Особенности применения на практике отдельных норм главы XI.1 Федерального закона "Об акционерных обществах"

ОСОБЕННОСТИ ПРИМЕНЕНИЯ НА ПРАКТИКЕ ОТДЕЛЬНЫХ НОРМ ГЛАВЫ XI.1 ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА "ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ"

Д. А. ВАВУЛИН

Вавулин Денис Александрович, кандидат экономических наук, доцент кафедры государственного управления и финансов Института бизнеса и права ОрелГТУ, начальник отдела по организации взаимодействия с субъектами Российской Федерации Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе (РО ФСФР России в ЮЗР), специалист по корпоративному управлению. Родился 5 декабря 1972 г. в г. Орле. В 1995 г. окончил экономический факультет ОрелГТУ. Автор ряда научных статей.

Уже более двух лет действует гл. XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон "Об акционерных обществах"), введенная в этот законодательный акт Федеральным законом от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" <1> (далее - Закон N 7-ФЗ). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2006. N 2. Ст. 172; Российская газета. 2006. N 1. Вступил в силу с 1 июля 2006 г. (за исключением ст. 7).

Напомним, что в гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах" установлены правила приобретения крупных пакетов акций (более 30%) российских открытых акционерных обществ (далее - акционерное общество), а также процедура вытеснений в случае, если концентрация контроля в таких акционерных обществах превысила 95%. Это позволило существенно укрепить институциональные и правовые основы деятельности акционерных обществ и регулирования рынка ценных бумаг в целом, а также повысить защищенность акционеров в части противоправных посягательств на их права и законные интересы. Для этих целей гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах" определяет четыре корпоративные процедуры, которых ранее не было в корпоративном законодательстве Российской Федерации: добровольное предложение о приобретении более 30% акций акционерного общества; обязательное предложение о приобретении акций акционерного общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции акционерного общества; выкуп лицом, которое приобрело более 95% акций акционерного общества, ценных бумаг открытого общества по требованию их владельцев; выкуп ценных бумаг акционерного общества по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества. С момента вступления в силу гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах" и по сей день у различных сторон корпоративных отношений возникало и возникает большое количество вопросов по толкованию и применению на практике ее норм. В рамках данной статьи автор, основываясь на опыте, накопленном в сфере осуществления государственного контроля за приобретением крупных пакетов акций акционерных обществ, рассматривает наиболее часто возникающие вопросы по практическому применению отдельных норм гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах".

