Сделки, направленные на отчуждение долей в уставном капитале ООО: новое в правовом регулировании

СДЕЛКИ, НАПРАВЛЕННЫЕ НА ОТЧУЖДЕНИЕ ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО: НОВОЕ В ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ

М. Н. ИЛЮШИНА

Илюшина Марина Николаевна - кандидат юридических наук, доцент, заведующая кафедрой предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса Российской правовой академии Минюста России.

В настоящее время общество с ограниченной ответственностью (ООО) является наиболее распространенной организационно-правовой формой существования организации. Однако в отличие от других организационно-правовых форм юридических лиц, таких, как акционерное общество, для данной организационно-правовой формы отсутствует какой-либо публичный контроль внутрикорпоративной деятельности, не существует механизма учета и индивидуализации долей участия в уставном капитале обществ. Общеизвестны и открыто обсуждаются факты создания фиктивных юридических лиц в форме обществ с ограниченной ответственностью. Кроме того, несовершенство корпоративного законодательства усугубилось наличием такого явления в современной России, как "рейдерство" (от англ. raid - "налет", "набег"). Об этом много и подробно писалось в юридической литературе, указывались основные направления совершенствования законодательства <1>. Названные проблемы потребовали принятия законодательных мер, связанных с созданием механизма, позволяющего прежде всего сохранять и восстанавливать корпоративный контроль за отчуждением долей в обществах с ограниченной ответственностью. -------------------------------- <1> См.: Сарбаш С. В. Основные положения Федерального закона о регистрации юридических лиц // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 20 - 31; Он же. Направления совершенствования законодательства о регистрации юридических лиц // Вестник гражданского права. 2006. N 1.

С этой целью 24 декабря 2008 г. принят Федеральный закон N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации". Данный законодательный акт установил новые требования к порядку, процедуре и форме отчуждения долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Для создания целостного механизма правового регулирования отчуждения долей в уставном капитале общества указанным Законом внесены изменения в Гражданский кодекс РФ, в Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <2>, в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 <3>, в Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <4>, вступающие в силу с 1 июля 2009 г. -------------------------------- <2> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785. <3> Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. N 10. Ст. 357. <4> СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3431.

В соответствии с новой редакцией п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) ООО признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Из текста ранее существовавшей редакции изъято словосочетание "размеры которых определены учредительными документами". Такое изменение логично вытекает из новой редакции п. 8 ст. 11 Закона об ООО, где установлено, что "сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единоличного учредителя общества, в том числе в случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом". Следует также отметить в ряду изменений законодательства об ООО, которые не являются предметом исследования настоящей статьи, что произошло изъятие из состава учредительных документов ООО, в котором участвуют несколько учредителей, учредительного договора и придание ему статуса классического гражданско-правового договора об учреждении юридического лица. Как известно, и ранее участник ООО был вправе продать или иным образом уступить свою долю или ее часть в уставном капитале общества одному или нескольким его участникам. Под отчуждением доли в уставном капитале ООО иным, нежели продажа, образом подразумевалось отчуждение доли посредством ее дарения, мены и иных гражданско-правовых сделок. Уставом общества мог быть установлен запрет на отчуждение участником общества своей доли третьим лицам (не участникам общества). Если в уставе такого запрета не было, доли могли отчуждаться не только участникам общества, но и третьим лицам. В этом случае участники ООО пользовались преимущественным правом покупки доли участника или ее части по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей (прежняя редакция ст. 21 Закона об ООО). Новая редакция ст. 21 установила более определенный, хотя и не закрытый перечень оснований перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам. Пункт 1 ст. 21 впервые устанавливает, что переход доли может осуществляться: на основании сделки; в порядке правопреемства; на ином законном основании. Понятно, что правопреемство имеет место в случаях наследования и реорганизации юридического лица, иное законное основание - это традиционно судебное решение, продажа с публичных торгов. В большей степени в практике корпоративной деятельности востребован созданный в законодательстве новый механизм отчуждения долей на основании сделки. Новая редакция п. 2 ст. 21 Закона об ООО предусматривает, что таких сделок может быть две: купля-продажа и отчуждение иным образом. Прежняя редакция предусматривала две формы перехода доли - продажа и уступка иным образом, хотя из прежней редакции ст. 21 Закона об ООО было ясно, что речь идет о безвозвратной передаче прав на долю или часть доли. Во всех сделках о переходе доли налицо признанная цель любой сделки по отчуждению - направленность на передачу имущества <5>. Доля в уставном капитале ООО свидетельствует о наличии у участника общества определенных обязательственных и корпоративных прав в отношении соответствующей части всего имущества ООО. -------------------------------- <5> См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Изд. 3-е, стереотипное. М.: Статут, 2001. С. 399.

