Договорное оформление реструктуризации долгов компании

ДОГОВОРНОЕ ОФОРМЛЕНИЕ РЕСТРУКТУРИЗАЦИИ ДОЛГОВ КОМПАНИИ

Л. ЮРКИНА

Юркина Людмила, юрист юридической фирмы Norton Rose.

С точки зрения действующего законодательства реструктуризация долгов проводится с использованием таких предусмотренных ГК РФ институтов, как отступное, новация, зачет, прощение долга, уступка требования. В статье рассматриваются некоторые вопросы, связанные с применением перечисленных институтов в договорных отношениях.

В существующих условиях финансового кризиса у многих компаний появилась острая нехватка денежных средств, приводящая к невозможности осуществления платежей по договорам. Компании, которые для пополнения средств привлекали банковские кредиты, столкнулись с тем, что банки сворачивают программы кредитования или предлагают кредиты на неподходящих для заемщиков условиях, ужесточая требования к заемщикам, увеличивая процентные ставки и т. п. Поэтому для компаний важной задачей становится возможность договориться со своими контрагентами о таких изменениях в отношениях, которые позволят отложить проведение собственных платежей и/или получить денежные средства от их должников в скорейшие сроки. Эта процедура часто называется реструктуризацией долгов. В общем виде под реструктуризацией долгов понимается достижение соглашения между должником и его кредиторами относительно изменения существующих долговых обязательств должника в связи с его затруднительным финансовым положением. Эти изменения могут подразумевать замену краткосрочных долговых обязательств долгосрочными, переход к новой структуре финансирования, продажу долгового портфеля и т. д. В то время как конкретные шаги по проведению реструктуризации предлагаются финансовыми подразделениями компаний, юристы обеспечивают ее договорное оформление в наиболее безопасном с точки зрения правовых рисков виде. Реструктуризация долгов заключается в подготовке и исполнении ряда последовательных сделок между компанией и ее кредиторами и должниками. Компания стремится получить различного рода уступки со стороны кредиторов, предлагая взамен либо активы, либо всевозможные соглашения, которые значительно увеличивают вероятность платежей по долгам. Уступки кредиторов могут включать сокращение общей суммы задолженности, освобождение от уплаты процентов или уменьшение процентной ставки, отсрочку или рассрочку платежа и т. д. <1>. -------------------------------- <1> Доступно на сайте: http://www. vedomostiru/newspaper/article. shtml?2009/02/13/181606.

Общие положения, применимые к прекращению обязательств

Обычно в процессе реструктуризации стороны изменяют обязательства, предусмотренные в существующих договорах, и заменяют их другими, в большей степени устраивающими их условиями обслуживания и погашения обязательств. Складывающиеся при этом отношения в основном регулируются гл. 26 ГК РФ, которая распространяется на любые виды обязательств, в том числе и на договорные, а также специальными нормами гл. 29 ГК РФ, относящимися только к договорным обязательствам. Согласно п. 1 ст. 407 ГК РФ прекращение обязательств может быть полным и частичным. При полном юридическая связь между кредитором и должником обрывается либо заменяется другой. Частичное прекращение предполагает, что вся остальная часть связывающего кредитора с должником обязательственного правоотношения продолжает действовать. Обычно реструктуризация является способом прекращения не всего первоначального обязательства, а лишь той его части, которая касается сроков и/или способа оплаты долга, при этом остальные условия, например об основаниях взыскания и размере неустойки при нарушении договора, продолжают действовать, если только стороны не договорятся об ином. Также следует отметить, что перечень оснований прекращения обязательств, содержащийся в гл. 26 ГК РФ, не является закрытым и может быть дополнен как законодательно, так и по договору.