Добровольное предложение о приобретении ценных бумаг акционерного общества

В соответствии с п. 1 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах" лицо, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций (далее - акции) акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить в акционерное общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества (далее - добровольное предложение). 1. Добровольное предложение может направить любое лицо независимо от наличия и количества принадлежащих ему акций открытого общества. При этом соблюдение требования о намерении на основании добровольного предложения приобрести более 30% общего количества акций акционерного общества следует определять с учетом количества акций, принадлежащих лицу, направляющему добровольное предложение, и его аффилированным лицам. Например, в случае если лицо, направляющее добровольное предложение, совместно с его аффилированными лицами уже владеет более 30% общего количества акций акционерного общества, в добровольном предложении может быть указано любое количество приобретаемых акций открытого общества. Направление лицом добровольного предложения в общем случае не освобождает его от направления обязательного предложения, если до направления добровольного предложения такое лицо совместно со своими аффилированными лицами владело не более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, а в результате принятия добровольного предложения стало владельцем более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества (ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах"). Вместе с тем в соответствии с абз. 3 п. 8 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" требования указанной статьи не применяются при приобретении акций акционерного общества на основании ранее направленного добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг акционерного общества, предусмотренных п. 1 указанной статьи, в случае если такое добровольное предложение соответствует требованиям п. п. 2 - 5 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах". 2. По аналогии с количеством голосующих акций для целей определения кворума общего собрания акционеров (п. 1 ст. 58 Закона "Об акционерных обществах") под общим количеством акций акционерного общества для целей соблюдения требований, установленных для добровольного предложения, следует понимать общее количество размещенных акций акционерного общества. При этом под размещенными акциями понимаются акции, приобретенные акционерами (п. 1 ст. 27 Закона "Об акционерных обществах"). Акции, право собственности на которые перешло к акционерному обществу в случаях, предусмотренных Законом "Об акционерных обществах", также следует считать размещенными. 3. В соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах" акционерное общество в течение 15 дней с даты получения добровольного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном Законом "Об акционерных обществах", для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. В случае если функции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества осуществляет общее собрание акционеров, акционерное общество обязано направить полученное обязательное предложение владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в течение пяти дней с даты его получения. Согласно абз. 3 и 4 п. 1 ст. 52 Закона "Об акционерных обществах" сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом акционерного общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом акционерного общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом акционерного общества. Акционерное общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио). В соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах", если уставом акционерного общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, добровольное предложение и рекомендации совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества должны быть опубликованы акционерным обществом в этом печатном издании в течение 15 дней с даты получения обязательного предложения. Опубликование добровольного предложения в печатном издании, определенном уставом акционерного общества для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, не исключает возможности дополнительного информирования акционеров акционерного общества любыми иными способами, не запрещенными Законом "Об акционерных обществах". Так, в соответствии с п. 3 ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах" после направления в акционерное общество добровольного предложения лицо, направившее соответствующее предложение, вправе довести информацию об этом предложении до сведения соответствующих владельцев ценных бумаг любым иным способом. При этом объем и содержание такой информации должны соответствовать объему и содержанию сведений, включаемых в добровольное предложение. Следует отметить, что рассмотренные выше нормы ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах" распространяются и на обязательное предложение 4. В соответствии с п. 9 ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах" лицо, направившее добровольное предложение, не позднее чем через 30 дней с даты истечения срока принятия добровольного предложения обязано направить в открытое общество и федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг отчет об итогах принятия соответствующего предложения. Требования к отчету об итогах принятия добровольного предложения и порядку его представления устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Статьей 15.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) установлена административная ответственность за нарушение правил приобретения более 30% акций акционерного общества. Учитывая, что правила приобретения более 30% акций акционерного общества установлены в целом гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах" и ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах", в частности, непредставление в установленный срок отчета об итогах принятия добровольного предложения является нарушением правил приобретения более 30% акций акционерного общества. В случае представления отчета об итогах принятия добровольного предложения, содержащего неполную либо недостоверную информацию, федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе вынести предписание о приведении указанного отчета в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации. При неисполнении указанного предписания лицо может быть привлечено к административной ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ. Следует отметить, что рассмотренные нормы применяются также к обязательному предложению. 5. В соответствии с п. 4 ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах" владельцы ценных бумаг, которым адресовано добровольное предложение, вправе принять его путем направления заявления о продаже ценных бумаг по почтовому адресу, указанному в добровольном предложении, или, если это предусмотрено соответствующим предложением, путем представления такого заявления лично по адресу, указанному в добровольном предложении. В заявлении о продаже ценных бумаг должны быть указаны вид, категория (тип) и количество ценных бумаг, которые владелец ценных бумаг согласен продать лицу, направившему добровольное предложение, а также выбранная форма их оплаты. В заявлении о продаже акций на основании добровольного предложения может быть также указано минимальное количество акций, которое акционер согласен продать в случае, предусмотренном п. 5 ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах". Требования к условиям, которые должны указываться в добровольном предложении, установлены п. 2 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах". Упомянутые требования не касаются условия о нотариальном заверении подписи владельца на заявлении о продаже принадлежащих ему ценных бумаг акционерного общества. Вместе с тем п. 4 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах" определяет, что в добровольном предложении могут быть указаны иные, не предусмотренные п. 2 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах" условия. Учитывая изложенное, добровольное предложение может содержать требование о нотариальном заверении подписи владельца на заявлении о продаже принадлежащих ему ценных бумаг акционерного общества.

