Волеизъявление учредителя - юридического лица как основа создания акционерного общества: миф или реальность?

ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИЕ УЧРЕДИТЕЛЯ - ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА КАК ОСНОВА СОЗДАНИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА: МИФ ИЛИ РЕАЛЬНОСТЬ?

Д. С. ЛАМСКОВ

Ламсков Д. С., аспирант кафедры гражданского процессуального и предпринимательского права Самарского государственного университета.

Основой создания акционерного общества является волеизъявление учредителя. При этом необходимо отметить, что волеизъявление - это проявление воли учредителя, и только единство воли и волеизъявления может служить основанием для совершения действий, лежащих в основе юридического факта - появления нового субъекта права (акционерного общества). Вопрос о предоставлении возможности юридическому лицу являться учредителем акционерного общества актуален как с теоретической, так и с практической точки зрения.

The basis for creation of a joint-stock society is a declaration of will of its founder. At this it is necessary to note that declaration of will is an act of will of a founder and only the unity of will and declaration of will can be a basis for actions fundamental for a juridical fact - creation of a new subject of law (joint-stock society). The problem of providing a juridical person with the possibility to become a founder of a joint-stock society is topical both from theoretical and practice viewpoint <*>. -------------------------------- <*> Lamskov D. S. Declaration of will of a founder of juridical person as a basis for creation of a joint-stock society: myth or reality?

Г. Ф. Шершеневич отмечал, что "на место физических лиц мы поставим воображаемое лицо, фиктивный субъект, которому и поручим устанавливать отношения, преследующие какую-либо общую цель" <1>. Физические лица - учредители определяют объем прав общества, например наделение общества преимущественным правом приобретения акций, в случае продажи акций акционером, которое должно быть предусмотрено уставом общества <2>. -------------------------------- <1> См.: Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1985. С. 88 - 94. <2> См.: статья 1 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" // Собрание законодательства РФ. 2001. N 33 (часть I). Ст. 3423.

Савиньи считал, что "каждое право существует в виде выражения традиционной, привычной внутренней свободы человека"; и соответственно "суть правовых отношений... является областью независимого господства индивидуальной воли" <3>. -------------------------------- <3> См.: Savigny. System des heutigen romischem Rechts. 1945.

Российское законодательство предоставляет юридическим лицам право выступать учредителем акционерного общества. Природа статуса юридического лица в качестве учредителя может быть раскрыта через понятие юридического лица в цивилистической теории. Так, создаваемое вновь юридическое лицо рассматривалось в качестве живого организма в "теории реальности" Гирке и приравнивалось к статусу физического лица. При этом созданный субъект права наделялся специальной правоспособностью. Это позволило сделать вывод о том, что оно может совершать действия лишь в соответствии с целями, ради которых оно создано, а также дееспособностью, ибо обладает собственной волей, которую выражают органы юридического лица. В советский период господствующей теорией юридического лица являлась "теория коллектива" <4>, согласно которой основной целью создания юридического лица являлось управление имуществом собственника. В качестве собственника рассматривалось государство, которому имущество передано в оперативное управление "по воле советского народа". Применительно к современным условиям данная теория имеет право на существование, так как в качестве собственника может выступать как само государство, так и физические и юридические лица. Думается, что "коллективом" в современных условиях будут являться товарищество его учредителей, целью которых будет организация эффективного управления их имуществом путем передачи этого имущества в управление создаваемому акционерному обществу. Собственником имущества будет являться не абстрактный субъект права - государство, а конкретно обозначенный коллектив физических и юридических лиц. И одной из разновидностей акционерного общества, применительно к данной теории, будет выступать народное акционерное общество, управление в котором осуществлялось коллективом работников юридического лица, возглавляемым назначенным управленцем. -------------------------------- <4> Об этом подробнее см.: Братусь С. Н. Субъекты гражданского права. М., 1947; Братусь С. Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М., 1950; Иоффе О. С. Советское гражданское право: Курс лекций. Л., 1958.

