Пути оздоровления при банкротстве компании: экономические и правовые аспекты
(Максимов Е. А.)
("Законодательство и экономика", 2009, N 11)
Текст документа
ПУТИ ОЗДОРОВЛЕНИЯ ПРИ БАНКРОТСТВЕ КОМПАНИИ:
ЭКОНОМИЧЕСКИЕ И ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ
Е. А. МАКСИМОВ
Максимов Е. А., кандидат юридических наук, юрисконсульт филиала ОАО "Челябэнерго".
Автор рассматривает досудебную и судебную процедуры банкротства с позиций реализации задачи финансового оздоровления. В статье с экономической и юридической точек зрения проанализированы процедуры наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства, мирового соглашения.
Мировая практика банкротства показала, что финансовая нестабильность компаний зависит в среднем на 25 - 30% от внешних факторов, на 70 - 75% - от внутренних.
Банкротство компаний - это одна из стадий рыночной экономики, результат негативного влияния различных внешних и внутренних факторов ее развития в рыночных условиях.
Как правило, банкротство является результатом развития кризисного финансового состояния компании, когда она проходит путь от временной до устойчивой неспособности удовлетворять требования кредиторов, в том числе по взаимоотношениям с бюджетом.
В настоящее время можно выделить следующие формы банкротства:
- преднамеренное банкротство, характеризующееся преднамеренным созданием топ-менеджерами или собственниками компании состояния ее неплатежеспособности, нанесением ей экономического вреда в личных интересах;
- фиктивное банкротство - ложное объявление компании о своей неплатежеспособности с целью введения в заблуждение кредиторов для получения от них отсрочки платежей по своим финансовым обязательствам либо получения скидки с долгов;
- реальное банкротство - неспособность компании восстановить свою платежеспособность в силу реальных потерь финансовых ресурсов.
Рассмотрим реальное банкротство компании.
Банкротство имеет как положительные, так и отрицательные моменты.
К положительным следует отнести:
- ликвидацию компании-должника и возвращение долгов кредиторам;
- организацию нового бизнеса;
- смену собственника и администрации;
- восстановление финансовой устойчивости и реструктуризацию долговых обязательств;
- возможную передачу контрольного пакета акций компании государству.
К отрицательным моментам относятся:
- потеря кредиторами части своих финансовых ресурсов;
- возможность цепочки последующих банкротств;
- ухудшение материального положения работников компании;
- сужение рынка потребления;
- сокращение рабочих мест на рынке труда.
Рассмотрим более подробно стадии банкротства.
Первую стадию иногда называют скрытой формой начала банкротства. На этой стадии начинается незаметное снижение прибыли компании под влиянием внешних и внутренних факторов.
Первая стадия характеризуется зарождением финансовой неустойчивости, появлением негативных явлений в хозяйственной деятельности. Уменьшаются доходы и увеличиваются убытки. Однако производственный процесс не останавливается, объемы продукции не снижаются. Нарастают отсрочки платежей по долгам, а также в бюджет.
На второй стадии укрепляется финансовая неустойчивость. Уменьшается объем сбыта продукции, возрастает задолженность, смещаются сроки оплаты платежей. В связи со сбоями в производстве появляется брак в производимой продукции.
На третьей стадии ухудшаются финансовые результаты, изменяются статьи актива и пассива. Происходят сбои в производственном процессе, задерживается или сокращается выплата заработной платы. На смену квалифицированным рабочим приходит неквалифицированный персонал.
Четвертая стадия характеризуется хронической финансовой неустойчивостью. Происходит резкое уменьшение финансовых ресурсов, увеличивается кредиторская задолженность, резко снижаются объемы производства и продаж.
На пятой стадии наступает банкротство компании. Компания не может своевременно гасить образовавшуюся задолженность. Происходит частичная, а затем полная остановка производства. Наступает массовое сокращение персонала. Платежи не производятся.
Для урегулирования создавшейся ситуации для компании, попавшей в полосу остановки производства и неплатежей, в правовом поле предпринимательской деятельности действуют Федеральные законы от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и от 18 июля 2006 г. N 116-ФЗ "О внесении изменений в статью 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Основными целями данных Законов являются:
- сохранение работы компании с помощью юридических и финансовых механизмов;
- обеспечение защиты интересов кредиторов путем удовлетворения их требований;
- обеспечение наблюдения за сохранностью активов компании от негативных последствий.