Обязательное предложение о приобретении ценных бумаг акционерного общества

В соответствии с п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение). Согласно п. 7 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" правила указанной статьи распространяются также на приобретение доли акций акционерного общества, превышающей 50 и 75% общего количества таких акций акционерного общества. 1. Обязанность по направлению обязательного предложения возникает у владельца акций акционерного общества в том случае, если он совместно со своими аффилированными лицами приобрел или стал владельцем пакета акций, размер которого превышает 30, 50 или 75% акций акционерного общества. Таким образом, обязанность по направлению обязательного предложения возникает только при превышении указанных пороговых значений, т. е. 30% акций + 1 акция, 50% акций + 1 акция, 75% акций + 1 акция. Соответственно, в диапазонах от до ровно 30% акций, от 30% акций + 1 акция до ровно 50% акций, от 50% акций + 1 акция до ровно 75% акций, от 75% акций + 1 акция до 100% акций акционер может становиться владельцем акций без необходимости направлять обязательное предложение. 2. Под общим количеством акций акционерного общества в целях соблюдения требований, установленных для обязательного предложения, как и в случае с обязательным предложением, следует понимать общее количество размещенных акций акционерного общества. 3. Обязанность по направлению обязательного предложения может возникнуть либо в результате совершения сделок по приобретению соответствующего количества акций акционерного общества, либо в результате возникновения основания, в силу которого акционер, владеющий определенным количеством акций акционерного общества, становится аффилированным с другим акционером (акционерами), владеющим акциями этого акционерного общества. В случае если обязанность по направлению обязательного предложения возникает в результате появления оснований аффилированности между несколькими лицами, владеющими акциями акционерного общества, такая обязанность распространяется на каждое такое аффилированное лицо и может быть исполнена любым из таких лиц. Направление обязательного предложения одним из указанных лиц прекращает обязанность по направлению обязательного предложения другими лицами. При этом необходимо отметить, что в случае возникновения оснований аффилированности обязательным условием возникновения обязанности по направлению обязательного предложения является наличие у аффилированного лица на праве собственности или ином вещном праве соответствующего количества акций акционерного общества, совокупное количество которых у аффилированных лиц после возникновения оснований аффилированности превысило 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества. 4. Обязательным условием возникновения у лица обязанности по направлению обязательного предложения является владение таким лицом на праве собственности или ином вещном праве соответствующим количеством акций акционерного общества. Поэтому у лица, которое приобрело 100%-ную долю в уставном капитале хозяйственного общества, владеющего более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, обязанности по направлению обязательного предложения в соответствии со ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" не возникает. Это связано с тем, что такое лицо не становится владельцем акций акционерного общества (владельцем акций акционерного общества остается хозяйственное общество). 5. Основанием для направления обязательного предложения является факт приобретения лицом крупного пакета акций или получения таким лицом возможности распоряжаться таким крупным пакетом акций с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам. Указанное обстоятельство обеспечивает такому лицу определенный уровень корпоративного контроля за принимаемыми акционерным обществом решениями, что, в свою очередь, может оказаться неприемлемым для иных акционеров акционерного общества, которые посредством механизма, предусмотренного ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", могут выйти из акционерного общества, продав принадлежащие им акции вышеуказанному акционеру. В случае если лицо, ставшее владельцем более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам, продает все или часть принадлежащих ему таких акций либо по иным основаниям перестает быть владельцем указанного количества таких акций акционерного общества, исчезает само основание, по которому у него возникает обязанность направить обязательное предложение другим акционерам акционерного общества, и, соответственно, отсутствует необходимость в специальном механизме защиты прав миноритарных акционеров. Учитывая изложенное, снижение уровня корпоративного контроля ниже установленного Законом "Об акционерных обществах" порогового значения влечет прекращение обязанности по направлению обязательного предложения. Следует отметить, что указанная позиция подтверждается также судебной практикой. Так, в частности, в решении Арбитражного суда г. Москвы от 28 июня 2007 г. по делу N А40-9606/07-125-37 указывается на то, что в случае, если возникновение гражданских прав и обязанностей связано с возникновением событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий (пп. 9 п. 1 ст. 8 ГК РФ), прекращение таких событий означает прекращение гражданских прав и обязанностей. Таким образом, если до исполнения обязанности по направлению обязательного предложения в результате отчуждения акций или по иным основаниям у лица стало не более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, это означает прекращение обязанности такого лица по направлению обязательного предложения. Вместе с тем неисполнение таким лицом обязанности по направлению обязательного предложения в течение установленного законом 35-дневного срока для ее исполнения образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 15.28 КоАП РФ. Прекращение обязанности по направлению обязательного предложения после истечения установленного законом 35-дневного срока для направления обязательного предложения не освобождает такое лицо от указанной административной ответственности. 