Организация правового обеспечения предпринимательской деятельности: теория и практика

ОРГАНИЗАЦИЯ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА

И. С. ШИТКИНА

Шиткина И. С., профессор кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова, заместитель генерального директора ОАО "Холдинговая компания Элинар", доктор юридических наук.

В статье сделана попытка обобщения опыта автора как преподавателя юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова и как руководителя юридического департамента коммерческой организации. Автор делает вывод, что высшая школа должна обеспечивать запрос на изменившиеся содержание и идеологию подготовки юристов, специализирующихся на правовом обеспечении предпринимательской деятельности. Важнейшим аспектом в выполнении этой задачи, по мнению автора, является подготовка бизнес-ориентированных юристов, обладающих широким кругозором, способных решать управленческие задачи. В современных условиях, утяжеленных мировым финансово-экономическим кризисом, значительно повысились роль и значение юридических департаментов в деятельности современных коммерческих организаций. Автор рассматривает цели, организационную структуру и функции юридических департаментов, уделяя особое внимание функции управления правовыми рисками и compliance.

The article generalizes experience of the author as a teacher of Law Faculty at the Moscow State University of M. V. Lomonosov and as a head of law department of commercial organization. The author concludes that the higher school shall ensure the request for training of lawyers specializing in legal support of entrepreneurial activity. The most important aspect in performance of this task is the training of business-oriented lawyers, having wide area of thought, able to solve managerial tasks. In contemporary conditions of world economic crisis the role and importance of legal departments have risen significantly in the activity of modern commercial organizations. The author considers the purposes, organizational structure and functions of legal departments drawing special attention to the function of management of legal risks and compliance <*>. -------------------------------- <*> Shitkina I. S. Organization of legal support of entrepreneurial activity: theory and practice.

Совершенно очевидно, что цели, задачи, функции, способы и в целом идеология правовой работы <1> в народном хозяйстве периода плановой социалистической экономики существенным образом отличаются от целей, задач, функций, способов и форм организации правового обеспечения предпринимательской деятельности в рыночных условиях. При этом многие из нынешних российских юристов, в том числе преподавателей, выросли из "старой" школы, а значит, выработка современных подходов к правовому обеспечению российского бизнеса является актуальной задачей. Особенно значимой эта задача стала в ситуации глобального экономического кризиса, изменившего роль и усложнившего задачи юристов, занимающихся правовым обеспечением предпринимательской деятельности. -------------------------------- <1> Под правовой работой в сфере предпринимательства мы понимаем деятельность по обеспечению прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности. Таким образом, правовое обеспечение предпринимательской деятельности является лишь частью правовой работы в экономической сфере, поскольку последняя включает обеспечение не только собственно бизнеса, но и создание правовой инфраструктуры всей хозяйственной жизни, включая, например, работу юристов в публично-правовых образованиях (органах государственной власти, в муниципальных образованиях), направленную на создание условий для развития бизнеса. Предметом рассмотрения этой статьи является правовая работа непосредственно в сфере предпринимательства, связанная с обслуживанием субъектов предпринимательской деятельности.

В этой статье будет сделана попытка обобщения практической работы автора как руководителя юридического департамента коммерческой организации и как преподавателя юридического факультета Московского государственного университета им. М. В. Ломоносова. Представляется, что высшая школа при сохранении всех добрых (зачастую в хорошем смысле даже консервативных) традиций преподавания юридических дисциплин, безусловно, должна обеспечивать запрос на изменившиеся содержание и идеологию подготовки юристов, специализирующихся на правовом обеспечении предпринимательской деятельности <2>. Трудно не согласиться с доктором юридических наук, профессором, членом-корреспондентом РАН судьей Конституционного Суда РФ М. И. Клеандровым, что качество образовательного процесса по подготовке кадров для юридических служб коммерческих организаций следует улучшать, равно как и повышать статус российских юрисконсультов <3>. При этом важнейшим аспектом в выполнении этой задачи, с нашей точки зрения, является подготовка бизнес-ориентированных юристов, обладающих знаниями не только в области юриспруденции, но и в сфере экономики, финансов, основ управления и IT-технологий. Наличие широкого кругозора, умение понимать бизнес-процессы, способность решать управленческие задачи, знание иностранных языков и иностранного права являются сегодня необходимыми составляющими для успешной юридической карьеры. К юристам, обеспечивающим функционирование хозяйствующих субъектов, предъявляются высокие профессиональные требования, вытекающие из необходимости наличия комплексных знаний и навыков в различных отраслях материального и процессуального права. Повышение роли и значения юридических департаментов в деятельности современных коммерческих организаций все чаще выражается в участии этого структурного подразделения в стратегическом планировании, связанном с развитием бизнеса, повышением его эффективности, обеспечением безопасности, снижением предпринимательских рисков. Это значит, что возрастают требования к профессиональной подготовке российских юристов. -------------------------------- <2> Дискуссию о статусе и профессиональной модели корпоративного юриста см.: Корпоративный юрист. 2007. N 8. С. 50 - 55. <3> См. об этом: Клеандров М. И. Юридическая служба в народном хозяйстве в условиях рыночной экономики // Сборник научных статей. Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. М., 2007; Клеандров М. И. О правовом статусе юрисконсульта // ЭЖ-Юрист. 2007. N 18(473).