Действующее законодательство, регулирующее процедуру банкротства, позволяет выделить следующие положения.
Несостоятельность (банкротство) - это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требование кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Должник может быть признан банкротом только на основании решения арбитражного суда или объявить себя банкротом самостоятельно в случае добровольной ликвидации.
Критерием несостоятельности компании-должника является его неплатежеспособность, когда он не может полностью погасить свою задолженность.
К признаку банкротства законодательством отнесена неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требование к должнику - юридическому лицу составляет не менее 100 тыс. руб.
Процедуру банкротства компании следует рассматривать как с экономической, так и с юридической точки зрения. С экономической точки зрения это внешние и внутренние факторы, наличие предпринимательского риска, обусловленного неквалифицированными решениями администрации компании. С юридической точки зрения - возможность правового решения погашения задолженности по платежам, заработной плате, в бюджет и др. С юридической точки зрения законодательство о банкротстве защищает финансовые интересы кредиторов.
Процедура банкротства компании осуществляется с целью:
- погасить задолженность перед кредиторами;
- в будущем восстановить производство компании.
Процедуру банкротства можно разделить на внесудебную и судебную.
Внесудебная процедура банкротства предусматривает досудебную санацию и иные меры по предупреждению банкротства (ст. 31 Закона N 127-ФЗ).
При рассмотрении дела о банкротстве должника применяются следующие судебные процедуры банкротства (ст. 27 Закона N 127-ФЗ):
- наблюдение;
- финансовое оздоровление;
- внешнее управление (конкурсное производство);
- мировое соглашение.
Подготовка дела к судебному разбирательству включает в себя:
- определение круга заинтересованных лиц (кредиторов), их извещение;
- подготовку необходимых финансовых документов, характеризующих деятельность компании-должника;
- проверку обоснованности возражений компании-должника против требований кредиторов;
- назначение экспертизы финансовых документов компании-должника;
- решение вопроса об обеспечении исковых требований.
В соответствии с действующим законодательством о банкротстве арбитражный суд может принять одно из следующих решений или определений:
- о признании должника банкротом;
- об открытии конкурсного производства;
- об отказе в признании должника банкротом;
- о введении финансового оздоровления;
- о введении внешнего управления;
- о прекращении производства по делу о банкротстве;
- об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения дела по существу;
- об утверждении мирового соглашения между компанией-должником и кредиторами.
Правила деятельности арбитражных управляющих, а также саморегулируемых организаций определяются соответственно статьями 21, 22, 24 и 25 Закона N 127-ФЗ.
Наблюдение - процедура банкротства, применяемая к компании-должнику в целях обеспечения сохранности ее имущества, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.
В этом случае компания-должник продолжает работу под руководством администрации, но под контролем временного управляющего. Временный управляющий утверждается арбитражным судом для проведения наблюдения в соответствии с Законом о банкротстве.
На основании сведений, собранных временным управляющим, арбитражный суд принимает решение о дальнейшей судьбе компании-должника. В отличие от остальных процедур, применяющихся в делах о банкротстве, наблюдение является обязательным.
Введение процедуры наблюдения не является основанием для отстранения администрации компании-должника от своих полномочий, но она работает с определенными ограничениями. Временный управляющий имеет право получить любую, в том числе конфиденциальную, информацию о финансовом состоянии компании, которую ему в силу закона обязана предоставить администрация.
При введении процедуры наблюдения временный управляющий имеет право предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок, заявлять возражения относительно требований кредиторов, обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества компании-должника и др. (п. 1 ст. 66 Закона N 127-ФЗ).
В настоящее время широкое распространение получили иски арбитражных управляющих о признании недействительными оспоримых сделок компании-должника или о применении последствий недействительности ничтожных сделок, совершенных в нарушение законодательства о банкротстве.
Рассмотрим пример. Решением арбитражного суда с ООО в пользу закрытого акционерного общества взыскана задолженность путем обращения взыскания на заложенное имущество на основании договора залога.
Постановлением суда второй инстанции решение было отменено, требование истца оставлено без рассмотрения, так как срок исполнения основного обязательства, обеспеченного залогом, установлен мировым соглашением, утвержденным определением арбитражного суда.
