Инвестиционное товарищество: природа и специфика гражданско-правового обязательства

ИНВЕСТИЦИОННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО: ПРИРОДА И СПЕЦИФИКА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

А. А. КИРИЛЛОВЫХ

В статье юрисконсульта Вятской государственной сельскохозяйственной академии, преподавателя кафедры гражданско-правовых дисциплин Санкт-Петербургского института внешнеэкономических связей, экономики и права (Кировский филиал) А. А. Кирилловых в контексте анализа современных форм инвестиционной деятельности дается характеристика особенностей инвестиционных товариществ как отдельных видов гражданско-правовых обязательств с участием коллективных и индивидуальных предпринимателей.

Вопросы развития инвестиционных отношений в современных экономических условиях вызывают значительный интерес в части обеспечения инвестиционного процесса и поиска наиболее гибких и малозатратных форм организации совместных инвестиционных проектов предпринимательского характера в инновационной сфере. Институциональной основной для создания адаптивных форм частнопредпринимательских структур, ориентированных на инновационные капиталовложения, являются гражданско-правовые инструменты обязательственного типа, способствующие решению обозначенной задачи на современном этапе и на ближайшую перспективу. Ранее автор статьи уже обращался к тематике конструкции договора инвестиционного товарищества <1> как новой специфической формы простого товарищества и в данной публикации продолжает анализ данного договора в части выделения природы и специфики гражданско-правового обязательства. -------------------------------- <1> Кирилловых А. А. Договор инвестиционного товарищества // Законодательство и экономика. 2012. N 6. С. 12 - 27.

Инвестиции и договорные формы обеспечения инвестиций

В переводе с латинского языка слово "инвестиции" означает "вложения". В экономическом понимании инвестиция означает вложение капитала в целях его увеличения в будущем. При этом увеличение капитала должно компенсировать инвестору отказ от потребления средств, имеющихся в настоящее время, риск и инфляционные потери <2>. -------------------------------- <2> Кузнецов Б. Т. Инвестиции. М.: Юнити, 2010. С. 8.

Под совместной инвестиционной деятельностью, как правило, понимается осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Вместе с тем первое инвестиционное законодательство первоначально давало несколько иное определение инвестиций. Так, инвестициями по Закону РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" <3> являются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта. -------------------------------- <3> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 29. Ст. 1005.

В свою очередь, установленное Законом об инвестиционном товариществе определение значительно "урезано" по сравнению с термином "инвестиционная деятельность", как он определен в ныне действующем Федеральном законе от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" <4>, а именно: вложение инвестиций (денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта) и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Таким образом, содержание инвестиционной деятельности существенно шире содержания совместной инвестиционной деятельности. -------------------------------- <4> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1096.

Понятие инвестиционной деятельности содержится и в современной юридической литературе. По мнению А. В. Белицкой, это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли, т. е. предпринимательская деятельность <5>. Значит, инвестиционным отношениям присущи черты предпринимательства, что позволяет вести речь о профессиональном статусе участников такой деятельности. Большинство ученых и специалистов (И. А. Вдовин, А. В. Майфат, Б. В. Муравьев С. С. Щербинин, И. В. Ершова, Т. М. Иванова, Р. А. Курбанов, А. В. Белицкая), за некоторыми изъятиями, также считают инвестиционные отношения предпринимательскими <6>. По нашему мнению, с подобной позицией следует согласиться. -------------------------------- <5> Белицкая А. В. О месте и роли инвестиционного права в системе российского права // Предпринимательское право. 2012. N 2. С. 20 - 24. <6> Вдовин И. А. Механизм правового регулирования инвестиционной деятельности (исторический и теоретико-правовой анализ): Дис. ... докт. юрид. наук. СПб., 2002. С. 118; Муравьев Б. В. Инвестиционное обязательство в строительстве: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 37; Майфат А. Особенности инвестирования в предпринимательскую деятельность: вопросы теории и правоприменения. Екатеринбург, 2001. С. 5, 6; Щербинин С. С. Комментарий к Закону об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений. М., 2003. С. 40 - 50; Ершова И. В., Иванова Т. М. Предпринимательское право: Учебное пособие. М., 1999. С. 227; Курбанов Р. А. Правовое регулирование иностранных инвестиций в нефтяной и газовой промышленности. М., 2005. С. 171, 172; Белицкая А. В. Указ. соч.

Понятие "инвестиционная деятельность" можно разбить на несколько составных ключевых элементов, составляющих конструкцию самого его определения. Итак, в рамках совместной инвестиционной деятельности предусматривается: - во-первых, совместная деятельность товарищей, которая предполагает согласованные действия по достижению общей (единой) цели работы товарищества; - во-вторых, деятельность на основании договора инвестиционного товарищества, определяющая юридическое оформление наличия обязательственных отношений участников товарищества между собой; - в-третьих, сущность этой деятельности заключается в приобретении и (или) отчуждении не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в том числе производных финансовых инструментов. Гражданское законодательство под ценной бумагой понимает документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 Гражданского кодекса РФ). Организованный рынок (в данном случае имеется в виду ценных бумаг) представляет собой оборот эмиссионных ценных бумаг на фондовой бирже, выступающей в качестве организатора торговли на рынке. Согласно статье 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <7> (далее - Закон N 39-ФЗ) эмиссионной признается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: -------------------------------- <7> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Законом формы и порядка; - размещается выпусками; - имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Для целей налогового законодательства условия признания ценных бумаг обращающимися на организованном рынке определяются Налоговым кодексом РФ. Так, согласно пункту 3 ст. 280 НК РФ <8> ценные бумаги признаются обращающимися на организованном рынке только при одновременном соблюдении следующих условий: -------------------------------- <8> СЗ РФ. 2000. N 32. Ст. 3340.

- если они допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с национальным законодательством; - если информация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операций с ценными бумагами; - если по ним в течение последних трех месяцев, предшествующих дате совершения налогоплательщиком сделки с этими ценными бумагами, рассчитывалась рыночная котировка, если это предусмотрено применимым законодательством. Следовательно, эмиссионные ценные бумаги, не соответствующе указанным требованиям, следует относить к ценным бумагам, не обращающимся на организованном рынке. При определении конкретных видов ценных бумаг, обращающихся на неорганизованном рынке, имеются в виду прежде всего акция и облигация хозяйственных обществ. Как известно, именно хозяйственные общества (например, акционерные) вправе выпускать акции <9> либо облигации <10>. Посредством реализации указанных ценных бумаг хозяйственные общества формируют свой уставный (выпуск акций) капитал либо решают вопросы привлечения дополнительных финансовых ресурсов (выпуск облигаций) для обеспечения основной хозяйственной деятельности. Как известно, ООО не вправе выпускать акции, а их уставный капитал составляют вклады участников как доли их участия в юридическом лице. Хозяйственные товарищества формируют складочный капитал посредством вкладов их участников (товарищей), составляющих совокупность их долей. -------------------------------- <9> Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой. <10> Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Указание на возможность инвестирования в виде приобретения долей в складочном капитале хозяйственных партнерств связано с принятием Федерального закона от 3 декабря 2011 г. N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" <11> (далее - Закон N 380-ФЗ). Согласно статье 2 Закона таковым признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, предусмотренных соглашением об управлении партнерством. Правила о складочном капитале хозяйственного партнерства во многом схожи с нормативным регулированием уставного капитала в ООО. Складочный капитал хозяйственного партнерства формируется за счет вкладов его участников, которые не могут быть освобождены от обязанности по внесению такого вклада (ч. 1 ст. 10 Закона N 380-ФЗ). -------------------------------- <11> СЗ РФ. 2011. N 49 (ч. V). Ст. 7058.