Как известно, правовое обеспечение предпринимательской деятельности (и соответственно возможное трудоустройство юристов, пожелавших связать себя с правовым обслуживанием бизнеса) возможно в двух формах: наличие в коммерческой организации собственного юридического департамента и правовой аутсорсинг - привлечение сторонних консалтинговых, аудиторских фирм, адвокатов. Следует отметить, что большинство организаций крупного и среднего бизнеса сегодня предпочитают иметь собственных корпоративных юристов - in house, отдавая на аутсорсинг определенный круг узко специализированных задач, например связанных с использованием иностранного права или редко встречающихся в деловой практике проблем, для решения которых у внутренних юристов недостаточно профессионального опыта. Дискуссии о том, что более эффективно - внутренние или внешние юристы, не плодотворны, поскольку наличие собственного правового департамента и привлечение сторонних консультантов удовлетворяют разные цели компании, а также определяются ее подходами к формированию инфраструктуры собственного бизнеса, а зачастую просто сложившимися традициями. В этой статье речь пойдет именно об организации работы корпоративных юристов, или юристов in house. Каковы же цели создания и функционирования юридического департамента коммерческой организации? Интересно заметить, что в единственном не отмененном до настоящего времени нормативном акте, в частности, регулирующем деятельность юрисконсульта организации, - в Общем положении о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте министерства, ведомства, исполнительного комитета совета депутатов трудящихся, предприятия, организации, учреждения, утвержденном Постановлением Совета Министров СССР от 22 июня 1972 г. N 467 <4>, указано, что основными задачами юридического отдела (юрисконсульта) является укрепление социалистической законности в деятельности организации (подп. "а" п. 2 Положения). Начальник юридического отдела (юрисконсульт), обнаруживший нарушения законности в работе организации, обязан доложить руководителю об этих нарушениях для принятия необходимых мер к их устранению. В случае несоответствия действующему законодательству представляемых на подпись руководителю проектов приказов, инструкций и других правовых документов начальник юридического отдела (юрисконсульт) дает соответствующее заключение с предложением о законном порядке разрешения рассматриваемых вопросов. При подписании указанных документов руководителем организации вопреки заключению начальника юридического отдела (юрисконсульта) последний сообщает об этом вышестоящей организации (п. п. 13, 14 Положения). Возникает вопрос - является ли для юриста современной коммерческой организации основной целью обеспечение законности в ее деятельности и будет ли "работать", например, положение, что юрисконсульт дочернего общества должен доложить руководству основного о нарушениях, допущенных в дочернем хозяйственном обществе? <5> -------------------------------- <4> С изм. на 27 декабря 2000 г. // СП СССР. 1972. N 13. Ст. 70; Бюллетень ВС РФ. 2001. N 10. <5> Конечно, проведение аналогии между социалистическим государственным предприятием, входившим в состав промышленного (производственного) объединения, находившегося, по сути, в административном подчинении министерства (ведомства), с современными группами компаний (холдингами), построенными на отношениях собственности, весьма условно, но оно помогает, "загрубив" ситуацию, выявить ее сущность.