Порядок изменения срока исполнения судебного акта установлен статьей 324 Арбитражного процессуального кодекса РФ: его изменение возможно только путем вынесения постановления, а потому установление более позднего срока исполнения обязательства по договору залога, заключенного между сторонами после утверждения судом мирового соглашения, не может повлечь правовые последствия. Таким образом, стороны не вправе ссылаться на него в отношениях с иными кредиторами. Следовательно, на момент введения процедуры наблюдения в отношении должника срок исполнения обязательства уже наступил. В связи с возбуждением дела о банкротстве компании-должника по обязательству исполнением спорного судебного акта затрагиваются интересы других кредиторов. В этом случае истребуемые от ответчика по требованию о взыскании задолженности платежи подлежат взысканию в рамках дела о банкротстве. Установив в соответствии с пунктом 4 части 1 ст. 148 АПК РФ, что заявленное истцом требование подлежит рассмотрению в деле о банкротстве, арбитражный суд обязан оставить исковое заявление без рассмотрения. Следовательно, вопрос о действительности договора о залоге также должен быть рассмотрен в деле о банкротстве с целью определения того, к какой очереди следует отнести заявленные требования.
Финансовое оздоровление как процедура банкротства применяется к компании-должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком ее погашения. Административный управляющий утверждается арбитражным судом для проведения финансового оздоровления в соответствии с Законом о банкротстве.
С принятием арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления для компании-должника наступают следующие последствия:
- требования кредиторов по денежным обязательствам, срок исполнения которых наступил на дату введения финансового оздоровления, могут быть предъявлены должнику только с соблюдением соответствующего порядка, установленного Законом N 127-ФЗ;
- отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов, аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках Закона о банкротстве;
- приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям;
- запрещается выплата дивидендов;
- не начисляются неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты, приостанавливаются иные финансовые санкции.
При введении процедуры финансового оздоровления администрация компании-должника осуществляет свои полномочия с определенными ограничениями. В соответствии с законодательством о банкротстве компания-должник не вправе без согласия собрания кредиторов совершать следующие сделки:
- в совершении которых у компании-должника имеется заинтересованность;
- связанные с приобретением, отчуждением прямо или косвенно имущества, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения сделки, заявлять о своей реорганизации: слиянии, присоединении, выделении, преобразовании и др.
Особенности внешнего управления характеризуются следующим: оно направлено на сохранение деятельности компании и ее оздоровление, является обязательной процедурой банкротства и вводится по решению арбитражного суда только тогда, когда это может привести к восстановлению платежеспособности компании-должника.
Последствиями процедуры внешнего управления являются:
- отстранение директора компании-должника от работы и возложение управления делами на внешнего управляющего;
- снятие ранее принятых мер по обеспечению требований кредиторов;
- арест имущества компании-должника и иные ограничения по распоряжению ее имуществом, которые могут быть наложены в соответствии с законодательством о банкротстве.
Не позднее месяца с момента назначения внешний управляющий должен разработать план внешнего управления и представить его на утверждение собранию кредиторов.
Процедура внешнего управления может предусматривать следующие меры по восстановлению имущества компании-должника:
- перепрофилирование производства;
- закрытие убыточных производств;
- взыскание дебиторской задолженности;
- продажа части имущества компании;
- уступка прав требования должника;
- продажа компании-должника;
- замещение активов компании-должника.
К особой категории лиц, на основании закона выступающих от имени компании-должника, относятся арбитражные управляющие в процедурах внешнего управления и конкурсного производства. Внешний управляющий приобретает полномочия органов управления по ведению дел компании-должника в силу пункта 2 ст. 94 Закона о банкротстве.
Отчет внешнего управляющего, рассмотренный собранием кредиторов, и протокол собрания направляются в арбитражный суд не позднее чем через пять дней после даты проведения собрания кредиторов. К отчету внешнего управляющего должны быть приложены реестр требований кредиторов, условия кредиторов, голосовавших против принятого решения или не принимавших участия в голосовании.
По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего арбитражный суд может вынести одно из следующих решений:
- о прекращении производства по делу о банкротстве при удовлетворении всех требований кредиторов в соответствии с реестром;
- о продлении срока внешнего управления;
- об отказе в утверждении отчета внешнего управляющего;
- о признании компании-должника банкротом и открытии конкурсного производства.
Если подано ходатайство, арбитражный суд вправе установить срок окончания расчетов с кредиторами. В этом случае производство по делу прекращается после окончания расчетов с кредиторами. Если в установленный арбитражным судом срок расчеты не произведены, арбитражный суд вправе принять решение о признании компании-должника банкротом и открытии конкурсного производства, а кредитор - требовать начисления на невыплаченную задолженность процентов, начиная с даты вынесения определения о начале расчетов с кредиторами определенной очереди и до даты удовлетворения его требований в полном объеме.