Говоря о специфике инвестиционной деятельности и особенностях ее правового регулирования, следует перейти непосредственно к вопросам характеристики договора товарищества, его правовой природы и сущности. Товарищеские соглашения известны на протяжении всей истории человечества. Единственным отграничением здесь, возможно, является только формальное их закрепление в качестве отдельного правового института в законодательстве и признание таких отношений социальной и экономической практикой. Возникновение простого товарищества как формы социальных отношений вытекает из самой сущности человеческого существования. Это отмечали советские цивилисты, в том числе В. Шретер, утверждающий: "...всюду, где мы встречаем человека в общежитии, мы встречаем и договор простого товарищества" <12>. Вообще широкая трактовка товарищеских соглашений признавалась фактически на доктринальном уровне и определялась общностью целей общеполезного характера с соединением двух или более лиц при "посредстве производства каких-либо действий на общий капитал, состоящий в деньгах, товарах, труде или в другом виде" <13>. Собственно, этимология словосочетания "простое товарищество" используемой законодателем терминологии, связывается как раз с простым (упрощенным) порядком (не требующим государственной регистрации) организации такого объединения. По крайней мере, такого мнения относительно замысла дореволюционных цивилистов придерживаются некоторые современные специалисты <14>. -------------------------------- <12> Шретер В. Советское хозяйственное право. М.-Л., 1928. С. 149. <13> Федоров А. Ф. Торговое право. Одесса. 1911. <14> Тальчиков С. А. Понятие и содержание договора простого товарищества в предпринимательской сфере: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. С. 18.

В современной литературе высказывают и другие преимущества договора простого товарищества. Как полагает О. А. Серова, "простое товарищество как договорное объединение отличается малозатратностью и мобильностью, дает возможность использовать общие имущественные и интеллектуальные ресурсы, деловую репутацию партнеров, получить налоговые превенции" <15>. -------------------------------- <15> Серова О. А. Хозяйственное партнерство и хозяйственное товарищество: возможные пути интеграции организационно-правовых форм // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 2. С. 35 - 40.

Предваряя определение инвестиционного товарищества как разновидности договора простого товарищества, стоит отметить его преимущества на современном этапе. Появление инвестиционных товариществ на экономическом горизонте Г. Д. Отнюкова связывает с либерализацией современного корпоративного законодательства, определяющей отказ от излишне жесткого государственного регулирования юридических лиц и усиление диспозитивных начал, а именно предоставление участникам гражданского оборота больших возможностей для самостоятельного определения модели поведения в связи с их участием в управлении юридическими лицами <16>. -------------------------------- <16> Отнюкова Г. Д. Совместная инвестиционная деятельность // Предпринимательское право. Приложение "Бизнес и право в России и за рубежом". 2012. N 2. С. 24 - 29.

Отметим еще раз: инвестиционное товарищество занимает своего рода промежуточное положение между товариществом на вере и договором о совместной деятельности. Основным принципом правового регулирования договора об инвестиционном товариществе является внедрение в его конструкцию максимального количества диспозитивных возможностей для участников устанавливать удобные им для данного конкретного инновационного или иного бизнес-проекта или случая правила. До появления инвестиционных товариществ в Российской Федерации отсутствовали адекватные инструменты, позволяющие осуществлять групповые инвестиции в ценные бумаги, не обращающиеся на организованном рынке. Единственным способом были паевые инвестиционные фонды (ПИФы), но их деятельность связана с жестким административным регулированием, а создание требует больших финансовых и временных затрат. Пока новые формы ведения бизнеса еще не получили широкого распространения на практике. Во многом это обусловлено тем, что собственники бизнеса еще плохо знакомы с нововведениями и не понимают, как можно использовать их преимущества. Говоря о преимуществах инвестиционного товарищества, попытаемся провести анализ понятия договора инвестиционного товарищества. Полагаем, начать следует с общей характеристики категории договора, которую дает гражданское законодательство.

Договор инвестиционного товарищества: общее понятие и особенности определения

Как известно, договор - это разновидность сделки (ст. ст. 153 и 154 ГК РФ) и представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Именно соглашение как волеобразующий элемент характеризует договорные отношения. Одновременно это отличает договор от односторонних сделок, где динамика гражданских прав и обязанностей протекает по воле только одного лица (субъекта). Достижение соглашения между сторонами в данном случае отражает также принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Если количество участников соглашения более двух, обычно речь идет о многосторонних сделках, к которым, по общему правилу, применяются положениях о двухсторонних договорных конструкциях. Договор простого товарищества являет собой гражданско-правовой институт, сочетающий в себе как право общей долевой собственности, так и право долевого владения и пользования, когда речь идет о внесении в качестве вклада имущества, принадлежащего товарищам не на праве собственности. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (в юридико-технических целях для таких лиц, т. е. участников договора инвестиционного товарищества, введено сокращенное обозначение "товарищи") обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли. Особенности договорного товарищества определяются характером взаимоотношений сторон, а также взаимными правами и обязанностями участников договора, которые выделяются отдельными учеными. В. А. Лаптев, ведя речь о специфике отношений участников договора простого товарищества, делает вывод о наличии у сторон взаимных и корреспондирующих прав и обязанностей. Неопределенность действий (функционала) каждого из товарищей в рамках совместной деятельности также определяет особенности договора простого товарищества по отношению к другим договорам, например, купли-продажи, аренды, где обязанности участников строго формализованы и обусловлены взаимообязывающим двухсторонним характером <17>. -------------------------------- <17> Нам К. Договор простого товарищества // Бизнес-адвокат. 1997. N 2.