Замечу, что на оба поставленных вопроса после недолгих раздумий нынешние студенты юридического факультета Московского государственного университета отвечали отрицательно. При этом они называли вполне законные, легитимные цели деятельности организации, которые они будут поддерживать и реализовывать, но полагали, что в случае наличия нарушений законодательства в деятельности организации они не будут сигнализировать ни в прокуратуру, ни в другие надзорные и контролирующие органы, ни даже руководителю головной организации. Очевидно, что такой ответ вполне оправданно обусловлен необходимостью наличия доверительных отношений между юристами и их работодателями. Здесь интересен следующий пример: под влиянием принятого в 2002 г. Закона Сарбейнса - Оксли, ставшего своеобразной реакцией на ряд финансовых махинаций и нарушений этических принципов и норм, Комиссия по рынку ценных бумаг США (the U. S. Securities and Exchange Commission, SEC) предложила обязать корпоративных юристов при определенных условиях сообщать о нарушениях, совершаемых их клиентами. Данное предложение вызвало шквал негативных откликов. Как отмечала Американская ассоциация корпоративных юристов, "юристы компаний крайне озабочены подобным шагом Комиссии и видят в нем угрозу своей независимости; в случае обретения данным положением юридической силы корпоративный юрист будет восприниматься менеджментом не как заслуживающий доверия советник, но исключительно как надзирающий за компанией полицейский" <6>. Заметим, что под влиянием мнения юридического сообщества, а также всей высказанной критики Комиссия так и не стала вводить в действие указанное положение. -------------------------------- <6> Беллис Дж. Изменившаяся роль корпоративного юриста: как увеличить прибыльность бизнеса // Корпоративный юрист. 2007. N 10. С. 22 - 23.

При этом очевидно, что, сохраняя полную лояльность к обслуживаемой компании, юрист не должен переходить границу между правомерной предпринимательской деятельностью (как известно, связанной с риском и направленной на систематическое получение прибыли - п. 1 ст. 2 ГК РФ) и противоправным поведением. Эта граница в ситуации экономического кризиса и вызванных им нестабильности отношений собственности и противоречивости правоприменительной практики зачастую превращается в тонкую грань между успешной защитой бизнеса и противоправными действиями, направленными на сокрытие его пороков. Основными целями создания и функционирования юридического департамента современной коммерческой организации в обобщенном виде являются: - использование правовых средств для эффективного ведения бизнеса, обеспечения его конкурентных преимуществ, реализации законными способами цели извлечения наибольшей прибыли; - идентификация и минимизация предпринимательских рисков, в том числе обеспечение безопасности, защита, а также повышение капитализации активов компании как имущественной основы предпринимательской деятельности; - создание условий для повышения стоимости бизнеса, инвестиционной привлекательности компании, включая обеспечение ее деловой репутации; - защита прав и интересов организации в органах государственной власти и управления, муниципальных образований, в судебных и правоохранительных органах, при взаимоотношениях с контрагентами, акционерами (участниками), работниками; - поддержание и развитие корпоративной культуры организации <7>, неотъемлемой частью которой является правовая культура. -------------------------------- <7> Под корпоративной культурой традиционно понимают совокупность ценностей, принципов и правил деятельности организации, которые разделяются большинством сотрудников и передаются из поколения в поколение. См.: Кубанейшвили А. // Управление персоналом. 2001. N 1. С. 20.

