"Просроченный" директор

(Мошкович М.)

("ЭЖ-Юрист", 2009, N 17)

Текст документа

"ПРОСРОЧЕННЫЙ" ДИРЕКТОР

М. МОШКОВИЧ

Мария Мошкович, газета "ЭЖ-Юрист".

В учредительном договоре ООО записано, что генеральный директор избирается сроком на 1 год. При этом согласно уставу учредители не могут собраться на новое собрание и тем более проголосовать единогласно. Остается ли генеральный директор на своей должности по истечении года?

С. Макаров, г. Москва

Согласно п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Следовательно, если срок, на который директор был избран в соответствии с уставом ООО, истек, а перевыборов не было, то полномочия директора как исполнительного органа общества прекращаются.

Отметим, что Закон не предусматривает необходимости созыва по данному поводу общего собрания и закрепления факта прекращения полномочий директора в протоколе. Статья 33 Закона об ООО, регламентирующая вопросы компетенции общего собрания участников общества, относит к исключительной компетенции собрания лишь досрочное прекращение полномочий исполнительного органа (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО), что, на наш взгляд, лишний раз подтверждает - истечение срока само по себе влечет наступление соответствующих правовых последствий.

Тем не менее в арбитражной практике весьма распространено мнение, согласно которому отсутствие решения общего собрания о прекращении полномочий директора означает легитимность его действий в качестве законного представителя общества (см. Постановления ФАС ВСО от 20.11.2006 N А74-2068/06-Ф02-6024/06-С2, ФАС ЗСО от 28.09.2004 N Ф04-6886/2004(А46-4986-13), ФАС ПО от 21.06.2001 N А65-1821/2000-СГ2-28, ФАС УО от 22.02.2006 N Ф09-827/06-С5).

Суды при принятии таких решений руководствуются подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО и аналогичной по содержанию нормой подп. 2 п. 3 ст. 91 ГК РФ (а если речь идет об АО, то п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и подп. 3 п. 1 ст. 103 ГК РФ), хотя во всех без исключения перечисленных нормах речь вполне определенно идет только о досрочном прекращении полномочий директора.

Противоположные решения встречаются значительно реже. Так, ФАС ВСО в Постановлении от 17.01.2007 N А78-7959/04-С1-6/234-Ф02-7203/06-С2 указал, что в случае прекращения полномочий директора по истечении срока, на который он был избран, решения общества по данному вопросу не требуется (однако в рассматриваемом случае уже было решение общего собрания об избрании нового директора). ВАС РФ, не рассматривая вопрос по существу, отказал в приеме заявления ООО о пересмотре судебного акта в порядке надзора на том основании, что полномочия генерального директора ООО, избранного на 2-летний срок, на момент подписания надзорного заявления уже истекли (Определение ВАС РФ от 17.12.2008 N 16849/08).

Изложенное позволяет сделать следующие выводы.

Возможность исполнения "просроченным" директором полномочий исполнительного органа ООО (или АО) весьма спорна. Его подпись не примет ни банк, ни нотариус, ни регистрирующий или какой-либо иной орган, обязанный проверять полномочия исполнительных органов организаций.

В судебном порядке директору, возможно, удастся оспорить такие отказы (равно как и выиграть споры с третьими лицами, оспаривающими заключенные таким директором сделки). Однако вряд ли кого-то привлекает перспектива бесконечных судебных тяжб - гораздо надежнее все-таки как можно быстрее осуществить легальное переизбрание.

Учитывая имеющийся правовой пробел, рекомендуем также на всякий случай урегулировать каким-либо способом данную ситуацию в уставе ООО, указав, например, что единоличный исполнительный орган, срок полномочий которого истек, продолжает временно действовать в качестве законного представителя общества до момента избрания нового исполнительного органа в установленном порядке (это не решает проблему полностью, но может помочь в случае судебного спора). Подобные положения содержатся, например, в Уставе ОАО "Атомный энергопромышленный комплекс" (утв. Постановлением Правительства РФ от 06.07.2007 N 432).

------------------------------------------------------------------

Название документа