При предъявлении требования о признании сделок недействительными срок исковой давности следует исчислять с момента, когда внешний управляющий узнал или должен был узнать о совершенной сделке. Внешний управляющий может предъявлять в арбитражный суд иски о применении последствий ничтожной сделки и о признании недействительной оспоримой сделки только по общим основаниям, прямо упомянутым в Гражданском кодексе РФ, независимо от того, заключены они до или после введения внешнего управления (п. 1 ст. 103 Закона N 127-ФЗ), либо по специальным основаниям, предусмотренным тем же Законом. При предъявлении требований о применении последствий ничтожной сделки и о признании недействительной оспоримой сделки по общим основаниям внешний управляющий действует от имени компании-должника в качестве ее исполнительного органа. При предъявлении аналогичных требований по специальным основаниям он действует от своего имени.
Рассмотрим пример. ЗАО обратилось в арбитражный суд с требованием к ООО о признании договора купли-продажи оборудования недействительным и о применении последствий недействительности сделки.
В ходе судебного разбирательства было установлено, что между акционерным обществом в лице внешнего управляющего и ООО заключен договор купли-продажи оборудования. Оно передано ответчику по акту приема-передачи. В соответствии с Законом о банкротстве внешний управляющий после проведения инвентаризации и оценки имущества компании-должника вправе приступить к его продаже на открытых торгах, если иное не предусмотрено планом внешнего управления. Этим планом предусматривалась продажа имущества должника на торгах с предварительной оценкой отчуждаемого имущества собранием кредиторов. В ходе судебного разбирательства установлено: договор купли-продажи оборудования был совершен не на торгах и без оценки оборудования собранием кредиторов. Решением суда первой инстанции иск был удовлетворен.
Принятие арбитражным судом решения о признании компании-должника банкротом влечет открытие конкурсного производства. Таким образом, с момента открытия конкурсного производства должник юридически объявляется банкротом.
Конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к компании-должнику, признанному банкротом в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.
Особенности конкурсного производства характеризуются следующим:
- конкурсный управляющий приобретает полномочия руководителя и иных органов управления компании-должника в силу пункта 1 ст. 129 Закона о банкротстве;
- конкурсный управляющий производит расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов, который закрывается по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
- продажа имущества компании-должника на открытых торгах осуществляется конкурсным управляющим после проведения инвентаризации и его оценки; при этом начальная цена продажи устанавливается независимым оценщиком. Порядок и сроки продажи имущества должника должны быть одобрены собранием кредиторов;
- определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения записи о ликвидации компании-должника в государственный реестр юридических лиц.
В статье 129 Закона о банкротстве определено право конкурсного управляющего при осуществлении своих полномочий предъявлять от имени компании-должника требования о признании недействительными сделок или о применении последствий ничтожной сделки. Кроме того, конкурсный управляющий имеет право предъявлять требования о недействительности сделок компании-должника по общим основаниям их недействительности.
Мировое соглашение - процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве путем достижения соглашения между компанией-должником и кредиторами.
Мировое соглашение характеризуется достижением определенности между сторонами на основе их договоренности об условиях урегулирования спорных экономических отношений.
Решение о заключении мирового соглашения принимается собранием кредиторов большинством голосов от их общего числа в соответствии с реестром требований. В этом случае способами исполнения обязательств могут быть: предоставление отступного, новация обязательства, прощение долга, а также другие условия, связанные с реструктуризацией задолженности.
В случае ненадлежащего исполнения условий мирового соглашения компанией-должником кредиторы вправе предъявить свои требования в объеме, предусмотренном мировым соглашением.
При заключении мирового соглашения с заинтересованными лицами решение об этом со стороны компании-должника принимается с соблюдением порядка, установленного для совершения сделок с участием заинтересованных лиц компании-должника (ст. ст. 152 - 154 Закона о банкротстве).
С другой стороны, несоблюдение положения о необходимости соблюдения порядка совершения сделки с участием заинтересованных лиц не препятствует собранию кредиторов от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принять решение о заключении мирового соглашения (п. 5 ст. 152, п. 5 ст. 153 Закона о банкротстве).
Следовательно, Закон о банкротстве в части положения о сделках с участием заинтересованных лиц нуждается в дальнейшем совершенствовании.
------------------------------------------------------------------
Название документа