Структура юридических департаментов определяется направлениями деятельности, организационной структурой, масштабами и задачами конкретного хозяйствующего субъекта. В крупных коммерческих организациях юридические департаменты зачастую имеют организационно-обособленные внутренние подразделения: договорно-правовое, корпоративное, налоговое, анализа законодательства, правового обеспечения сделок с недвижимым имуществом, правового обеспечения трудовых отношений, управление юридическими и compliance рисками и проч. В других случаях указанные направления деятельности имеются в юридических подразделениях (департаментах, службах, отделах) не как структурно-обособленные, а представляют собой внутреннее функциональное распределение обязанностей между работниками подразделения. В настоящий момент многие хозяйствующие субъекты представлены не одним юридическим лицом, а группой компаний. Следует отметить, что организация правового обеспечения предпринимательского объединения существенным образом отличается от правового обслуживания моноструктуры. Осуществление экономического контроля основного общества в вертикально-интегрированном холдинговом объединении выражается в том числе в организации правовой работы этого хозяйствующего субъекта в целом как группы. В холдингах очень часто правовая работа осуществляется централизованно - департаментом основного общества, который либо функционально руководит деятельностью юристов дочерних обществ, либо оказывает услуги по правовому обеспечению деятельности дочерних обществ на условиях аутсорсинга. Юридические департаменты основных обществ разрабатывают уставы, модельные образцы внутренних документов, рекомендуемых для принятия в дочерних обществах, договоры с их руководителями и осуществляют контроль за соблюдением этих документов. В холдинге устанавливаются критерии корпоративного контроля, например, за заключением дочерними обществами наиболее значительных по стоимости или предмету договоров, за предъявлением и удовлетворением крупных по размеру претензий и исков. Одной из существенных задач юридического департамента головной организации холдинга является выработка общих для группы компаний стандартов управления и внутренних регламентов. В холдинговом объединении создается единое внутреннее правовое пространство путем принятия компетентными органами управления дочерних обществ внутренних документов на основании утвержденных в основном обществе модельных образцов. Способами централизации правовой работы в холдинговом объединении могут быть: - функциональное подчинение юристов дочерних обществ юридическому департаменту основного общества. Функциональное подчинение юридическому департаменту основного общества юридических отделов (юристов) дочерних обществ осуществляется при сохранении административного подчинения последних руководителю дочернего общества и может выражаться в предоставлении юристами головной организации рекомендаций, курировании наиболее значимых направлений или проектов, в получении отчетности. Функциональное подчинение может выражаться в участии руководителя юридического департамента основного общества в подборе, оценке юрисконсультов дочерних обществ, в их продвижении, премировании и иных формах мотивации; - оказание услуг юридическим департаментом основного общества дочерним обществам; - предоставление персонала от основного общества дочернему <8>; -------------------------------- <8> О предоставлении персонала см. подробнее: Шиткина И. С. Холдинги. Правовое регулирование экономической зависимости. Управление в группе компаний. М., 2008.

- в составе управляющей организации, выполняющей полномочия единоличного исполнительного органа. Последние три варианта централизации правовой работы в холдинговом объединении можно отнести к договорной модели. В этих случаях между основным и дочерним обществом заключается договор соответственно оказания юридических услуг, предоставления персонала или передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. При построении структуры юридического департамента, а точнее - при разработке системы правового обеспечения конкретной организации представляется крайне важным соответствовать ее идеологии, правилам ведения бизнеса именно в этой конкретной организации. Представляется, что следующие основные принципы могут быть рассмотрены как способствующие повышению эффективности правовой работы коммерческой организации. Централизация всех юристов компании в юридическом департаменте. Понятно, что правовая работа имеется в различных подразделениях организации - в коммерческой службе, в службе управления активами, в финансовой, инвестиционной и пр., но подчиненность юриста руководителю соответствующего бизнес-направления не целесообразна с точки зрения необходимости формирования у юриста независимой правовой позиции и обеспечения контрольно-надзорной функции, которую выполняет юридический департамент. "Дислокация" юристов в одном подразделении будет способствовать созданию условий для единого методического руководства, непрерывного повышения квалификации юрисконсультов, экономии затрат на оплату штата, на создание в каждом структурном подразделении инфраструктуры для обеспечения деятельности юристов (оргтехника, поддержание справочно-правовых систем и пр.). Наличие у юристов функциональной специализации. В период постоянно изменяющегося и усложняющегося законодательства, нестабильности правоприменительной практики профессиональный юрист не может быть широкого профиля. Следует согласиться с мнением К. Олефира о целесообразности перехода от юриста широкого профиля к узкопрофильному высококвалифицированному эксперту в конкретной области права <9>. При этом юристы организации должны быть взаимозаменяемыми, что может быть обеспечено в том числе частично пересекающейся специализацией и ротацией юридических кадров. При этом понятно, что начальник юридического департамента не должен и не может иметь узкопрофильную специализацию, поскольку отвечает за правовую работу в целом. Руководитель правовой службы, безусловно, должен также иметь менеджерские навыки для руководства подчиненными сотрудниками, установления коммуникаций с другими структурными подразделениями. Руководитель юридического департамента, по сути, должен быть эффективным посредником между бизнесом и юристами. -------------------------------- <9> Олефир К. Семь принципов построения успешного юридического департамента // Корпоративный юрист. 2006. N 10. С. 58.

