Признаки договора на выполнение изыскательских работ в строительстве

ПРИЗНАКИ ДОГОВОРА НА ВЫПОЛНЕНИЕ ИЗЫСКАТЕЛЬСКИХ РАБОТ В СТРОИТЕЛЬСТВЕ

О. Г. ЕРШОВ

Ершов Олег Геннадьевич, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин омской академии МВД России, кандидат юридических наук, специалист в области частного права. В настоящее время занимается исследованием проблем правового регулирования отношений в строительстве. Родился 15 октября 1977 г. в г. Омске. Автор более 130 научных работ по проблемам правового регулирования отношений в строительстве.

В работе на основе анализа нормативных актов сделан вывод о том, что договор на выполнение изыскательских работ в строительстве не имеет надлежащей правовой основы. Ставится проблема установления ключевых признаков данного договора в целях последующего совершенствования правовой регламентации отношений. Предложен видообразующий признак, позволяющий разграничить договор на выполнение изыскательских работ в строительстве с иными подрядными договорами.

Ключевые слова: строительство; изыскательские работы; подряд.

Features of contract for performance of prospecting works in construction O. G. Ershov

On the basis of analysis of regulations the conclusion is drawn that the contract for performance of prospecting works in construction has no appropriate legal basis. Elucidating key features of this contract is important for the subsequent improvement of legal regulation. The author also suggests a feature which allows to differentiate between the contract for performance of prospecting works in construction and other contracts.

Key words: construction; prospecting works; contract of hiring work.

Выполнение изыскательских работ в целях разработки проектной документации для строительства является обязательным этапом организации и развития отношений, связанных с возведением зданий (сооружений) как объектов недвижимости. При выполнении изыскательских работ получают информацию об условиях природной среды, где планируется размещение объекта строительства. Такая информация, например, о геодезических, геологических, об экологических и других показателях места размещения предполагаемого строительства в последующем необходима для разработки расчетных материалов проекта.

Подготовку материалов по инженерным изысканиям в процессе проведения изыскательских работ допустимо проводить на основании заключенного договора. В отличие от гражданского законодательства плановой экономики, когда инженерные изыскания выполнялись проектными институтами, как правило, на условиях субподряда [1] либо силами подрядной организации, разрабатывающей весь проект строительства, в настоящее время допустимо заключение отдельного договора подряда на выполнение изыскательских работ без разработки проекта строительства, что следует из ст. 758 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Такой подход обусловлен дальнейшим развитием диспозитивных начал регулирования имущественных отношений, что вполне соответствует рыночным условиям хозяйствования. Вместе с тем заключение договора на изыскательские работы в строительстве вызывает сложности. Если обратить внимание на правовую основу данного договора, она явно нуждается в совершенствовании. В § 4 главы 37 ГК РФ практически отсутствуют нормы, которые касаются регулирования отношений, связанных с проведением изыскательских работ. Допуская заключение самостоятельного договора на проведение изысканий, законодатель в последующих ст. 759 - 762 ГК РФ предусмотрел нормативные положения, которые в большей части применимы только при подготовке проектной документации. В частности, речь идет о: требованиях к заданию на проектирование и исходным данным для составления технической документации, к выполнению работы и ее согласованию результатов с компетентными государственными и муниципальными органами; о запрете передавать техническую документацию третьим лицам и др. Применительно к выполнению изыскательских работ содержатся общие указания о необходимости соблюдения подрядчиком требований, содержащихся в задании и других исходных данных; передаче результатов изыскательских работ; об ответственности подрядчика за ненадлежащее выполнение изыскательских работ; о содействии заказчика в выполнении изыскательских работ в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором; возмещении подрядчику дополнительных расходов при изменении исходных данных выполнения изыскательских работ. В этом случае не восполняют пробел нормы, содержащиеся в подзаконных нормативных актах. Например, Постановлением Правительства РФ от 19 января 2006 г. N 20 "Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства" <1> установлен Перечень видов инженерных изысканий и порядок их выполнения. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2006. N 4. Ст. 392.