6. Под обязательным предложением понимается публичная оферта о приобретении ценных бумаг акционерного общества, адресуемая акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции. Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в акционерное общество. В соответствии со ст. 436 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Поскольку в соответствии с п. 2 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" в обязательном предложении не допускается устанавливать условия, не предусмотренные указанным пунктом, а сам п. 2 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" не содержит условия, связанного с возможностью отзыва обязательного предложения, продажа лицом, направившим обязательное предложение, всех или части принадлежащих ему акций акционерного общества не влечет прекращения обязательств, возникших у такого лица в связи с направлением обязательного предложения. Указанное лицо обязано продолжить процедуру приобретения ценных бумаг акционерного общества и исполнить обязательства, вытекающие из обязательного предложения, а в случае их неисполнения - несет ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации. При этом следует учитывать, что в случае получения предписания ФСФР России (РО ФСФР России) отзыв обязательного предложения путем направления нового обязательного предложения не является нарушением ст. 436 ГК РФ, поскольку несоблюдение требований, предъявляемых гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах" к обязательному предложению, влечет недействительность соответствующего предложения. Так, в соответствии с абз. 1 п. 2.7 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ, утвержденного Приказом ФСФР России от 13 июля 2006 г. N 06-76/пз-н (далее - Положение), в случае направления предписания ФСФР России (РО ФСФР России) о приведении добровольного или обязательного предложения, касающегося приобретения эмиссионных ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, в соответствие с требованиями Закона "Об акционерных обществах" лицо, направившее указанное добровольное или обязательное предложение в акционерное общество, обязано его отозвать, в том числе путем направления в акционерное общество нового добровольного или обязательного предложения, или обжаловать предписание в арбитражном суде. При этом новое добровольное или обязательное предложение может быть направлено в общество не ранее даты его представления в ФСФР России (РО ФСФР России). 7. Пунктом 8 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" определен перечень случаев, в которых у такого лица не возникает обязанности по направлению обязательного предложения. Этот перечень является исчерпывающим и не содержит случая, связанного с приобретением размещаемых дополнительных акций акционерного общества (за исключением приобретения размещаемых дополнительных акций посредством осуществления преимущественного права их приобретения, предусмотренного ст. ст. 40 и 41 Закона "Об акционерных обществах"), в том числе случая, связанного с размещением дополнительных акций путем закрытой подписки, при котором акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). Таким образом, если лицо с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам, в результате приобретения размещаемых дополнительных акций стало владельцем более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, оно обязано направить обязательное предложение в соответствии со ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", если только такие дополнительные акции не были приобретены посредством осуществления преимущественного права их приобретения, предусмотренного ст. ст. 40 и 41 Закона "Об акционерных обществах". При этом, поскольку до завершения размещения дополнительных акций общее количество размещенных акций акционерного общества остается неопределенным, 35-дневный срок для направления обязательного предложения, по мнению ФСФР России, следует в этом случае отсчитывать от даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций акционерного общества или представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций акционерного общества. 8. Положения ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" введены Законом N 7-ФЗ, который в указанной части вступил в силу с 1 июля 2006 г. (ст. 8 Закона N 7-ФЗ). В соответствии с п. 1 ст. 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие Закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено Законом. Поскольку Закон N 7-ФЗ не предусматривает распространение его действия на отношения, возникшие до введения его в действие, обязанность по направлению обязательного предложения в соответствии со ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" распространяется на лиц, которые с учетом акций, принадлежащих их аффилированным лицам, приобрели или стали владельцами более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества после 1 июля 2006 г. Из указанного следует: если до 1 июля 2006 г. лицо владело более 30% общего количества акций акционерного общества, обязанность по направлению обязательного предложения возникает у такого лица в случае, если после 1 июля 2006 г. оно приобрело или стало владельцем более 50 или 75% общего количества акций акционерного общества; если до 1 июля 2006 г. лицо владело более 50% общего количества акций акционерного общества, указанная обязанность возникает у такого лица в случае, если после 1 июля 2006 г. оно приобрело или стало владельцем более 75% общего количества акций акционерного общества. При этом следует учитывать, что, если лицо, являясь до 1 июля 2006 г. владельцем более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, после 1 июля 2006 г. становится владельцем не более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, обязанность по направлению обязательного предложения возникает в случае, если после такого снижения лицо вновь приобретает или становится владельцем более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества; если до 1 июля 2006 г. лицо уже владело более 75% общего количества акций акционерного общества, приобретение таким лицом после 1 июля 2006 г. любого дополнительного количества акций акционерного общества не влечет возникновения для такого лица обязанности по направлению обязательного предложения. 