Формирование у юристов позиции бизнес-партнеров. Сложилось исторически и оправдано стоящими перед юридическими подразделениями задачами, что юристы выполняют контрольно-надзорные функции, связанные с обеспечением соблюдения организацией и ее сотрудниками требований законодательства. Выше было замечено, что, если в советское время эта контрольно-надзорная функция обеспечивала социалистическую законность в деятельности организации и выполнялась по поручению и под контролем вышестоящего органа (объединения, министерства), то в настоящий момент обеспечение законности имеет целью минимизацию предпринимательских рисков компании вследствие несоблюдения требований законодательства. Задача идентификации, оценки и минимизации бизнес-рисков является одной из главных в деятельности современного юриста, обслуживающего коммерческую организацию. При этом эта надзорно-контрольная функция не должна быть превалирующей, "отпугивающей" руководителя и других менеджеров организации от привлечения юристов к стратегическому планированию и участию в разработке бизнес-проектов. Во время проведения практических семинаров по организации работы правовых служб коммерческих организаций я часто слышу жалобы юристов, что руководители не видят в них советчиков, вследствие чего они лишены возможности принимать участие в обсуждении бизнес-процессов и получают только задачу разбираться в сложившейся ситуации уже по факту состоявшегося решения. На эти "жалобы" следует ответить советом подвергнуть анализу саму идеологию организации юридической работы, критически оценить деловой стиль общения юристов с руководством и коллегами - насколько юрист ориентирован на сотрудничество, на поддержку бизнес-целей компании, на обеспечение ее стратегического развития. Собственники бизнеса, руководители компаний хотят видеть рядом с собой заинтересованных в деле бизнес-партнеров. Совершенно недопустимым является, когда юристы не знают сферу деятельности своей компании (банально путают наименования производимой продукции, названия структурных подразделений, не идентифицируют клиентов и пр.). Такое неуважительное отношение к бизнесу не может встретить желания руководства и коллег сотрудничать с таким специалистом. Юрист должен разбираться пусть не в тонкостях технологии производства продукции, но знать сферу деятельности своей компании. Бизнес-ориентированный юрист вместо отказа в визировании договора сделает свои предложения по его совершенствованию с целью обеспечения наибольшей выгоды для компании, т. е. он будет вникать не только в вопросы оформления договора, осуществлять проверку полномочий на его подписание, но и анализировать содержание прав, обязанностей, ответственности контрагентов. С моей точки зрения, очень важным является умение юристов помочь клиенту сформировать запрос, поскольку потребитель правовой услуги не является специалистом в области юриспруденции. Стать бизнес-партнерами могут творческие, предприимчивые люди, которых немало среди юристов. Как правило, юристы обладают критическим умом, аналитическими способностями, ораторским искусством, силой убеждения. Эти качества, востребованные в бизнес-среде, должны прививаться и развиваться в высшей школе. Именно эти качества могут повысить эффективность не только правовой работы, но и бизнеса в целом. Заметим, что в современной предпринимательской практике все чаще встречается ситуация, когда юрист является членом правления, совета директоров, принимает участие в формировании стратегии компании. Руководители правовых департаментов крупных организаций, как правило, по своему статусу приравниваются к заместителям генерального директора. Основные функции юридических подразделений коммерческих организаций можно сгруппировать по следующим направлениям: - управление правовыми рисками и compliance <10>; -------------------------------- <10> Заметим при этом, что управление правовыми рисками и compliance пронизывает собой все другие функции юридических департаментов, по сути, являясь их неотъемлемой составляющей. Понятно, что, занимаясь договорно-правовой работой или локальным нормотворчеством, юрист компании обязательно взвешивает юридические риски и определяет соответствие процедур и регламентов установленным правилам.

- договорно-правовая работа; - локальное (внутреннее) нормотворчество и обеспечение законности организационно-распорядительной документации; - претензионно-исковая работа; - корпоративная работа (правовое обеспечение функционирования организационно-правовой формы юридического лица); - обеспечение правовыми средствами качества выпускаемой продукции (работ, услуг); - правовое обеспечение прав организации на объекты интеллектуальной собственности; - правовое обеспечение прав и законных интересов организации как налогоплательщика; - обеспечение социального партнерства в организации, соблюдение трудового законодательства, участие во взаимодействии с представительными органами работников; - взаимодействие с внешними юристами <11>; -------------------------------- <11> Представляется правильным, если корпоративные юристы помогают функциональным руководителям, заинтересованным в получении консультации от внешних юристов, профессионально сформировать запрос и принять выполненную работу. При таком подходе корпоративные юристы не подменяют внешних консультантов, а выполняют функцию компетентных провайдеров.