С точки зрения "теории социальной реальности" целью создания акционерного общества является организация особого отношения между людьми по поводу имущественного комплекса, переданного в управление тем или иным дееспособным лицам для обеспечения каких-либо общих интересов <5>. -------------------------------- <5> См.: Александров Н. Г. Трудовое правоотношение. М., 1948. С. 202.

Создание акционерного общества через призму "факторно-нормативной теории", в которой В. П. Мозолин рассматривал юридическое лицо как сумму его понятия (признаков - статика), сущности (структуры органов управления и лиц, правомочных принимать решения от его имени, - динамика) программно-научного обоснования организации и деятельности юридического лица. Он определял юридическое лицо как самостоятельный субъект права, который независим в своем возникновении и существовании от членов и иных лиц, входящих в его состав. Автор указывал, что ни одно действие факторного характера не может получить права на жизнь без закрепления его в соответствующих нормах права (без закрепления проявления воли государственных уполномоченных органов через законотворческую деятельность) <6>. Таким образом, в рамках "факторно-нормативной теории" создание акционерного общества - это совокупность возникающих фактов, получивших свое закрепление в нормах права. -------------------------------- <6> Мозолин В. П., Петровичева Ю. В. Факторно-нормативная теория как основа организации и деятельности юридических лиц в российском праве // Юридический мир. 2001. N 9. С. 17.

Указанные выше теории юридического лица основаны на понятии воли субъекта. Их различие зависит от того, чье волеизъявление ставится в основу создания юридического лица, будь то государство, трудовой коллектив или иной субъект права. Юридическому лицу не присущи права, связанные с физической природой человека. Какова же природа права по учреждению хозяйствующего субъекта? В основе действия по учреждению акционерного общества лежит воля, которая выражается в волеизъявлении, определяемом действиями. Данные действия могут лечь в основу юридического факта создания акционерного общества. Воля, выраженная в словах, мыслях и других субъективных формах, не может лечь в основу такого юридического факта. В структуре воли необходимо выделять две ее стороны: активную и пассивную. Пассивная форма - это намерение совершить определенные действия (волеизъявления), определяемые мыслью субъекта права. Активная же форма - это конкретные действия, совершаемые субъектом права, направленные на наступление юридического факта. В основе юридического факта лежит именно волеизъявление. Следует отметить, что основу волеизъявления составляет процесс его формирования (мыслительные процессы субъекта волеизъявления), и лишь в совокупности пассивной и активной сторон воли появляются основания для наступления юридического факта. Противоречия между пассивной волей и волеизъявлением (т. е. их несоответствие между собой) могут свидетельствовать о недействительности юридического факта, лежащего в основе создания акционерного общества. Воля - это категория, присущая только живому существу, которое совершает поступки осознанно. В основе же действий акционерного общества находится совокупность воль <7>, т. е. объединение воль находит свое отражение в действиях акционерного общества в качестве учредителя. При этом акционерное общество не имеет своей собственной воли. А если субъект не обладает самостоятельной волей, но при этом выражает волеизъявление, то такое волеизъявление можно назвать ничтожным, и это не может лежать в основе юридических фактов. -------------------------------- <7> Участие в учреждении иного хозяйствующего субъекта осуществляется только с одобрения совета директоров либо общего собрания акционеров, действия по созданию иного хозяйствующего субъекта совершаются исполнительным органом юридического лица (генеральный директор, директор).