С. А. Тальчиков делает вывод о многостороннем характере договора, опираясь не на количество участников сделки, а на направленность интересов сторон, которые объединяет общность цели совместной деятельности. Соответственно, на данном основании автор делает вывод: договор простого товарищества является многосторонним, даже если в нем принимают участие двое лиц <18>. Наличие однонаправленного характера прав и обязанностей и одновременно отсутствие их встречного характера отмечается и другими учеными в качестве особенностей договора простого товарищества <19>. -------------------------------- <18> Тальчиков С. А. Указ. соч. С. 17. <19> Савельев А. Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 7.

Построение конструкции договора простого товарищества по типу многосторонне-обязывающего с однонаправленными правами и обязанностями его участников определяется их единой целью, продиктованной общностью интересов. Именно общность цели как смысл объединения участников видят в качестве основы существования договора простого товарищества <20>. -------------------------------- <20> Щукина Е. М. Содержание и юридическая природа договора простого товарищества по российскому гражданскому праву: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 36.

Договор простого товарищества считают возможным рассматривать как одну из разновидностей договора о совместной деятельности <21>. Специалисты вполне справедливо указывают на многосторонность договора простого товарищества, а совместная деятельность определяет длящийся и даже неопределенный по времени характер его действия <22>. Следует согласиться с мнением К. Нам, считающего, что договор простого товарищества является основой не только для заключения сделок с третьими лицами, но и для последующих соглашений между сторонами <23>. Договор простого товарищества в качестве многосторонней сделки, но организационного характера, направленной на совместное объединение усилий, рассматривают и другие исследователи <24>. -------------------------------- <21> Афанасьева Е. Г., Бакшинскас В. Ю., Губин Е. П. и др. Корпоративное право: Учебник / Отв. ред. И. С. Шиткина. М.: Волтерс Клувер, 2007. <22> Нам К. Указ. соч. <23> Нам К. Указ. соч. <24> Щукина Е. М. Указ. соч. С. 88.

При заключении договора простого товарищества, особенно если он направлен на систематическое извлечение прибыли, невозможно предусмотреть все дальнейшие действия. Это отличает его от многих других гражданско-правовых обязательств. Посредством принимаемых решений товарищи реализуют свои права и побуждают других товарищей исполнять свои обязанности <25>. При этом договор инвестиционного товарищества представляет собой аналогию договора о совместной деятельности (простого товарищества), точнее сказать, его разновидность. Такой вывод позволяет сделать систематическое толкование норм статьи 1041 ГК РФ, выделяющих "общие" и "специальные" положения в правовом регулировании товарищества. Как следует из содержания пункта 3 данной статьи (введен Федеральным законом от 28 ноября 2011 г. N 336-ФЗ), особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Законом об инвестиционном товариществе. Следовательно, инвестиционное товарищество подчинено общим нормам гражданского законодательства о простом товариществе, а не обособлено в качестве отдельной формы договорного объединения. Как уже указывалось, договор инвестиционного товарищества можно охарактеризовать как особую разновидность договора простого товарищества, осуществляющего деятельность по принципу венчурного фонда <26>. Договор инвестиционного товарищества, как следует из предложенного законодателем определения, может быть как двусторонним, так и многосторонним. -------------------------------- <25> Тальчиков С. А. Указ. соч. С. 25. <26> Инвестиционное товарищество может совершать сделки с не обращающимися на организованном рынке акциями, долями и облигациями хозяйственных обществ, товариществ и партнерств, а также с производными инструментами (финансовыми инструментами срочных сделок).

Цель договора в сфере инвестирования

Анализ норм гражданского закона показывает, что договор простого товарищества сконструирован законодателем преимущественно как предпринимательский. В связи с этим следует обратить внимание на такой основной признак предпринимательской деятельности, как извлечение прибыли. Именно такую цель преследует договор. Однако одним из принципиальных отличий указанных обязательств является цель договора. Для договора инвестиционного товарищества - это совместная инвестиционная деятельность. Причем сам договор не может предусматривать осуществление его участниками иной совместной деятельности, за исключением совместной инвестиционной (п. 2 ст. 11 Закона N 380-ФЗ), что говорит о единстве цели, реализуемой в конкретном, заранее определенном направлении. Поэтому под договором инвестиционного товарищества следует понимать договор простого товарищества, заключенный для осуществления определенной деятельности - инвестиционной <27>. Под таковой, как указано выше, понимается деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств <28> (п. 1 ст. 2 Закона N 380-ФЗ). -------------------------------- <27> Кирилловых А. А. Указ. соч. <28> Указание на возможность инвестирования в виде приобретения долей в складочном капитале хозяйственных партнерств связано с принятием Закона N 380-ФЗ, который вступил в силу 1 июля 2012 г.

Совместная деятельность в рамках товарищества преследует удовлетворение интересов любого товарища, которое происходит не за счет, а одновременно и наряду с удовлетворением интересов остальных участников <29>. Собственно, единство интересов товарищей в рамках договора обусловливается общностью целей, что одинаково важно для всех товарищей. В связи с этим развивается следующая точка зрения: предмет договора простого товарищества - общая цель его участников <30>, а более правильная - совместная деятельность по достижению общей цели <31>, ведь участники товарищества объединяют свои имущественные вклады в общее дело. -------------------------------- <29> Абрамова Е. Н., Аверченко Н. Н., Арсланов К. М. и др. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая: Учебно-практический комментарий (постатейный) / Под ред. А. П. Сергеева. М.: Проспект, 2010. <30> Щукина Е. М. Указ. соч. С. 95. <31> Савельев А. Б. Указ. соч. С. 96.

Классическое представление о предмете договора дает А. Кабалкин. По его мнению, предметом договора чаще всего является имущество, которое одна сторона должна передать другой стороне, или действия, которые должна совершить обязанная сторона <32>. Такое стереотипное представление о предмете договора в некотором смысле преломляется при рассмотрении предмета договора простого товарищества. -------------------------------- <32> Кабалкин А. Понятие и условия договора // Российская юстиция. 1996. N 6. С. 19.

Предмет договора простого товарищества состоит из трех элементов: общая цель совместной деятельности, объединение товарищами вкладов и их оценка, совместная деятельность товарищей. Исходя из общей цели, товарищами определяются вид, размер вклада и объем совместной деятельности <33>. -------------------------------- <33> Тальчиков С. А. Указ. соч. С. 7.

Одной из особенностей товарищеского договора, по верному замечанию Г. Ф. Шершеневича, является то, что "он не служит сам себе целью, как купля-продажа, наем, поклажа, а имеет целью совместное заключение других договоров" <34>. Поэтому предметом договора формируется общая цель, определяющая различные действия участников договора, объединенных направленностью на общий результат. Отдельные авторы выбирают и более узкий подход, указывая, что "предметом договора простого товарищества является тот имущественный результат, на достижение которого направлена совместная деятельность участников" <35>. -------------------------------- <34> Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 105. <35> Мельгунов В. Правовое регулирование совместной хозяйственной деятельности // Хозяйство и право. 1999. N 10. С. 89.