- защита прав и законных интересов организации при взаимодействии с органами государственной власти и управления, муниципальными образованиями, судебными и правоохранительными органами, включая представительство в арбитражных судах и судах общей юрисдикции; - формирование правовой культуры организации (внутрифирменное обучение, консультирование по правовым вопросам). В этой статье будет рассмотрено только одно из наиболее актуальных направлений деятельности юридических департаментов коммерческих организаций <12>, связанное с управлением правовыми рисками (legal risk) и комплайенс-рисками (compliance-risk). Это направление особенно важно в условиях финансово-экономического кризиса, существенно снизившего толерантность хозяйствующих субъектов к риску <13>. -------------------------------- <12> О других направлениях деятельности юридических департаментов коммерческих организаций см.: Шиткина И. С. // Корпоративный юрист. 2008. N 3. <13> Под толерантностью к риску понимают уровень потерь компании, представляющий собой границу или интервал пограничных показателей убытков, реализация которых не затронет основные финансовые показатели деятельности компании. Толерантность к риску противопоставляется болевому порогу - такому уровню потерь, при котором компания в ее сегодняшнем виде и состоянии сохраниться уже не может: либо происходит дефолт, либо смена собственника, либо существенно меняется менеджмент компании, либо вводится внешнее управление. Как правило, и толерантность, и болевой порог рассчитываются при помощи различных методик менеджментом и утверждаются владельцами предприятия. См. об этом: Шишаков А., Ярославцев Я. Глобус юридических рисков. Инструкция по применению. В кн.: Юристы в зоне риска // Библиотека журнала "Корпоративный юрист". 2008. С. 55 - 56.

Приведу здесь высказывание по поводу отношения к функции управления правовыми рисками Джуста Маеса, руководителя практики по подбору руководящих специалистов в области права компании Egon Zehnder International: "Традиционный старомодный подход главы юридической службы, по существу, является реагирующим. Он или она защищает интересы компании тогда, когда они оказываются под угрозой, и дает рекомендацию тогда, когда об этом просят. Главе юридической службы будущего потребуется упреждать события. В роли менеджера по юридическим рискам главе юридической службы придется скорее предугадывать риски и не допускать их возникновения, нежели решать проблему после ее возникновения" <14>. -------------------------------- <14> Юристы в зоне риска // Библиотека журнала "Корпоративный юрист". 2008. С. 5.

Управление правовыми рисками входит в общую систему риск-менеджмента (Enterprise Risk Management) <15>, представляющую собой комплексную систему предупреждения, контроля и управления различными категориями рисков. С момента своего зарождения теория риск-менеджмента рассматривала только экономические риски, однако в настоящий момент активная деятельность хозяйствующих субъектов в правовой сфере, обусловленная в том числе необходимостью обеспечения правовой безопасности компаний, требует адекватного управления правовыми рисками <16>. -------------------------------- <15> Впервые термин "риск-менеджмент" был предложен в 1955 г. профессором страхования Темплского университета Уэйн Снайдер. Под риском понимают угрозу того, что какое-либо событие неблагоприятно повлияет на возможность добиваться желаемого результата в бизнесе, реализовывать цели и (или) стратегические планы. Управление рисками - это воздействие на риск/риски, приводящее к изменению какой-либо одной или нескольких характеристик риска, т. е. вероятности и (или) последствий. См.: Шишаков А. Корпоративный риск-менеджмент. Азбука для юриста // Корпоративный юрист. 2008. N 7. С. 46, 48. <16> Интересно заметить, что в России на уровне нормативных актов управление правовыми рисками регулируется только применительно к кредитным учреждениям. См.: письмо Банка России от 30 июня 2005 г. N 92-Т, которое утвердило Рекомендации по организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах // Вестник Банка России. 2005. N 34. В международной практике рекомендации по эффективному управлению банковскими рисками осуществляют Базельский комитет по банковскому надзору, ОСЭР и другие международные организации. См. об этом: Мосягин А. Управление правовым риском в кредитной организации // Корпоративный юрист. 2008. N 5.