Необходимо отметить, что гражданин-учредитель и юридическое лицо - учредитель - это совершенно несхожие субъекты права. Гражданин-учредитель - это субъект права, который выразил юридически оформленное волеизъявление, что привело к появлению правоотношений с вновь возникшим юридическим лицом, в котором он выступает акционером. Гражданин становится акционером, а не субъектом, осуществляющим предпринимательскую деятельность. Юридическое же лицо, выступая в качестве учредителя, создает "себе подобных". Необходимо учитывать объем или размер правоспособности юридического лица - учредителя. Правоспособность определяется видами экономической деятельности, зафиксированной в зарегистрированном уставе акционерного общества. Учредители "предопределяют" объем правоспособности, которая закрепляется в уставе юридического лица, а государство "легализует" определенный объем прав, признавая акционерное общество в качестве субъекта права. При участии юридического лица в качестве учредителя акционерного общества должен учитываться объем прав и обязанностей, которыми обладает такое юридическое лицо - учредитель. Оно не может наделить другой субъект права правами выше своей правоспособности. Юридическое лицо на примере акционерного общества является продолжением волеизъявления лиц, его учредивших. Правоспособность акционерного общества может быть ограничена его уставом, в котором фиксируются основные направления хозяйственной деятельности общества, определяются задачи его существования. При решении вопроса об участии юридического лица в качестве учредителя в ином хозяйствующем субъекте права необходимо учитывать позицию учредителей, акционеров. Думается, что учреждение иного общества сопровождается совершением сделок, требующих особого порядка их общим собранием акционеров либо советом директоров. Юридическое лицо, участвуя в качестве учредителя, опосредованно выполняет волю его участников, не обладая при этом своей собственной волей. Юридические лица объединяет важнейший признак - это принцип свободного волеизъявления при их учреждении <8>. "Волеизъявление" и "сделка" в литературе иногда применяются как понятия равнозначные" <9>. В гражданском законодательстве понятие "волеизъявление" лиц не применяется как равнозначное понятию "сделка" <10>. ГК РФ сделку определяет как действия лиц, направленных на возникновение, изменение и прекращение гражданских правоотношений. "Сделка" - это действия лиц, основанных на юридических актах. "Действие" - это проявление воли, при этом "проявление воли - это объективная сторона сделки, а воля - это субъективная сторона сделки" <11>. Воля и волеизъявление в юридическом смысле неразделимы. Там, где есть воля, есть и волеизъявление, хотя волеизъявление не всегда отражает в полной мере сущность воли, так как волеизъявление воспринимается в гражданских правоотношениях как объективный факт, наделенный характеристиками воли. Законодательством определены границы волеизъявления, приводящие к возникновению юридических фактов, лежащих в основе создания акционерного общества. Таким образом, лица, отвечающие требованиям закона к статусу учредителя, могут выбрать один из способов создания акционерного общества. Данные способы установлены государством в его законотворческой деятельности, где определяются границы выбора в способе создания акционерного общества. -------------------------------- <8> См.: Чантурия Л. Л. Введение в общую часть гражданского права (Сравнительно-правовое исследование с учетом некоторых особенностей постсоветского права). М.: Статут, 2006. С. 176. <9> См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. проф. Е. А. Суханова. Т. 1. С. 330. <10> См.: ст. 153 Гражданского кодекса Российской Федерации // Консультант. 2008. <11> См.: Гражданское право. Общая часть / Под ред. и с предисл. В. А. Томсинова. М.: Зеркало, 2003. С. 712 - 713 (автор главы - Ю. С. Гамбатов).

Думается, что с теоретической стороны юридическое лицо как учредитель - это нонсенс. Юридическое лицо как учредитель предполагает наличие какого-либо субъекта, чей субъективный интерес заключен в его содержании. Способность иметь интерес и волю присуща только человеческой личности, облеченной в юридическую форму. Первоначальным же источником волеизъявления любого юридического лица является человеческая личность. И это положение основывается на самом существе права, которое и предназначено для реализации человеческих потребностей. Способность же юридического лица выступать в качестве учредителя продиктована способностью человеческой личности наделять своими правами и обязанностями юридические лица. Создание же юридического лица как и акционерного общества объясняется введением в современное право субъективной конструкции, выработанной юридической техникой, для придания несуществующему субъекту права юридической формы. А "фикция" не может порождать другую "фикцию" - новый субъект права. С практической же стороны юридическое лицо пользуется правами и несет обязанности не потому, что оно приравнено к человеческой личности, а потому, что юридическое лицо - это объективная действительность, сложившаяся в субъективной реальности. И участие юридического лица в качестве учредителя ограничивается лишь рамками, установленными его учредителями - человеческими личностями.

------------------------------------------------------------------

Название документа