Как полагал М. И. Брагинский, анализируемый договор построен на сочетании имущественного (объединение вкладов) и организационного (совместная деятельность) элементов <36>. Некоторые авторы выделяют также неимущественную основу существования простого товарищества, если вклады каждого из участников носят неимущественный характер <37>. -------------------------------- <36> Брагинский М. И. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2004. С. 16. <37> Щукина Е. М. Указ. соч. С. 36.

Договор простого товарищества следует отнести к возмездным договорам. Возмездные отношения, возникающие в силу договора простого товарищества, отличаются некоторым своеобразием. Встречное предоставление товарищами имущества здесь отсутствует. Возмездность в рамках договора простого товарищества определяется тем, что каждый товарищ, передавший имущество в качестве вклада, рассчитывает на получение доли в прибыли или иной полезный эффект <38>. Таким образом, речь не идет о встречном предоставлении, характерном для большинства гражданско-правовых обязательств, оформляющих сугубо коммерческие (предпринимательские) отношения. Е. М. Щукина полагает, что любой договор о совместной деятельности можно считать возмездным, учитывая обязанность партнеров совершить определенные действия имущественного характера и необходимость объединения имущества для достижения общей цели <39>. -------------------------------- <38> Тальчиков С. А. Указ. соч. С. 17. <39> Щукина Е. М. Указ. соч. С. 82.

Собственно инвестиционная цель договора о совместной деятельности позволяет отграничить эти обязательства (как и содержание предмета) от организационного договора. В частности, на примере организации совместной строительной деятельности специалисты также отмечают: договор простого товарищества будет инвестиционным только при условии возникновения на его основании обязательства о производстве работ по строительству объекта <40>. -------------------------------- <40> Антипова О. М. Правовое регулирование инвестиционной деятельности (анализ теоретических и практических проблем). М.: Волтерс Клувер, 2007.

Инвестиционный договор близок к договору простого товарищества (договору о совместной деятельности). По мнению В. Н. Лисицы, принципиально важно, что инвестиционный договор заключается между двумя сторонами - инвестором и застройщиком. Значит, инвестиционные отношения оформляются самостоятельными договорами (инвестиционным договором, договором строительного подряда, договором аренды и др.), а не одним договором (договором простого товарищества), сторонами которого выступают одновременно инвестор, заказчик, подрядчик, пользователь, иные лица, число которых может быть огромно <41>. -------------------------------- <41> Лисица В. Н. Правовое регулирование инвестиционных отношений: теория, законодательство и практика применения: Монография. Новосибирск, 2011.

С точки зрения экономического содержания отношений, возникающих в связи с учреждением инвестиционного товарищества, и отношений, возникающих ввиду учреждения инвестиционных фондов, наблюдается явное сходство. В обоих случаях речь идет об объединении финансовых ресурсов (денежных средств) для приобретения ценных бумаг и (или) иных финансовых инструментов. Как полагает В. Н. Лисица, предметом инвестиционного договора является инвестиционная деятельность, в результате которой могут создаваться (например, в договорах строительного подряда, участия в долевом строительстве, о развитии застроенной территории); приобретаться (например, в договорах мены или купли-продажи валютных ценностей, ценных бумаг, долей в уставных (складочных) капиталах хозяйственных обществ и товариществ, паев в производственных кооперативах, а также оборудования и других основных средств; финансовой аренды (лизинга); об отчуждении исключительного права; учредительных договорах о создании хозяйственных товариществ и обществ); изменяться (реконструироваться) объекты движимого и недвижимого имущества (например, в концессионном соглашении, соглашении об осуществлении деятельности в ОЭЗ) и т. д. <42>. -------------------------------- <42> Там же.

Цели заключения договора простого товарищества или объекты договора могут быть различными, в том числе, например, включать строительство крупного дорогостоящего объекта (здания, завода), производство продукции в больших объемах, реализацию крупных инвестиционных проектов и т. д. <43>. -------------------------------- <43> Лаптев В. А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2008.

Договор о совместной деятельности (простого товарищества) является факультативной организационно-правовой формой иностранной инвестиции. При этом, считает Н. Г. Семилютина, договор о совместной инвестиционной деятельности "...порождает между субъектами длительную, устойчивую связь, цель которой декларативна - совместная деятельность в определенной сфере хозяйствования (в данном случае - инвестировании)" <44>. -------------------------------- <44> Веселкова Е. Е. Простое товарищество как организационно-правовая форма иностранных инвестиций // Законодательство и экономика. 2013. N 1. С. 29 - 31.

Простое товарищество как организационно-правовая форма целевую нагрузку своей деятельности видит более широко - извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей закону цели. В обобщенном виде такую целевую нагрузку простого товарищества можно определять как достижение общеполезных целей коммерческого и некоммерческого характера. По этой причине все простые товарищества можно разделить на коммерческие и некоммерческие. Однако приоритеты целей деятельности инвестиционного товарищества по сравнению с простым товариществом изначально конкретизированы. Договор инвестиционного характера приобретает сугубо предпринимательский (коммерческий) характер, поскольку совместная деятельность товарищей направлена на извлечение прибыли. Собственно, инвестиции как гражданско-правовое отношение представляют собой передачу имущества одним лицом (инвестором) другому лицу (реципиенту) для целей извлечения прибыли <45>. Такой вывод следует из имеющегося в гражданском законодательстве определения понятия "предпринимательская деятельность", одним из ключевых признаков которой является систематическое извлечение прибыли (ст. 1 ГК РФ). При этом договор, характеризуемый как инвестиционный, обеспечивает достижение основной цели - финансирование предпринимательской деятельности путем установления долгосрочных отношений и устойчивых, сбалансированных хозяйственных связей <46>. -------------------------------- <45> Доронина Н. Г. Инвестиционный климат: вопросы правового регулирования // Журнал российского права. 2012. N 1. С. 42. <46> Там же.