9. В соответствии с п. 2 ст. 437 ГК РФ публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Поскольку обязательное предложение делается в отношении всех акций, принадлежащих другим акционерам акционерного общества, то в течение срока принятия указанного предложения любой владелец таких акций, в том числе владелец, который приобрел указанные акции после даты получения акционерным обществом обязательного предложения, в соответствии с п. 4 ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах" вправе принять сделанное обязательное предложение путем направления заявления о продаже таких акций. 10. В соответствии с абз. 2 п. 8 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" требования ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" не применяются при приобретении акций при реорганизации акционерного общества. Если участник коммерческой организации приобретает более 30, 50 или 75% общего количества акций создаваемого путем реорганизации акционерного общества в результате преобразования в такое акционерное общество указанной коммерческой организации, у него не возникает обязанности по направлению обязательного предложения в соответствии со ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", поскольку такие акции приобретаются при реорганизации акционерного общества. 11. В соответствии с п. 4 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в акционерное общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги. Согласно п. п. 1 и 7 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, обязательное предложение в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций. Таким образом, цена приобретения акций по сделке, в результате совершения которой у лица возникла обязанность по направлению обязательного предложения в соответствии со ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", должна учитываться при определении цены приобретения акций акционерного общества на основании такого обязательного предложения. В случае если цена приобретения акций по такой сделке является наибольшей ценой, по которой лицо, направляющее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести такие акции за последние шесть месяцев, предшествующих дате направления в акционерное общество обязательного предложения, - цена приобретения акций акционерного общества на основании обязательного предложения не должна быть ниже цены приобретения акций по такой сделке. 12. Исходя из положений п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" обязательное предложение должно быть направлено всем остальным акционерам - владельцам акций акционерного общества соответствующих категорий (типов), а также владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, в отношении всех принадлежащих таким владельцам ценных бумаг. В соответствии с абз. 17 п. 2 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" не допускается устанавливать в обязательном предложении условия, не предусмотренные указанным пунктом. Таким образом, указание в обязательном предложении минимального количества ценных бумаг, в отношении которых могут быть поданы заявления о продаже, нарушает требования п. 1 и абз. 17 п. 2 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" и является основанием для направления предписания о приведении обязательного предложения в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации. Вместе с тем следует также учитывать, что в соответствии с п. 5 ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах", в случае, если количество акций, которое вправе приобрести лицо, направляющее обязательное предложение, ограничивается в соответствии с требованиями Федерального закона от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" и общее количество акций, в отношении которых поданы заявления об их продаже, превышает такое ограничение, акции приобретаются у акционеров в количестве, пропорциональном указанному в заявлениях количеству акций. 13. В соответствии с п. 4 ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах" владельцы ценных бумаг, которым адресовано обязательное предложение, вправе принять его путем направления заявления о продаже ценных бумаг по почтовому адресу, указанному в добровольном или обязательном предложении, либо, если это предусмотрено соответствующим предложением, путем представления такого заявления лично по адресу, указанному в добровольном или обязательном предложении. В заявлении о продаже ценных бумаг должны быть указаны вид, категория (тип) и количество ценных бумаг, которые владелец ценных бумаг согласен продать лицу, направившему добровольное или обязательное предложение, а также выбранная форма их оплаты. В заявлении о продаже акций на основании добровольного предложения может быть также указано минимальное количество акций, которое акционер согласен продать в случае, предусмотренном п. 5 ст. 84.3 Закона "Об акционерных обществах". Требования к условиям, которые должны указываться в обязательном предложении, установлены п. 2 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах". Упомянутые требования не касаются условия о нотариальном заверении подписи владельца на заявлении о продаже принадлежащих ему ценных бумаг акционерного общества. Согласно абз. 17 п. 2 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" определено, что устанавливать в обязательном предложении условия, не предусмотренные указанным пунктом, не допускается. Таким образом, установление в обязательном предложении условия о нотариальном заверении подписи владельца на заявлении о продаже принадлежащих ему ценных бумаг акционерного общества является неправомерным.