Правовые риски возникают, когда хозяйствующий субъект (в интегрированных холдинговых структурах - как основное, так и дочерние хозяйственные общества) или члены его органов управления вступают в гражданско-правовые, административно-правовые и иные отношения, урегулированные нормами законодательства и внутренних документов, в результате которых на хозяйствующего субъекта или члена его органа управления могут быть наложены обязательства правового характера (заключение договоров, принятие решений, подписание правовых документов и пр.). Факторами правовых рисков в том числе могут быть: несоблюдение организацией требований законодательства и иных нормативно-правовых актов, нарушение условий договоров, правовые ошибки (т. е. некорректная интерпретация или применение правовых норм), а также объективные обстоятельства, связанные с несовершенством правового регулирования, например коллизии, пробелы законодательства. Таким образом, под правовым риском следует понимать негативное воздействие на цели компании, которое потенциально может произойти в результате нарушения компанией законодательства или несоответствия ее деятельности требованиям регуляторов, внутренним нормам, договорным обязательствам, а также вследствие внешних факторов, независимых от компании. Последствиями реализации (наступления) рискового события являются убытки, которые могут возникнуть для организации, - выплаты по искам, неустойки, штрафы, расходы на юридическое обслуживание, судебные издержки, затраты на устранение правовых ошибок, ущерб деловой репутации, упущенная выгода, а также личная ответственность членов органов управления (материальная, административная, уголовная). К числу правовых рисков также относятся возможность признания сделки недействительной, утрата права на использование интеллектуальной собственности и пр. Для понимания функций юридических департаментов в сфере управления рисками следует проанализировать вопрос о соотношении правовых рисков (legal risk) и комплайенс-рисков (compliance-risk). В специальной литературе отсутствует единое мнение на этот счет <17>. Наиболее распространенной точкой зрения является, что legal risk и compliance-risk пересекаются, при этом объем различия зависит от того, насколько широко понимается compliance-risk. В зарубежных источниках обычно используется максимально широкое понимание compliance как "обеспечение того, что требования законодательства, нормативных актов, внутренних стандартов организаций выполняются" <18>. По сути, в широком смысле compliance - это обеспечение соответствия компании всему, что она обязана соблюдать, начиная от требований законодательства и кончая стандартами делового общения. -------------------------------- <17> См. об этом, напр.: Бондаренко Ю. Эффективное управление compliance-рисками: системный подход и критический анализ // Корпоративный юрист. 2008. N 6. <18> Dorian J. Marcelo Halpern - The Language of Compliance: a glossary of acronyms, and extended definitions.

Поскольку причиной многих правовых рисков является несоблюдение организацией каких-либо требований или несоответствие каким-либо положениям, в большинстве случаев legal risk и compliance-risk совпадают. Однако к правовым рискам также можно отнести риски, вызванные внешними факторами, не связанными с несоблюдением компанией каких-либо требований, например несовершенство действующего законодательства, некомпетентность юристов, ошибки в практике отправления правосудия и пр. Так же точно риски в сфере compliance не всегда имеют правовой характер. Так, соответствие компании положениям Кодекса корпоративного поведения, лучшим корпоративным практикам (best practices), стандартам деловой этики не является обязанностью компании, предусмотренной действующим законодательством, но несоблюдение этих положений для публичных компаний влечет за собой определенные риски, например риск потери инвестиционной привлекательности <19>. -------------------------------- <19> См. об этом: Павлова Е., Михайлов И. Система интегрированного управления рисками в группе компаний ОАО "МТС" // Корпоративный юрист. 2008. N 5. С. 32.