Товарищи: категории, общий правовой статус, ограничение участия

Как отмечено выше, инвестиционное товарищество - договорное объединение нескольких лиц, которые, как известно, именуются "товарищи". Особенностью договора инвестиционного товарищества является наличие трех видов сторон: товарищей, управляющих товарищей (осуществляющих от имени остальных ведение общих дел) и уполномоченного управляющего товарища <47> (осуществляющего обособленный учет доходов и расходов, открывающего банковский счет и осуществляющего расчеты по операциям, связанным с ведением общих дел, и т. п.). Уполномоченным управляющим товарищем должно быть юридическое лицо, из чего можно сделать вывод: хотя бы одной из сторон договора должно быть юридическое лицо. Также установлено, что товарищами по договору не могут быть физические лица, не обладающие статусом индивидуального предпринимателя, и это также служит аргументом в пользу предпринимательского характера рассматриваемого договора. -------------------------------- <47> Управляющие товарищи - участники, осуществляющие от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищества, на них одновременно возлагается ряд обязанностей (ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

Пределы участия товарищей в договоре инвестиционного товарищества помимо Закона об инвестиционном товариществе определяются гражданским законодательством. Как известно, легальное определение обязательств говорит о наличии в сторонах договора кредитора (управомоченная сторона обязательства) и должника (обязанная сторона). Тем самым гражданский закон определят общий предпринимательский контекст сути обязательственных отношений и их взаимно-возмездный характер. Анализируя природу отношений в договоре простого товарищества, общее и, по сути, верное замечание относительно договорных отношений делает Е. М. Щукина: стороны договора - это, как правило, лица с противоположными интересами <48>. Как справедливо полагает автор, каждый участник одновременно является и должником, и кредитором по отношению к партнеру. Вследствие этого договор простого товарищества представляет собой один из случаев, когда для характеристики лиц, участвующих в договоре, не применимо понятие "стороны": оптимальным являются понятия "участники" либо "лица" <49>. В связи с этим стоит также отметить: гражданское законодательство в какой-то степени содержало противоречия в правовом режиме некоммерческих организаций, по крайней мере в части субъектного состава договора простого товарищества, образуемого для осуществления предпринимательской деятельности. Как известно, пункт 2 ст. 1041 ГК РФ допускает участие в договоре простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, только индивидуальных предпринимателей и (или) коммерческих организаций. Такая императивная норма исключает некоммерческие организации из числа возможных участников предпринимательского договора простого товарищества. Однако в то же время пункт 3 ст. 50 ГК РФ закрепляет возможность некоммерческих организаций вести предпринимательскую деятельность в объеме, необходимом для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. -------------------------------- <48> Щукина Е. М. Указ. соч. С. 39. <49> Там же.

Представляется, что показанные нормативные нестыковки хоть и не носят очевидный характер, но все же позволяют сделать вывод об отсутствии взвешенного подхода законодателя к объему предпринимательской дееспособности некоммерческих организаций, в том числе органов публичной власти. Норма пункта 2 ст. 1041 ГК РФ на практике создала многочисленные затруднения, поскольку, в частности, не позволяла государственным или муниципальным органам участвовать в договоре простого товарищества предпринимательского характера, что подтверждала и судебная практика (см., например, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 21 июня 2007 г. по делу N 43-25248/2004-32-1116, Поволжского округа от 10 августа 2009 г. по делу N А55-5051/2009). Иные судебные решения встречаются крайне редко (например, в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 4 мая 2010 г. N Ф03-2359/2010 по делу N А16-1145/2009 суд не принял во внимание субъектный состав участников договора простого товарищества). Относительно субъектного состава договорных товариществ, по крайней мере простых, в научных исследованиях нет единого мнения. Е. М. Щукина полагает, что учреждения и некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности только в случае, когда такой договор заключен для осуществления предпринимательской деятельности <50>. Все же субъектный состав договора простого товарищества не может ограничиваться только коммерческими юридическими лицами. По мнению А. Б. Савельева, участником договора о совместной деятельности, заключенного для предпринимательских целей, может быть и некоммерческая организация, если это предусмотрено ее учредительными документами и прибыль направляется на основные цели деятельности такой организации <51>. -------------------------------- <50> Щукина Е. М. Указ. соч. С. 76. <51> Савельев А. Б. Указ. соч. С. 8.

В целом в юридической литературе признают возможность учреждений заключать договор простого товарищества, а также принимать в нем участие, руководствуясь при этом рамками их специальной правоспособности <52>. -------------------------------- <52> Тальчиков С. А. Указ. соч. С. 8.

Примечательно, что все-таки субъектный состав договора инвестиционного товарищества значительно раздвигает рамки представления о возможных участниках соответствующих обязательств. Его сторонами помимо предпринимателей (как коллективных, так и индивидуальных) могут быть некоммерческие организации, в том числе иностранные. Одновременно это открывает альтернативы развития для инновационных проектов некоторых социальных институтов, например, организаций высшей школы, имевших до настоящего времени возможность продвигать научно-образовательные практики только в рамках деятельности малых форм хозяйствования, в создаваемых при вузах предприятиях <53>. -------------------------------- <53> См.: Федеральный закон от 2 августа 2009 г. N 217-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности" // СЗ РФ. 2009. N 31. Ст. 3923.

Е. М. Щукина, опираясь на природу и характер вещных прав на имущество организаций, полагает, что юридические лица - несобственники не вправе выступать участниками договора простого товарищества. Такой вывод автор делает только в отношении имущественных взносов, допуская возможность участия через профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловую репутацию и деловые связи. На фоне подобных выводов логичным выглядит право учреждений, обладающих, как известно, имуществом на ограниченном вещном праве (праве оперативного управления) участвовать в договоре простого товарищества. Тем не менее вопрос о возможности участия некоммерческих организаций в товариществе решается с учетом ограниченного характера предпринимательства и соблюдения в этой части требований специального законодательства. Так, согласно пункту 2 ст. 24 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (в ред. от 16 ноября 2011 г.) <54> некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствует указанным целям, при условии что такая деятельность указана в его учредительных документах. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и в товариществах на вере в качестве вкладчика. По ранее действовавшему законодательству (Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г.) стороной договора о совместной деятельности могли быть и граждане, но заключающие договор исключительно для удовлетворения своих личных бытовых нужд, что в условиях административного регулирования определялось преобладанием государственного сектора экономики <55>. -------------------------------- <54> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145. <55> Лаптев В. А. Указ. соч.

Физическим лицом - участником простого товарищества может быть как гражданин Российской Федерации, так и иностранный гражданин либо лицо без гражданства, являющееся полностью дееспособным. Действующее законодательство не запрещает лицам, достигшим возраста 14 лет или ограниченным судом в дееспособности (ст. ст. 26, 30 ГК РФ), выступать в качестве участника как учредительного договора, так и договора о совместной деятельности с согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей, попечителей). Более того, при наличии у несовершеннолетнего, не достигшего возраста 14 лет (малолетнего) или признанного в установленном порядке недееспособным, своего имущества, например, полученного в порядке наследования или по безвозмездным сделкам (дарение), от их имени вправе действовать их законные представители (родители, усыновители, опекуны), если посчитают участие в учредительном договоре либо ином договоре о совместной деятельности наилучшим способом распоряжения имуществом подопечного. Дополнительной гарантией интересов подопечного в данном случае является необходимость получения опекуном либо попечителем предварительного согласия органов опеки и попечительства на совершение любых сделок, связанных с уменьшением имущества подопечного <56>. -------------------------------- <56> Щукина Е. М. Указ. соч. С. 74.