Однако каких-либо требований к условиям самого договора на проведение изыскательских работ не установлено. Указывается только, что должны быть техническое задание, программа выполнения инженерных изысканий, состав основных и специальных работ, объем и метод их выполнения, условия передачи результатов, необходимость применения средств измерений, прошедших метрологическую проверку, и составления отчета, содержащего графическую и текстовую части. По сути, данные требования можно отнести к содержанию основных прав и обязанностей сторон, но не к условиям договора на проведение изыскательских работ как основанию возникновения обязательства. Приказом Министерства регионального развития РФ от 30 декабря 2009 г. N 624 <2> определен перечень видов работ по инженерным изысканиям, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, но не содержат требований, предъявляемых к самому договору на выполнение для строительства изыскательских работ. При отсутствии специальных норм регулирование отношений должно быть обеспечено общими нормами § 1 гл. 37 ГК РФ, что следует из п. 2 ст. 702 ГК РФ. Такой подход допустим только в том случае, если признать, что договор на выполнение изыскательских работ есть обычная разновидность подряда. -------------------------------- <2> Приказ Министерства регионального развития РФ от 30 декабря 2009 г. N 624 "Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства" // Российская газета. N 88. 2010. 26 апр.

Если обратиться к зарубежному гражданскому законодательству, можно сделать вывод о том, что правовую основу договорных отношений, связанных с проведением изыскательских работ для строительства, также нельзя признать в достаточной степени удовлетворительной, поскольку либо должный уровень детализации правовых норм отсутствует, либо нормы об изысканиях для строительства вообще не предусмотрены кодифицированными актами. Например, в Китае регулирование на договорных началах отношений по проведению изыскательских работ обеспечивается нормами о договоре строительного подряда, а именно гл. XVI "Договор строительного подряда" Закона КНР "О договорах" <3>. В содержание договора строительного подряда должны включаться условия о проектных и изыскательских работах, а также о строительных работах (ст. 269). В части, касающейся изыскательских работ, обязательно должно быть включено условие о сроках передачи основных документов и материалов, качественных требованиях (ст. 274). В то же время развернутых норм применительно к договорным отношениям на проведение изыскательских работ нет. -------------------------------- <3> Закон КНР "О договорах" (принят 2-й сессией ВСНП девятого созыва 15 марта 1999 г.) // URL: http://www. chinalawinfo. ru/civil_law/law_real_right/law_real_right_p2ch5 (дата обращения: 14.12.2012).

Гражданское уложение Германии (далее - ГГУ) содержит разд. 9 "Договор подряда и подобные договоры" части 8 книги второй "Обязательственное право", который посвящен общим нормам о подряде § 631 - 651 ГГУ и нормам о договоре на туристическое обслуживание § 651a - 651m ГГУ. Каких-либо специальных норм о договоре подряда на изыскательские работы в этом законе не закреплено [2]. Действует также специальный Градостроительный закон (BauGB), которым хозяйствующие субъекты должны руководствоваться при строительстве и проектировании. Однако этот Закон посвящен в основном развитию территорий, в целом содержит нормы публичного, а не частного права, вследствие чего не позволяет проводить должную регламентацию договора подряда на изыскательские работы в строительстве <4>. -------------------------------- <4> См.: Baugesetzbuch in der Fassung der Bekanntmachung vom 23. September 2004 (BGBI. I S. 2414), das zuletzt durch Artikel 4 des Gesetzes vom 31. Juli 2009 (BGBI. I S. 2585) geandert worden ist. (BauGB).