По своей правовой природе долю в уставном капитале ООО следует рассматривать в качестве имущественного права. Статус владельца доли в уставном капитале и, соответственно, участника ООО предоставляет ему право участвовать в управлении делами общества, право принимать участие в распределении прибыли ООО, право продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу, право получить в случае ликвидации ООО часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость, право на получение при выходе участника действительной стоимости его доли в уставном капитале общества, определяемой на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, или с его согласия получить имущество такой же стоимости (п. 1 ст. 8, п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона об ООО). В юридической литературе сложилось довольно устойчивое мнение, что, поскольку доля в уставном капитале ООО относится к категории имущественных прав, продажа либо отчуждение доли иным образом должны осуществляться в форме уступки прав в соответствии с правилами гл. 24 "Перемена лиц в обязательстве" ГК РФ <6>. "Доля участника в уставном капитале общества представляет собой не имущество в натуре, а право требования участника к обществу, ибо сам уставный капитал общества представляет собой условную величину - сумму номиналов долей участников. Хотя он условно и делится на доли участников, но составляющее уставный капитал имущество не является объектом их долевой собственности, а целиком принадлежит обществу как юридическому лицу в соответствии с правилами п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК. Поэтому отчуждение доли (части доли) в уставном капитале представляет собой договор об уступке права (ст. ст. 382 - 390 ГК), а не о купле-продаже или ином отчуждении вещи. Продажа доли (части доли) в действительности является возмездной уступкой права, к которой в соответствии с нормой п. 4 ст. 454 ГК могут применяться правила о купле-продаже вещей" <7>. Следует признать данную позицию обоснованной, несмотря на некий отход в терминологии новой редакции ГК РФ и Закона об ООО от общетеоретической категории "уступка прав", получившей свое развитие и дальнейшее закрепление в законодательстве. Действительно, в соответствии с п. 12 ст. 21 Закона об ООО к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, на отчуждение указанной доли в уставном капитале общества или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением тех дополнительных прав и обязанностей, которые предусмотрены абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9, где речь идет об индивидуальном решении в отношении отдельного учредителя. При этом отмечается, что указанные права и обязанности при переходе прав на долю к новому лицу не переходят. В этом также видится соответствие общим требованиям ст. ст. 383 - 384 ГК РФ, определяющих состав и объем прав, переходящих к новому кредитору по договору цессии (уступки требования). -------------------------------- <6> См.: Новоселова Л. А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2003. С. 263. <7> Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) / Под ред. В. В. Залесского. М.: Контракт; Инфра-М, 1998 // СПС "КонсультантПлюс".