Интересно заметить, что по характеру и степени управления правовыми рисками юридические подразделения коммерческих организаций условно подразделяют на юридические службы - юрисконсульты, юридические службы - контролеры и юридические службы - управляющие. Роль юридических служб - юрисконсультов пассивна; в этом случае юристы наделяются минимальной ответственностью за развитие организации; функции юрисконсультов сводятся к составлению договоров, визированию приказов, обеспечению регистрационных процедур в уполномоченных органах. Юридическая служба - контролер уже более приближена к обеспечению оценки и минимизации предпринимательских рисков. Деятельность таких юристов, помимо визирования документов и представительства, включает элементы внутреннего контроля, однако здесь еще отсутствует целостная система управления рисками. И только управляющая юридическая служба способна качественно обеспечить предотвращение правовых рисков и соответственно эффективное функционирование субъекта предпринимательской деятельности <20>. В этом случае принятие важных управленческих вопросов базируется на предварительном правовом анализе ситуации. Это следующая ступень "эволюционного развития" юридических департаментов, означающая усиление их роли в стратегическом менеджменте корпораций. В данном случае юридическая функция в корпорации рассматривается именно с точки зрения риск-менеджмента. -------------------------------- <20> См. об этом: Данилин О., Пустовалова Е. Юридическая функция в корпорации: взгляд через призму риск-менеджмента // Корпоративный юрист. 2008. N 1.

В настоящее время практикующими юристами разработана систематизация юридических рисков, их оценка, предложены основные методы управления юридическими рисками. Интересно заметить, что среди юридических рисков большинство специалистов в качестве отдельной группы выделяют так называемые регуляторные риски. При этом под регуляторным риском понимают предусмотренную законом или нормативным правовым актом возможность воздействия ограничительного характера со стороны государства на цели и бизнес-процессы компании <21>. -------------------------------- <21> Ибрагимов Р. Управление регуляторными рисками в корпорации. В кн.: Юристы в зоне риска // Библиотека журнала "Корпоративный юрист". 2008. С. 122.

Среди основных методов управления юридическими рисками называют: - отказ от риска - как неучастие в том или ином проекте или выход из него на ранних стадиях, продажа спорного актива; - удержание риска - самострахование компанией без передачи страховщикам или иным третьим лицам ответственности, при наличии адекватных резервов на случай реализации рисковых событий. Способами правовой работы для обеспечения этого риска могут быть систематизация и обобщение судебной практики; выбор подсудности возможного спора по месту, наиболее комфортному в конкретной ситуации; обеспечение возможного рискового события; использование института сделки под отменительным либо отлагательным условием; - передача риска, например страхование ответственности; - снижение риска - все формы диверсификации рисков и мероприятия по повышению правовой культуры в компании. Данный метод управления рисками подразумевает более сильное вовлечение корпоративных юристов во все области деятельности компании, потенциально несущие "причины" реализации рисков <22>. -------------------------------- <22> См. об этом: Шишаков А., Ярославцев Я. Указ. соч. С. 58 - 60.

Следует заметить, что спецификой правовых рисков является невозможность оценить их статистически. Для предотвращения правовых рисков в компании должна действовать комплексная система предупреждения рисков, для чего необходимо разработать и внедрить формализованные процедуры внутреннего контроля. Заметим, что в публичных российских компаниях - эмитентах иностранных ценных бумаг, размещаемых на международных торговых площадках, разрабатываются и утверждаются внутренние документы, которые регулируют деятельность по управлению рисками, - Стратегия правовой безопасности компании (содержит комплекс мер долгосрочного характера, направленных на создание системы предупреждения, минимизации и нейтрализации правовых рисков в финансово-хозяйственной деятельности компании), Регламент интегрированного управления рисками, в котором детализируются в том числе этапы процесса управления правовыми рисками <23>. -------------------------------- <23> Подобные документы, например, приняты в ОАО "МТС". См.: Ибрагимов Р. Реорганизация юридической функции в компании // Корпоративный юрист. 2008. N 6.

Способами управления правовыми рисками также являются: - разработка стандартов договоров и прочей документации; - согласование юридическим департаментом договоров, документации, отличающихся от принятых в организации стандартов; - участие юристов в разработке и согласовании внутренних документов; - осуществление юристами постоянного мониторинга действующего законодательства и исполнения законодательных и внутренних норм персоналом организации. Таким образом, функция управления правовыми рисками и комплайенс-рисками должна пронизывать все сферы деятельности юристов современной коммерческой организации. Заметим, что в период финансово-экономического кризиса изменились многие экономические реалии - риски, которым в современном мире подвергаются компании (и в их числе юридические риски), по своей значимости выросли в тысячи раз. И эти реалии еще более увеличивают значимость юридического обеспечения предпринимательской деятельности.

Название документа