В ряде государств, образовавшихся на постсоветском пространстве, действуют гражданские кодексы. Правовая основа регулирования отношений подряда на изыскательские работы представлена нормами в рамках кодифицированного акта. Так, в Гражданском кодексе Республики Казахстан, § 4 гл. 32, содержатся такие нормы, которые учитывают особенности отношений в сфере проектно-изыскательских работ и отражают требования, которые предъявляются к исходным данным на проектирование, обязанности заказчика и подрядчика, ответственность подрядчика за недостатки проектно-сметной документации (ст. 667 - 672). Вместе с тем должная степень детализации относительно отдельно заключаемого договора подряда на выполнение изыскательских работ отсутствует [3]. Аналогичный подход законодателя при разработке норм наблюдается в Гражданском кодексе Республики Армения, где содержится § 4 гл. 37 "Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ" (ст. 756 - 760) <5> и ряда др. -------------------------------- <5> См.: Гражданский кодекс Республики Армения // URL: http://www. yurclub. ru.

Одной из причин сложившегося в отечественном и зарубежном гражданском праве уровня нормативного обеспечения договорных отношений, связанных с проведением изыскательских работ для строительства, является недостаточное изучение в рамках цивилистической теории признаков договора на выполнение изыскательских работ. Анализ юридической литературы позволяет сделать вывод о том, что этому договору не уделялось должного внимания как в плановой экономике [4], что объяснимо отсутствием на тот момент практически самих отношений по изысканиям, основанных на договорных началах и являющихся объектом правового регулирования, так не уделяется внимания сегодня применительно к рыночным условиям хозяйствования. Нам известно лишь одно исследование Л. А. Алиповой, в котором рассмотрены общие положения, содержание рассматриваемого договора, вопросы его расторжения и ответственности сторон [5]. Вместе с тем выводы, полученные относительно признаков и существенных условий договора подряда на изыскательские работы, вызывают сомнения. В частности, предложены два видообразующих признака: особый характер работ, выполняемых подрядчиком, и специфические черты результата работ, подлежащего передаче заказчику [5, с. 12, 16, 18]. Видообразующие признаки договора подряда на изыскательские работы должны позволить отличить данный договор от других в пределах группы подрядных договоров. Однако специфические черты результата работ можно наблюдать и при строительном подряде, поскольку здесь результатом работ является вновь созданное здание (сооружение), которое по своей природе относится к объектам недвижимости, что предопределяет особенности его передачи и возникновения права собственности на данный объект. Особый характер работ, выполняемых подрядчиком, можно наблюдать и при бытовом подряде, что предопределяет обязанность подрядчика до заключения договора предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию о предлагаемой работе (п. 1 ст. 732 ГК РФ). В связи с этим предложенные признаки договора подряда на проведение изыскательских работ являются критериями, по которым можно систематизировать договоры, которые заключаются при строительстве, но назвать их видообразующими применительно к рассматриваемому договору сомнительно. Условие о передаче заказчиком технического задания также вряд ли может быть отнесено к существенным условиям в силу его значимости для выполнения изыскательских работ и указания законодателя. Выдача технического задания может иметь значение при заключении договора подряда на проектирование, поскольку такого рода задание позволяет определить параметры, которые имеют значение при определении предмета договора. Однако особенность договорных отношений на проведение изыскательских работ для строительства состоит в том, что задание заказчика теряет то обычное значение, которое оно имеет при заключении иного договора подряда в части установления предмета. При определении предмета договора на выполнение изыскательских работ в основе содержания действий, выполняемых изыскателем, лежит не задание заказчика, а организационно-производственные отношения, возникновение и развитие которых необходимы для того, чтобы добиться получения материалов инженерных изысканий для последующей разработки проекта строительства. Нами уже обращалось внимание на то, что договор подряда на проектные и изыскательские работы по своей правовой природе является договором о выполнении работ и должен быть отнесен в системе договоров к договору подрядного типа. При этом он не является обычной разновидностью подряда [6]. Отсутствие пока должного уровня теоретической разработки признаков условий договора на выполнение изыскательских работ в строительстве приводит к возникновению споров между хозяйствующими субъектами, что можно наблюдать на материалах судебной практики. В частности, споры возникают относительно того, должна ли оплата выполненных работ быть поставлена в зависимость от получения подрядчиком положительного заключения экспертизы. При этом единство судебной практики здесь не наблюдается. Например, при рассмотрении одного дела суд указывает на то, что, поскольку договором оплата работ не поставлена в зависимость от получения или неполучения положительного заключения государственной экспертизы, невыполненные в связи с возникшими затруднениями работы могут быть учтены при окончательном расчете <6>. -------------------------------- <6> См.: Постановление ФАС Поволжского округа от 5 июня 2012 г. по делу N А12-15740/2011 // СПС "КонсультантПлюс".