Закон усилил степень формализации отношений по отчуждению доли в уставном капитале и ввел новую форму совершения сделок по отчуждению долей в уставном капитале - письменная с нотариальным удостоверением, сохранив общее правило недействительности сделки при несоблюдении требований о ее нотариальной форме (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Такая сделка будет признана ничтожной в силу несоответствия требованиям действующего законодательства согласно ст. 168 ГК РФ. Введение в оборот долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью новой формы сделки - нотариального удостоверения необходимо, на наш взгляд, в данном случае как для обеспечения достоверности возникновения прав и обязанностей субъектов сделки, так и подтверждения подлинного волеизъявления участников соответствующих гражданских правоотношений и в последующем для защиты прав добросовестного приобретателя. Можно отметить, что это новое для корпоративных отношений решение вопроса о форме сделки, связанной с введением механизма, обеспечивающего стабильность экономических отношений. Как представляется, такая форма сделки позволит использовать возможности нотариата как устоявшегося и известного института для упорядочивания корпоративных отношений, введения в оформление перехода долей необходимых элементов учета и, соответственно, создаст возможность контроля. Установлены случаи перехода прав на долю к обществу, не требующих нотариального оформления. Это ситуации, когда уставом общества запрещена уступка доли третьим лицам, а другие участники общества от ее приобретения отказываются, а также в случае отказа в согласии на уступку доли третьему лицу, когда такое согласие предусмотрено уставом общества (ст. 23 Закона об ООО) и при выходе участника общества из общества. При этом его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества (ст. 26 Закона об ООО). Установлен момент перехода прав на отчуждаемую долю и момент перехода корпоративных прав к новому приобретателю. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов. И очень важно, что Законом установлен порядок оспаривания состоявшегося перехода прав на долю в уставном капитале общества. После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). Данное правило позволяет контролировать переход прав, определять момент их перехода. И самое главное - вводит однозначно понимаемое положение приобретателя доли, которое можно оспорить только в суде. Сохранены и усилены положения о преимущественном праве покупки отчуждаемой доли другими участниками общества с ограниченной ответственностью. Во-первых, участник общества, намеренный продать свою долю, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам, содержащей указание цены и другие условия продажи. При этом важно отметить, что в целях избежания споров о моменте получения оферты Законом устанавливается, что оферта считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. Во-вторых, участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен и более длительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества. В-третьих, при отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли либо при использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом не предусмотрено иное. Сохранен и запрет на уступку преимущественных прав. А именно уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается. Сохранено и преимущественное право самого общества при условии указания об этом в уставе, покупки доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной в уставе цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Установлены и очень интересные правила, касающиеся процессуальной защиты прав участника, преимущественное право которого было нарушено. Сохранив ранее существовавшее правило о том, что такой участник или само общество в течение трех месяцев с момента, когда узнали или должны были узнать о нарушении своего права, вправе требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя, Закон ввел в текст п. 18 ст. 21 процессуальное правило, указав, что арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого участники и само общество могут присоединиться к заявленному требованию. И далее указано, что данный срок не может быть менее двух месяцев. При введении нотариальной формы сделки Закон предусмотрел также несколько иной порядок последующих действий по оповещению общества и внесению изменений в учредительные документы. Надо отметить, что, наверное, впервые в Закон, который можно назвать корпоративным нормативным правовым актом, вводится в довольно подробном изложении целая совокупность правил, устанавливающих правила ведения нотариальных действий нотариусом. Несомненно, что вводимая формализация перехода прав на долю или часть доли в уставном капитале общества вызвана насущными потребностями стабилизации экономических отношений, но в последующем все-таки видится, что эти нормы подлежат перемещению в специальный закон, регулирующий порядок и процедуру проведения в целом нотариальных действий. Речь идет прежде всего о новом Законе "О нотариате", который должен быть разработан и принят. Пункты 13, 14, 15, 16 ст. 21 Закона об ООО впервые вводят новую совокупность нотариальных действий, которые должен совершить нотариус при совершении сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества. Нотариус должен совершить три нотариальных действия. Первое направлено собственно на нотариальное удостоверение сделки. При проведении этого нотариального действия нотариус традиционно проверяет полномочия лиц, совершающих сделку, убеждается в соблюдении преимущественного права других участников общества и самого общества. При этом нотариусу предписывается при выявлении полномочий участников сделки руководствоваться выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (п. 13 ст. 21 Закона об ООО). Второе нотариальное действие, которое обязан совершить нотариус и никакое третье лицо, - в срок не позднее трех дней с момента удостоверения сделки передать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа (п. 14 ст. 21 Закона об ООО). Здесь остается неясным, почему в Законе сделка по отчуждению доли или части доли именуется односторонней? И какой еще документ может подвергаться нотариальному удостоверению, если Закон установил только одну форму отчуждения доли или части доли в уставном капитале общества - письменную с нотариальным удостоверением под страхом ничтожности? Третье нотариальное действие направлено на своевременное оповещение о состоявшейся сделке само общество. Нотариус, совершивший сделку по отчуждению доли или части доли, совершает нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли или части доли которого состоялось, копии заявления, направленного в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа. Однако по соглашению лиц, совершающих сделку, такое оповещение может быть произведено одним из участников сделки. В данном случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке. В этой связи представляются оправданными и внесенные изменения в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, по которым на нотариуса, занимающегося частной практикой, возлагается полная имущественная ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Такого рода предписания в совокупности с внесенными изменениями в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью повышают статус сделок, совершаемых при отчуждении доли общества, создают возможность защиты прав участников общества и самого общества, обеспечивают достоверность внесения изменений в уставные документы обществ с ограниченной ответственностью и в целом направлены на соблюдение частных и публичных интересов в корпоративных отношениях. За пределами предмета рассмотрения настоящей статьи осталась оценка содержания сделок об отчуждении в зависимости от вида и типа выбранного сторонами договора, исследование нового договора учредителей (участников) общества, допущенного новыми изменениями в Законе об ООО (п. 3 ст. 8) об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять свои права определенным образом, в том числе продавать долю или часть доли по согласованной цене, и другие важные новеллы, также влияющие на правовое регулирование отчуждения долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Библиографический список

1. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Изд. 3-е, стереотипное. М.: Статут, 2001. С. 399. 2. Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) / Под ред. В. В. Залесского. М.: Контракт; Инфра-М, 1998 // СПС "КонсультантПлюс". 3. Новоселова Л. А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2003. С. 263. 4. Сарбаш С. В. Направления совершенствования законодательства о регистрации юридических лиц // Вестник гражданского права. 2006. N 1. 5. Сарбаш С. В. Основные положения Федерального закона о регистрации юридических лиц // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 20 - 31.

------------------------------------------------------------------

Название документа