайское МЧП ассоциируется не с мостом, при помощи которого налаживается взаимодействие между национальным правом разных стран, а с Великой китайской стеной, призванной оградить национальную экономическую и правовую систему от инородного вмешательства. Коллизионно-правовое регулирование договорных обязательств в МЧП КНР развивается под воздействием экономических и правовых факторов, характеризующих стратегию Китая: привлечение иностранного капитала в национальную экономику с одновременным сохранением сложившегося порядка и традиций в обществе. И то и другое способствует усилению Китайского государства, эффективному социально-экономическому развитию.

------------------------------------------------------------------

Название документа