Что касается легитимности участия в инвестиционном товариществе физических лиц, то они должны иметь статус индивидуального предпринимателя, который приобретается путем регистрации их в таком качестве в установленном порядке (ст. 22 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей") (в ред. от 3 декабря 2011 г.) <57>. -------------------------------- <57> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431.

Иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами Российской Федерации и российским законодательством особенностей их правового положения. Порядок заключения, выполнения и прекращения международных договоров Российской Федерации определяет Федеральный закон от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации" <58>. При этом представляется, что к отношениям, вытекающим из участия физического лица, не имеющего статуса предпринимателя, в договоре инвестиционного товарищества, не применимы положения статьи 23 ГК РФ, определяющие возможность признания судом сделок, совершенных таким лицом, сделками, связанными с осуществлением предпринимательской деятельности. В свою очередь, закрепленная возможность участия в договоре инвестиционного товарищества иностранного элемента соответствует общим целям инвестиционной политики государства, открывающим границы для перехода иностранного капитала. Правовой статус иностранных лиц в таких сделках определяется с учетом установленных международными договорами и законодательством России особенностей их правового положения. Предполагается, что деятельность иностранных предпринимателей, касающаяся участия в совместных инвестиционных проектах, сопровождается национальным правовым режимом, аналогичным установленному для резидентов - российских предпринимателей. -------------------------------- <58> СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757.

Закон императивно устанавливает: число участников договора инвестиционного товарищества (ими могут быть физические лица и организации) не должно быть более 50 членов. Как видно, закреплен верхний предел участия. Как представляется, нижний порог участия логично следует из договорной формы объединения, участниками которого не может быть менее двух лиц. К слову, ограничение по числу участников инвестиционного партнерства 50 членами указывает также на сходство этой правовой конструкции с хозяйственным партнерством (ч. 3 ст. 4 Закона о хозяйственных партнерствах). Такое ограничение является исключительной особенностью инвестиционного товарищества, поскольку общие положения гражданского законодательства о простых товариществах не ограничивают численность членов, входящих в объединение. Между тем проект закона об инвестиционных товариществах не содержал столь жесткое (императивное) требование к числу участников товарищества, и соответствующая норма имела диспозитивный вид: предлагалось установить, что договором инвестиционного товарищества может быть только предусмотрено ограничение общего количества товарищей. Подобное требование не установлено ни в отношении товарищества на вере, ни в отношении простого товарищества. В качестве же норм, по аналогии с которыми закреплено такое положение, следует назвать пункт 3 ст. 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <59>, согласно которому число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50, а также пункт 3 ст. 7 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <60>, согласно которому число участников общества с ограниченной ответственностью не должно быть более 50 членов. -------------------------------- <59> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1. <60> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

Если число участников договора инвестиционного товарищества превысит 50 членов, будет иметь место несоответствие такого договора требованиям Закона. Такой договор будет являться ничтожным, а сама ничтожность договора означает, что он является недействительным независимо от признания его таковым судом. Е. М. Щукина вполне справедливо полагает: наличие на практике товариществ, насчитывающих большое число участников (от 10 и более), не соответствует самой природе договора <61>. Лично-доверительные отношения в таких объединениях уходят на второй план, и сама конструкция товарищества в большей степени используется лишь для снижения хозяйственных рисков и уменьшения налоговой обязанности участников. -------------------------------- <61> Щукина Е. М. Указ. соч. С. 73.

Фидуциарность договора и лично-доверительные начала инвестиций

Договор простого товарищества является фидуциарной сделкой. Это означает особый, лично-доверительный характер отношений между товарищами. Фидуциарный характер отношений в предпринимательской практике может определяться их длительным характером. Вполне логично предположение, что лично-доверительный характер рождается в процессе исполнения договора в результате преодоления трудностей для достижения целей совместной деятельности <62>. В свою очередь, как полагает С. А. Тальчиков, именно возможность получения наибольшей прибыли и делает отношения товарищей фидуциарными, так как максимизация прибыли возможна только при объединении усилий <63>. Конечно, вряд ли лично-доверительные отношения могут складываться у участников простого товарищества - юридических лиц. Между тем вполне уместно вести речь о том, что такого рода отношения возникают у руководителей и учредителей организаций. -------------------------------- <62> Тальчиков С. А. Указ. соч. С. 18. <63> Там же. С. 19.

Лично-доверительные (фидуциарные) отношения И. С. Ястребовым определяются как "...отношения между товарищами в процессе их совместной деятельности, по поводу исполнения лежащих на них фидуциарных обязанностей по выбору наиболее целесообразных методов и способов осуществления действий в интересах всех товарищей" <64>. Исходя из лично-доверительного характера отношений сторон, для успеха общего дела особое значение приобретает личность каждого товарища. -------------------------------- <64> Ястребов И. С. Гражданско-правовое регулирование отношений, возникающих из договора простого товарищества: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 20.

Закон устанавливает запрет на ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе на ограничение таких прав по соглашению сторон. В главе 55 "Простое товарищество" части второй ГК РФ в отношении договора простого товарищества подобное регулирование не предусмотрено. В отношении же товарищества на вере в пункте 3 ст. 82 ГК РФ установлен ряд ограничений: лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере; участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере; полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества. Соответственно, законодателем в качестве одной из ключевых особенностей правового регулирования договора об инвестиционном товариществе названо отсутствие ограничений на участие как управляющих, так и обычных товарищей в нескольких договорах инвестиционного товарищества. Следует отметить: при работе над проектом Закона об инвестиционном товариществе так и не были учтены замечания, изложенные в Заключении Комитета Государственной Думы по собственности от 16 июня 2011 г. N 3.9-104/3 по законопроекту. В частности, оставлены без внимания вопросы отсутствия в проекте ограничения прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества или необходимости продумывать механизм ограничения на участие товарища в нескольких договорах инвестиционного товарищества. Таким образом, участники инвестиционного товарищества могут участвовать сразу в нескольких инвестиционных товариществах. Безусловно, норма, определяющая возможность параллельного участия одного лица в более чем в одном товариществе, приобретает оценочный характер. Естественно, количество товариществ не может быть каким угодно, учитывая реальные финансовые возможности осуществления инвестиционной деятельности. Однако на практике такая нормативная установка может вызвать двоякое толкование, при котором, как представляется, следует все же исходить из его расширительного варианта. Коль скоро законодатель не определил конкретное число, оно может быть любым. При этом ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества не допускается, даже если между ними имеется соответствующее соглашение. Императивный характер данной нормы говорит об изначальной ничтожности такого условия (об ограничении участия) в соответствующем договоре. Поэтому его наличие никоим образом не препятствует для товарища, взявшего такое обязательство, участвовать в других, аналогичных проектах. Более того, добровольное установление условия о запрете участия в рассматриваемой ситуации является частным случаем ограничения дееспособности (как минимум, в отношении участников - индивидуальных предпринимателей), и выступает как отказ от права, что априори недопустимо. Однако следует предположить, что отказ от права можно рассматривать как форму распоряжения таким правом. И, следовательно, ограничение реализации своих прав участники правоотношений, безусловно, полномочны осуществить по собственной инициативе. Единственным условием, которое надлежит соблюсти для юридической чистоты действий сторон, является принятие этих ограничений не до, а после совершения сделки.