Право голоса по акциям, составляющим более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества

1. В соответствии с п. 6 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" лицо, указанное в п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", и его аффилированные лица с момента приобретения более 30% общего количества акций акционерного общества, указанных в п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", и до даты направления в акционерное общество обязательного предложения имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% общего количества акций акционерного общества, указанных в п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах". При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются. В соответствии с п. 7 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" правила указанной статьи распространяются на приобретение доли акций акционерного общества (указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах"), превышающей 50 и 75% общего количества таких акций акционерного общества. В этом случае установленные п. 6 указанной статьи ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю. Иными словами, количество акций, правом голоса по которым обладают лицо и его аффилированные лица, совместно владеющие более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, следует определять в зависимости от количества (доли) таких акций, принадлежавших лицу и его аффилированным лицам до приобретения более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества. Лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие не более 30% общего количества акций акционерного общества, после приобретения более 30% таких акций и до направления в акционерное общество обязательного предложения имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% общего количества акций акционерного общества. При этом, в случае если лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие не более 30% общего количества акций акционерного общества, сразу приобретают более 50 или 75% таких акций, количество акций, правом голоса по которым обладают такие лица до направления в акционерное общество обязательного предложения, не изменяется и составляет 30% общего количества акций акционерного общества. Лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие не более 50% общего количества акций акционерного общества, после приобретения более 50% таких акций и до направления в акционерное общество обязательного предложения имеют право голоса только по акциям, составляющим 50% общего количества акций акционерного общества. При этом, в случае если лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие не более 50% общего количества акций акционерного общества, сразу приобретают более 75% таких акций, количество акций, правом голоса по которым обладают такие лица до направления в акционерное общество обязательного предложения, не изменяется и составляет 50% общего количества акций акционерного общества. Лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие не более 75% общего количества акций акционерного общества, после приобретения более 75% таких акций и до направления в акционерное общество обязательного предложения имеют право голоса только по акциям, составляющим 75% общего количества акций акционерного общества. Лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, приобретают право голоса по всем принадлежащим им акциям с даты направления в акционерное общество обязательного предложения. Следует также учитывать, что если лицо приобретает акции акционерного общества в случаях, предусмотренных п. 8 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", то обязанность по направлению обязательного предложения, а также ограничения, установленные п. 6 указанной статьи, не возникают. 2. В соответствии с п. 4 ст. 56 Закона "Об акционерных обществах" счетная комиссия проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определяет кворум общего собрания акционеров, разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечивает установленный порядок голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет протокол об итогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования. В соответствии с п. 1 ст. 56 Закона "Об акционерных обществах" в акционерном обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии. В акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии выполняет регистратор. В соответствии с п. 6 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" лицо, указанное в п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", и его аффилированные лица с момента приобретения более 30% общего количества акций акционерного общества, указанных в п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", и до даты направления в акционерное общество обязательного предложения имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% общего количества акций акционерного общества, указанных в п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах". При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются. Согласно п. 7 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" указанные правила распространяются на приобретение более 50 и 75% общего количества таких акций акционерного общества. Решение о количестве голосов по акциям, которыми вправе голосовать на общем собрании акционеров лицо и его аффилированные лица, совместно владеющие более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, принимает счетная комиссия акционерного общества, в том числе регистратор, выполняющий функции счетной комиссии такого открытого общества. Учитывая изложенное, в случае если в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров открытого общества, имеется лицо, которое самостоятельно или совместно с аффилированными лицами обладает количеством голосов по акциям, составляющим более 30, 50 или 75% общего количества акций открытого общества, регистратору, выполняющему функции счетной комиссии открытого общества, в целях правильного определения кворума общего собрания акционеров и соблюдения требований п. п. 6 и 7 ст. 84.2 Закона рекомендуется запрашивать у открытого общества, а также у такого лица информацию (документы), подтверждающую возникновение или отсутствие (п. 8 ст. 84.2 Закона) у такого лица обязанности по направлению обязательного предложения, а в случае возникновения такой обязанности - ее исполнение указанным лицом в соответствии со ст. 84.2 Закона. При этом при отсутствии у регистратора соответствующих документов, подтверждающих неисполнение указанным лицом возникшей у него обязанности по направлению обязательного предложения, он не вправе применять ограничение, установленное п. 6 ст. 84.2 Закона, и должен определять кворум (правомочность) общего собрания акционеров по общим правилам ст. 58 Закона.