Отступное

В соответствии со ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т. п.), размер, сроки и порядок предоставления которого устанавливаются сторонами. Основная идея данного института в том, что существующее обязательство прекращается, а вместо него передается иной предмет, при этом соглашением сторон определяются размер, сроки и порядок его предоставления. Отступное может служить основанием прекращения обязательства как полностью, так и частично. Например, вполне допустимо соглашение об отступном, которое прекращает обязательство лишь в части основного долга либо в части уплаты штрафа за ненадлежащее исполнение. При этом в отличие от новации обязательство прекращается без его замены другим. С точки зрения методов реструктуризации отступное подразумевает обмен принадлежащих компании активов на различные уступки со стороны кредиторов: сокращение суммы задолженности, снижение процентной ставки и т. д. При этом нет необходимости ограничиваться только производимой самой компанией продукцией, а можно использовать любые активы, находящиеся в ее собственности и интересные для кредиторов, в том числе облигации, акции других компаний, векселя банков и т. д. Такие активы, как векселя крупных банков или акции других компаний, могут быть задействованы в расчетах с централизованными поставщиками электроэнергии, воды, газа и т. д. Одним из видов отступного является предложение пакета акций (обычно привилегированных) компании-должника тем кредиторам, требования которых к данной компании составляют существенную долю ее совокупного долга и освобождение от уплаты долга или сокращение задолженности является основной задачей компании для предотвращения банкротства или ликвидации. Такой способ может быть использован собственниками компании, которые готовы частично уступить контроль над ней, а также право на получение дивидендов с целью улучшения ее финансового состояния. Поскольку перечень предметов отступного, названный в ст. 409 ГК РФ, является открытым, то должник может предложить кредитору любое имущество, которое он согласен отдать вместо оплаты долга, при условии, что оно представляет интерес для кредитора: довольно распространенная ситуация, когда банки-кредиторы рассчитывают получить от должников по предоставленным кредитам исключительно денежные средства и вовсе не заинтересованы в приобретении имущества другого вида <2>. Основным требованием, вытекающим из широкого понимания предмета отступного, является необходимость при заключении соглашения об отступном учитывать особенности правового режима каждого из предметов. Например, при предоставлении в качестве отступного иностранной валюты следует иметь в виду ограничения на проведение валютных операций, установленные Федеральным законом от 10 декабря 2003 г. "О валютном регулировании и валютном контроле". По общему правилу валютные операции между резидентами запрещены, однако ряд таких операций с кредиторами, являющимися уполномоченными банками, согласно ст. 9 указанного Закона осуществляется без ограничений. Если предметом отступного являются ценные бумаги, то должны соблюдаться требования о порядке передачи соответствующего вида ценных бумаг (совершение индоссамента на векселе, перерегистрация в реестре акционеров и т. д.). -------------------------------- <2> Доступно на сайте: http://www. vedo-mosti. ru/newspaper/index. shtml?2009/02/12.

Новация

Некоторые черты, присущие реструктуризации долгов, совпадают с таким способом прекращения обязательств, как новация. В соответствии со ст. 414 ГК РФ, новация - это прекращение обязательства соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. В ГК РФ содержится императивное правило о том, что новация полностью прекращает обязательство, поэтому если речь идет об изменении в процессе реструктуризации только отдельных условий первоначального обязательства (например, условий о сроках исполнения, о замене предоплаты последующей полной оплатой, о размере и видах санкций и т. д.), то говорить о новации нет оснований и, следовательно, этот способ прекращения действующих обязательств не может быть использован. Однако очень часто в отсутствие свободных денежных средств для погашения задолженностей компании переоформляют их в вексельные обязательства. Вексель, таким образом, представляет собой новое обязательство, которое должно быть исполнено в соответствии с вновь установленными сроками и, возможно, с выплатой меньших процентов. Это освобождает компанию от уплаты долга в настоящий момент и, соответственно, способствует улучшению ее финансовых показателей. Так как при проведении новации существующее обязательство прекращается, то вместе с ним прекращаются и все дополнительные, в том числе связанные с его обеспечением. В такой ситуации сторонам, имеющим намерение сохранить такие дополнительные обязательства в силе, необходимо заключить соответствующее соглашение. Также не следует забывать и об установленных ограничениях для проведения новации: запрещена новация обязательств по возмещению вреда жизни или здоровью и по уплате алиментов.

Зачет задолженностей

Двусторонний зачет

Взаимозачеты долгов являются распространенным методом реструктуризации задолженности. Возможность взаимозачетов возникает в двух случаях: там, где две стороны должны друг другу, и там, где задолженность существует друг перед другом в целом ряде компаний. Согласно ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования, при этом для зачета достаточно заявления одной стороны. В процессе анализа дебиторской и кредиторской задолженности зачастую выясняется, что компания имеет долговые обязательства перед кредитором, к которому у нее также есть встречные требования. В такой ситуации существует возможность зачесть обе суммы. Данный метод является наиболее быстрым и эффективным способом сокращения суммы задолженности, поскольку здесь не происходит обмена денежными средствами или другими активами. Более того, взаимозачет может быть осуществлен в одностороннем порядке путем уведомления второй стороны. Обычно подобное уведомление оформляется письменно и направляется с подтверждением доставки письма. Несмотря на то что для осуществления взаимозачета не требуется согласия контрагента, тем не менее после осуществления такой операции компания может заключить соглашение, где бы обе стороны подтвердили правильность зачтенной суммы. Для того чтобы взаимозачет был проведен без нарушений законодательства, необходимо учитывать те императивные нормы ГК РФ, которые запрещают зачет не только по волеизъявлению одной из сторон, но и по их общему соглашению, а именно: зачет требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, требований о взыскании алиментов и о пожизненном содержании. Также зачет исключается и в случае, если по заявлению другой стороны к требованию должен применяться срок исковой давности и этот срок истек либо когда стороны сами исключили зачет, включив в договор соответствующее условие. Кроме того, при определении требований, подлежащих зачету, нужно иметь в виду, что закон требует однородности именно требований, а не тех обязательств, на которых они основаны. В то же время в ряде случаев судебная практика не признает однородными требования по уплате денежных средств, возникающие из неоднородных обязательств <3>. -------------------------------- <3> См., например: Постановления Президиума ВАС РФ N 6538/95 от 19.12.1995, N 779/96 от 03.09.1996.