Ограничения публичного порядка

При осуществлении договора инвестиционного товарищества его стороны, а также иные лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору. Кроме того, запрещается попутно привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты. Установленный Законом запрет на размещение рекламы совместной инвестиционной деятельности и привлечение новых лиц посредством публичной оферты - одна из особенностей договора инвестиционного товарищества. Данные запреты в силу прямого указания адресованы как сторонам договора инвестиционного товарищества, так и другим лицам. Подобное требование не является характерным для других видов товариществ и определяет особенности ведения совместной инвестиционной деятельности. Вряд ли в данном случае можно вести речь о значительных публичных началах в таких отношениях, имеющих заранее закрытый, корпоративный характер. Как известно, офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение сделавшего его лица считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 1 ст. 435 ГК РФ). В свою очередь, публичная оферта представляет собой содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым лицом (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Данный императивный запрет объясняется достаточно индивидуализированным и стабильным составом участников товарищества, а применение инструмента публичной оферты ориентировано в большей степени на открытый характер деятельности и широкий круг лиц, что не характерно для предпринимательских объединений, чьи участники имеют профессиональный статус субъекта предпринимательства. Как указано выше, договор - это сделка, которая согласно пункту 1 ст. 158 ГК РФ совершается устно или в письменной форме (простой или нотариальной). Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Инвестиционное товарищество как форма совместной деятельности требует известной формализации, и хотя законодатель не указывает форму соответствующего договора, она должна быть письменной. Причем в системном толковании со статьей 8 Закона N 380-ФЗ договор простого товарищества - это сделка, совершенная в письменной форме путем составления документа, который, кроме того, подлежит нотариальному удостоверению (ст. 163 ГК РФ). Поэтому как к сугубо формальному письменному документу, к договору инвестиционного товарищества предъявляются требования в части его обязательных реквизитов, в том числе его названия. Название договора инвестиционного товарищества должно отражать смысловую нагрузку его содержательных положений и в обязательном порядке включать слова "инвестиционное товарищество". Такое требование связано и с необходимостью отграничения характера деятельности объединения от иных совместных направлений в рамках простых товариществ. Кроме того, по аналогии с требованиями к легализации деятельности юридических лиц (в части фирменного наименования) договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение). Как правило, такое обозначение может воспроизводить название сторон соответствующего договора. Глава 55 "Простое товарищество" ГК РФ в отношении договора простого товарищества подобные требования не устанавливает, кроме того, в названной главе вообще не говорится о требованиях к наименованию договора простого товарищества. В некоторой степени требования закона в этой части созвучны с правовым регулированием фирменного наименования товариществ. Так, в отношении товарищества на вере действует норма пункта 4 ст. 82 ГК РФ, согласно которой фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слов "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". Поскольку товарищество на вере является юридическим лицом, на его наименование распространяется требование общих норм статьи 54 ГК РФ. В связи с этим, по мнению Г. Д. Отнюковой, наименование должно иметь само товарищество, аналогично тому, что наименование имеет, например, крестьянское (фермерское) хозяйство как договорное объединение, не являющееся юридическим лицом <65>. На данном этапе не совсем ясно, будет ли право на данное наименование относиться к средствам индивидуализации, которым предоставляется правовая охрана. Учитывая отсутствие необходимости осуществлять какие-либо действия по государственной регистрации договора инвестиционного товарищества, на указанный вопрос следует дать отрицательный ответ. При этом использование законодателем термина "наименование" не вполне обоснованно. Более корректной представляется терминология Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах", где говорится, что паевой инвестиционный фонд (ПИФ) должен иметь название. -------------------------------- <65> Отнюкова Г. Д. Указ. соч. С. 24 - 29.

Паевые инвестиционные фонды и инвестиционные товарищества

Юридическую характеристику договора простого товарищества также можно наглядно проследить через соотношение его правовой сущности с правовой конструкцией паевых инвестиционных фондов. Н. Г. Семилютина, сравнивая конструкцию ПИФа и инвестиционного товарищества, считает данные объединения неправосубъектными. Как полагает автор, инвестиционный фонд представляет собой имущество, переданное инвестором, а инвестиционное товарищество - объединение лиц (товарищей) <66>. Если с первым случаем можно согласиться, то вторая ситуация не столь однозначна, учитывая объединение в рамках договора как имущественного, так и людского субстрата. -------------------------------- <66> Семилютина Н. Г. Проблема соотношения гражданского законодательства и специального законодательства о рынке финансовых услуг (на примере Федерального закона "Об инвестиционном товариществе") // Журнал российского права. 2012. N 7. С. 116 - 124.

Верным нам представляется вывод о публичном характере деятельности инвестиционного фонда, имеющего цель защиты интересов инвесторов по сравнению с инвестиционным договором, имеющим конфиденциальный характер <67>. -------------------------------- <67> Там же.

Впрочем, совместная инвестиционная деятельность определяется как имеющая отдельные сходства с формой коллективного инвестирования как вложения средств паевых инвестиционных фондов в ценные бумаги <68>. -------------------------------- <68> Отнюкова Г. Д. Указ. соч. С. 24 - 29.

Инвестиционное товарищество имеет существенные отличия и от ПИФа. Это, во-первых, характер договорных отношений между сторонами: если в ПИФе это договор доверительного управления, по которому имущественный комплекс передается в управление специальной лицензированной компании, то в инвестиционном товариществе - соглашение между товарищами, объединяющими вклады под управлением одного или нескольких из них (без необходимости лицензирования соответствующей деятельности). Различным образом регулируется и состав участников: если в ПИФах (в частности, открытого типа) инвестиционные паи могут выпускаться и обращаться без ограничения, то инвестиционные товарищества не вправе публично привлекать новых участников.