При рассмотрении другого дела указывается, что отсутствие положительного заключения экспертизы выполненных работ не доказывает факт исполнения принятых на себя подрядчиком обязательств передать результаты изыскательских работ <7>. Устранение замечаний первоначальной экспертизы при наличии отрицательного заключения повторной экспертизы не служит основанием для оплаты спорных работ <8>. Получается, что в одних случаях, принимая решение, суд не рассматривает в качестве условия оплаты работ обязательное получение положительного заключения государственной экспертизы, проведение которой предусмотрено градостроительным законодательством, в других - напротив, такое заключение экспертизы является обязательным условием оплаты, поскольку указывает на надлежащее исполнение. -------------------------------- <7> См.: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 мая 2011 г. по делу N А70-5087/2010 // СПС "КонсультантПлюс". <8> См.: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13 сентября 2010 г. N А22-921/2008 // СПС "КонсультантПлюс".

Полагаем, что разные подходы в этой части объясняются тем, что правовая природа договора на выполнение изыскательских работ несколько иная и не может быть сведена к обычному подряду. Результаты изыскательских работ для строительства не являются вещью, как при обычном подряде. Речь идет об информации, которая касается состояния окружающей природной среды, где планируется проведение строительных работ. Отсюда особенностями обладает и экспертиза изыскательских работ. Предметом экспертизы, как правило, является установление соответствия полученного результата работ в виде строения требованиям технических регламентов и актам технического нормирования, которые предусматривают контрольные для сравнения параметры. Если вести речь об экспертизе изыскательских работ, то полученные при исполнении договора на проведение таких работ результаты не могут быть сравнимы с контрольными параметрами, поскольку последние изначально не установлены актами технического нормирования. Предметом экспертизы изыскательских работ может быть установление соответствия не результата, а процесса получения результата изыскательских работ актам технического нормирования. Установление ключевых признаков договора на выполнение изыскательских работ предполагает выяснение того, о каких признаках идет речь - родовых или видовых. Осмысление родовых признаков договора связано с уяснением вопроса о том, какое место занимает договор в системе гражданско-правовых договоров, т. е. к какой группе его следует отнести. Несмотря на то что критерии построения системы гражданско-правовых договоров, разделение договоров на группы носят дискуссионный характер, все же правовая природа договора на выполнение изыскательских работ здесь сомнений не вызывает. В системе гражданско-правовых договоров, сформированной по критерию направленности [7], рассматриваемый договор относится к подрядной группе договоров о выполнении работ. В обоснование такого вывода в свое время еще В. А. Рассудовский привел следующие аргументы: а) предмет данного договора всегда индивидуализирован в результате труда подрядчика, достигаемого путем выполнения работ по заданию заказчика; б) наличие оперативно-хозяйственной самостоятельности подрядчика при выполнении задания на свой риск [4, с. 151]. Однако речь идет о родовых признаках, а не видовых отличиях от других подрядных договоров. Следовательно, при установлении признаков договора на выполнение изыскательских работ в строительстве требуется установить видообразующие признаки, с помощью которых его можно отличить от других подрядных договоров. Однако сделать это весьма сложно. Ранее в условиях плановой экономики договор подряда на проектные и изыскательские работы относили к разновидности договора подряда на капитальное строительство [8]. До настоящего времени было доказано, что договор на выполнение проектных и изыскательских работ является самостоятельным договором, который не может быть сведен к строительному подряду. Отличие устанавливается по предмету договора, которым охватывается результат работ. При строительном подряде результат выражен в виде вновь возведенного или реконструируемого строения, при проектных и изыскательских работах речь идет о документах, на основании которых разрабатывается проектная документация или проводятся строительные