Таким образом, данный вид реструктуризации удобен для тех компаний, которые имеют требования такого же характера к своим кредиторам.

Многосторонний зачет

Такой вариант, при котором у компании-должника и компании-кредитора есть денежные требования друг к другу, встречается не так уж часто. Гораздо более вероятно, что их договорные отношения выстроены таким образом, что имеются основания для проведения многостороннего зачета. Так же, как и при двустороннем зачете, этот способ заключается в одновременном сокращении задолженности должников и кредиторов. Однако в данном случае в сделки вовлечено более двух компаний, каждая из которых имеет задолженность перед одним своим контрагентом и требования к другому. Например, компания А имеет задолженность перед компанией Б в размере 1000 руб., компания Б имеет задолженность перед компанией В размере 1000 руб., а компания В имеет задолженность перед компанией А в размере 1000 руб. Все эти суммы можно было бы зачесть, но проблема состоит в том, что компания Б не знает о том, что компания В является должником компании А. Основной сложностью в использовании этого метода является определение этой цепочки должников и кредиторов, поскольку такие сведения необходимы для проведения многостороннего зачета, а стороны неохотно делятся друг с другом информацией о своих должниках и кредиторах. Как уже говорилось, в проведении реструктуризации, как правило, участвует несколько сторон, у которых при этом может не быть требований друг к другу, но могут быть общие контрагенты. В этом случае для проведения последующего зачета необходим предварительный этап в виде оформления уступки прав требования. При оформлении подобных сделок нужно учитывать, что зачет возможен также только в отношении тех требований, срок исполнения которых наступил или исполнение может быть востребовано в любой момент. Что касается уступки, то в настоящее время судебная практика признает не противоречащими законодательству такие соглашения об уступке прав (требований), предметом которых являются права, не возникшие на момент заключения подобного соглашения <4>. -------------------------------- <4> Пункт 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120 "Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации".

Прощение долга

С точки зрения практического применения использование данного правового института в процессе реструктуризации представляется довольно неоднозначным. Согласно ст. 415 ГК РФ обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора (прощение долга) <5>. -------------------------------- <5> Вопрос о возможности списания долгов обсуждался в ходе переговоров о реструктуризации долгов одного из крупных сотовых ритейлеров (см., например, публикации ИА REGNUM от 02.02.2009: "Невский проспект покинула пятая часть арендаторов: Санкт-Петербург на фоне кризиса", "Ведомости" от 12.12.2008 "Долги вернут избранным").

В связи с этим может возникнуть вопрос о том, следует ли квалифицировать такие действия как дарение. Как известно, дарение между коммерческими организациями в силу п. 4 ст. 575 ГК РФ запрещено. По договору дарения даритель безвозмездно передает или обязуется передать одаряемому вещь в собственность, либо имущественное право (требование) к себе или третьему лицу, либо освобождает или обязуется освободить его от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. Подобная схожесть определений дает основания некоторым специалистам считать, что прощение долга во всех случаях является сделкой дарения <6>. -------------------------------- <6> Гражданское право: Учебник / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. Часть II.

Однако в данном случае более обоснованной представляется точка зрения, высказанная В. В. Витрянским <7> о том, что соотношение понятия дарения путем освобождения одаряемого от его имущественной обязанности перед дарителем и понятия прощения долга является более сложным: прощение долга, будучи способом прекращения обязательств, не всегда является договором дарения. Соглашение о прощении долга может быть квалифицировано как договор дарения в случае, если в нем положительно решен вопрос о безвозмездности действий кредитора по освобождению должника от возложенных на него обязательств и при явном намерении кредитора одарить должника без всякого встречного предоставления в рамках всех взаимоотношений сторон. -------------------------------- <7> Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Договоры о передаче имущества. Книга 2.

Поскольку безвозмездные отношения в гражданском праве носят исключительный характер и если возникает сомнение в том, является соответствующее отношение дарением или носит возмездный характер, действует презумпция возмездности (п. 3 ст. 423 ГК РФ). Подписывая договоры в процессе реструктуризации долгов, кредитор часто преследует интерес сохранить в лице должника партнера по бизнесу, получать от него текущие платежи, списав, например, пени и штрафы. Таким образом, отношения в рамках реструктуризации с использованием прощения долга не всегда являются сделкой дарения исходя из презумпции возмездности договорных отношений и отсутствия явного намерения кредитора одарить должника в рамках всех взаимоотношений сторон. Как видно, действующее законодательство располагает достаточно широкой нормативной базой, которая может быть использована для правильного ведения договорной работы в процессе реструктуризации долгов компании, если в ней возникнет необходимость в условиях кризиса.

Название документа