Инвестиционные объединения: опыт Запада

Обсуждая все сказанное выше, нелишним будет обратиться к западному опыту организации форм инвестиций, которые также представлены в основном инвестиционными фондами, но имеющими характеристики, присущие товариществам. Инвестиционные фонды в Великобритании, как правило, функционируют в форме LP. Хотя теоретических оснований против инкорпорирования фонда в качестве юридического лица не существует, на практике именно LP (инвестиционное товарищество) в последние 20 лет представляют собой наиболее популярную форму осуществления инвестиций. На практике, как правило, LP представляют собой форму, которая находится между юридическим лицом и договором, совмещая некоторые признаки того и другого. Не являясь юридическим лицом, LP имеет частичную исковую правоспособность. В Великобритании, Германии, Швейцарии и Бельгии LP является собственником имущества по искам кредиторов в рамках принадлежащего ему имущества. LP способно структурировать внутренний менеджмент подобно юридическому лицу, имеет договорную правоспособность, в том числе способность заключать сделки по отчуждению и приобретению имущества со своими собственными партнерами (инвесторами). Другими атрибутами товариществ является способность иметь свое собственное имя, уникальный регистрационный номер, что позволяет выделять под партнерскими отношениями общую фирму. Подтверждает наличие у LP признаков юридического лица и судебная практика. В частности, Высший федеральный суд Германии в 1991 г. пришел к выводу, что LP имеет правоспособность (исковую, договорную), может быть собственником имущества. Преимуществом инвестиционных товариществ (по модели английских LP) является разграничение партнеров на две категории - с полной и ограниченной ответственностью. Эта новелла позволит привлекать наряду с активными (управляющими) также пассивных (инвестирующих) участников.

Признаки юридического лица в договорном объединении

По мнению В. В. Коновалова, инвестиционное товарищество является промежуточной формой между договором простого товарищества (не юридическое лицо) и товариществом на вере (деление участников на полных товарищей и товарищей с ограниченной ответственностью) <69>. Кроме того, инвестиционное товарищество все же имеет некоторые признаки юридического лица. В частности, Г. Д. Отнюкова полагает возможным применительно к рассматриваемому договору отнести ряд признаков организации. Указанные признаки автор рассматривает через формы и механизмы (инструменты) взаимоотношений участников договора: -------------------------------- <69> Коновалов В. В. Договор в инвестиционной деятельности: особенности судебной защиты прав и интересов инвесторов // Российский судья. 2012. N 8. С. 9 - 13.

- по вопросам, касающимся общих дел товарищества, принимаются решения большинством голосов или по общему согласию всех участников договора, что характерно для принятия решения общим собранием членов организации; - товарищами может быть создан специальный комитет, в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности; - как и единоличные органы управления юридическими лицами, управляющие товарищи получают вознаграждение за ведение общих дел; - статья 10 Закона N 335-ФЗ называется "Счет инвестиционного товарищества", как бы признавая, что речь идет об организации как субъекте инвестиционной деятельности; - товарищество должно иметь наименование <70>. -------------------------------- <70> Отнюкова Г. Д. Указ. соч.

Еще одним верным доводом в пользу наличия сходных с юридическим лицом атрибутов является общее имущество товарищества, которое в течение срока действия договора разделу (и выделу из него доли) не подлежит. Фактически речь идет об обособлении имущества товарищества от имущества его участников. Единственное, что подрывает стабильность такого объединения, - диспозитивная конструкция нормы о запрете раздела (выдела) имущественного вклада. Таким образом, участники могут преодолеть общую установку законодателя, закрепив возможность раздела (выдела) имущества товарищества и в период действия договора.

Библиография

Абрамова Е. Н., Аверченко Н. Н., Арсланов К. М. и др. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая: Учебно-практический комментарий (постатейный) / Под ред. А. П. Сергеева. М.: Проспект, 2010. Антипова О. М. Правовое регулирование инвестиционной деятельности (анализ теоретических и практических проблем). М.: Волтерс Клувер, 2007. Афанасьева Е. Г., Бакшинскас В. Ю., Губин Е. П. и др. Корпоративное право: Учебник / Отв. ред. И. С. Шиткина. М.: Волтерс Клувер, 2007. Белицкая А. В. О месте и роли инвестиционного права в системе российского права // Предпринимательское право. 2012. N 2. Брагинский М. И. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2004. Вдовин И. А. Механизм правового регулирования инвестиционной деятельности (исторический и теоретико-правовой анализ): Дис. ... докт. юрид. наук. СПб., 2002. Веселкова Е. Е. Простое товарищество как организационно-правовая форма иностранных инвестиций // Законодательство и экономика. 2013. N 1. Доронина Н. Г. Инвестиционный климат: вопросы правового регулирования // Журнал российского права. 2012. N 1. Ершова И. В., Иванова Т. М. Предпринимательское право: Учеб. пособие. М., 1999. Кабалкин А. Понятие и условия договора // Российская юстиция. 1996. N 6. Кирилловых А. А. Договор инвестиционного товарищества // Законодательство и экономика. 2012. N 6. Коновалов В. В. Договор в инвестиционной деятельности: особенности судебной защиты прав и интересов инвесторов // Российский судья. 2012. N 8. Кузнецов Б. Т. Инвестиции. М.: Юнити, 2010. Курбанов Р. А. Правовое регулирование иностранных инвестиций в нефтяной и газовой промышленности. М., 2005. Лаптев В. А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2008. Лисица В. Н. Правовое регулирование инвестиционных отношений: теория, законодательство и практика применения: Монография. Новосибирск, 2011. Майфат А. Особенности инвестирования в предпринимательскую деятельность: вопросы теории и правоприменения. Екатеринбург, 2001. Мельгунов В. Правовое регулирование совместной хозяйственной деятельности // Хозяйство и право. 1999. N 10. Муравьев Б. В. Инвестиционное обязательство в строительстве: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2001. Нам К. Договор простого товарищества // Бизнес-адвокат. 1997. N 2. Отнюкова Г. Д. Совместная инвестиционная деятельность // Предпринимательское право. Приложение "Бизнес и право в России и за рубежом". 2012. N 2. Савельев А. Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. Семилютина Н. Г. Проблема соотношения гражданского законодательства и специального законодательства о рынке финансовых услуг (на примере Федерального закона "Об инвестиционном товариществе") // Журнал российского права. 2012. N 7. Серова О. А. Хозяйственное партнерство и хозяйственное товарищество: возможные пути интеграции организационно-правовых форм // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 2. Тальчиков С. А. Понятие и содержание договора простого товарищества в предпринимательской сфере: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. Федоров А. Ф. Торговое право. Одесса, 1911. Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1994. Шретер В. Советское хозяйственное право. М.-Л., 1928. Щербинин С. С. Комментарий к Закону об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений. М., 2003. Щукина Е. М. Содержание и юридическая природа договора простого товарищества по российскому гражданскому праву: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. Ястребов И. С. Гражданско-правовое регулирование отношений, возникающих из договора простого товарищества: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007.

------------------------------------------------------------------

Название документа