работы. Однако предмет договора - это элемент, с помощью которого можно провести разграничение любых гражданско-правовых договоров, но вряд ли его следует относить к видообразующим признакам. Видообразующие признаки отражают, с одной стороны, характер и содержание складывающихся экономических отношений, с другой - образуют основу формирования предмета договора и содержания обязательства, которое возникает. При установлении видообразующих признаков договора на выполнение изыскательских работ в строительстве следует обратить внимание на то, что диспозитивные начала правового регулирования договорных отношений существенно ограничены в сравнении с иными разновидностями подряда. Такое ограничение усматривается при определении порядка, вида, способах производства работ, которые должен выполнить подрядчик. Если, например, при бытовом подряде подрядчик как специалист самостоятельно определяет, в каком порядке будет выполнена работа, каким способом, либо заказчик может установить здесь дополнительные критерии, то при выполнении изыскательских работ в строительстве усмотрение исполнителя и заказчика ограничено обязательными для исполнения требованиями технических регламентов и актов технического нормирования. При строительном подряде, несмотря на то что подрядчик также должен руководствоваться и соблюдать положения технических регламентов и актов технического нормирования, они не определяют модель его основного поведения в обязательстве. Модель поведения подрядчика при строительном подряде в первую очередь предопределена требованиями и положениями проектной документации, которая может быть также изменена соглашением с заказчиком. Когда проводятся изыскательские работы для строительства, модель поведения исполнителя работ в обязательстве задается обязательными требованиями технических регламентов и актов технического нормирования, которые не могут быть изменены соглашением с заказчиком. Из этого следует, что: а) конкретный перечень изыскательских работ устанавливается не заданием заказчика, а формируется под влиянием производственных отношений в зависимости от назначения объекта строительства, проект которого будет разработан; б) исходные данные для выполнения работы заказчик исполнителю не передает, поскольку они не имеют юридического значения; в) задание заказчика не может иметь значение при определении предмета договора, поскольку не связано с установлением индивидуализирующих работу и ее результат признаков. Ничего подобного применительно к другим разновидностям подряда не наблюдается. В связи с этим можно выделить один видообразующий признак договора на выполнение изыскательских работ в строительстве, который следует из характера самих отношений, должен быть положен в основу при формировании предмета договора и содержания обязательства, - выполнение исполнителем изыскательских работ в зависимости от назначения объекта строительства по составу и содержанию согласно императивным требованиям технических регламентов, актов технического нормирования, исключающим при формировании модели поведения исполнителя в обязательстве соглашение сторон. Именно данный признак позволяет в последующем сделать вывод об особом характере работы исполнителя и специфических чертах результата работы.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Басин Ю. Г. Правовые вопросы проектирования в строительстве. М.: Юрид. лит., 1962. С. 97, 98. 2. Гражданское уложение Германии: Пер. с нем. / Науч. ред. А. Л. Маковский. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 184, 185. 3. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая и Особенная части). Алматы: Юрист, 2006. С. 192, 193. 4. Рассудовский В. А. Договор на выполнение проектных и изыскательских работ в капитальном строительстве. М.: АН СССР, 1963. 5. Алипова Л. А. Договор подряда на выполнение изыскательских работ: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2010. 6. Ершов О. Г. О правовой природе договора на выполнение инженерных изысканий для строительства // Правовые вопросы строительства. 2010. N 1. С. 25 - 29. 7. Романец Ю. В. Направленность договора как основание его квалификации // Право и экономика. 1999. N 9. 8. Курс советского гражданского права. Отдельные виды обязательств. М.: Госюриздат, 1954. С. 275.

------------------------------------------------------------------

Название документа