Банковская гарантия, предоставляемая в случаях, предусмотренных главой XI.1 Закона "Об акционерных обществах"

1. В соответствии с п. 5 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах" к добровольному предложению необходимо приложить банковскую гарантию, которая должна предусматривать обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Данная банковская гарантия не может быть отозвана, а также не может содержать указание на представление бенефициарами документов, которые не предусмотрены гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах". При этом срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в добровольном предложении. Банковская гарантия, соответствующая требованиям п. 5 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах", должна быть также приложена к обязательному предложению, предусмотренному ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" (п. 3 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах"), и уведомлению о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренном ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах" (п. 3 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах"). Закон "Об акционерных обществах" не предусматривает каких-либо специальных требований, подлежащих применению в отношении банковской гарантии или в отношении лиц, уполномоченных выступать в качестве гарантов, в том числе в отношении числа гарантов по одной банковской гарантии, характера и объема их обязанностей по гарантии. Следует отметить, что банковская гарантия является инструментом, широко используемым иностранными банками и иными финансовыми учреждениями в международном коммерческом обороте. Правила о применении банковской гарантии неоднократно унифицировались Международной торговой палатой. Более того, нормы российского гражданского законодательства о банковской гарантии были сформулированы с учетом международной практики. Так, в основу положений § 6 гл. 23 ГК РФ о банковской гарантии был заложен ряд основополагающих принципов регулирования банковских гарантий, разработанных участниками международного коммерческого оборота и отраженных в Унифицированных правилах для гарантий по первому требованию (ред. 1992 г., публикация МТП N 458). В соответствии со ст. 368 ГК РФ гарантом по банковской гарантии могут выступать банк, иное кредитное учреждение или страховая организация. Согласно ст. 2 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (в ред. Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ) банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков. При этом под иностранным банком понимается банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован. Принимая во внимание изложенное, а также учитывая позицию Банка России (письмо от 6 июля 2007 г. N 04-15-2/2881), ФСФР России считает возможным предоставление в случаях, предусмотренных гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах", банковской гарантии, выданной российским или иностранным банком, в том числе на синдицированной основе (с долевым характером обязательств банков-гарантов). При этом указанная банковская гарантия должна регулироваться российским правом и соответствовать требованиям к банковской гарантии, предъявляемым законодательством Российской Федерации. Любые споры по банковской гарантии должны разрешаться в соответствии с российским законодательством. Подчинение банковской гарантии, выданной иностранным банком, российскому праву означает, что бенефициары по такой банковской гарантии должны иметь возможность осуществлять права, вытекающие из такой банковской гарантии, на территории Российской Федерации и в соответствии с российским правом. В этой связи условия такой банковской гарантии должны предусматривать возможность представления (предъявления) требований бенефициаров, а также получения бенефициарами причитающихся им выплат на территории Российской Федерации, например, через российское юридическое лицо (российский банк), являющееся уполномоченным представителем иностранного банка, выдавшего банковскую гарантию. 2. В соответствии со ст. 368 ГК РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Согласно п. 1 ст. 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Требования к конкретным способам представления (направления) гаранту требований бенефициаров об уплате денежной суммы по банковской гарантии ни § 6 гл. 23 ГК РФ, ни Законом не установлены. Учитывая изложенное, банковская гарантия может предусматривать представление требования бенефициара об уплате денежной суммы посредством телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной связи, путем вручения под роспись уполномоченному лицу гаранта по его местонахождению (местонахождению филиалов и/или представительств гаранта) или иными специальными способами, если это не противоречит требованиям законодательства Российской Федерации. Банковская гарантия также может предусматривать нотариальное заверение подписи бенефициара на указанном требовании, а если такое требование представляется (направляется) уполномоченным представителем бенефициара - нотариальное заверение подписи уполномоченного представителя бенефициара на таком требовании с приложением к такому требованию оригинала или нотариально заверенной копии документа, подтверждающего полномочия представителя бенефициара. Вместе с тем, учитывая, что в соответствии с Федеральным законом от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи" конституционные права каждого свободно получать, передавать и распространять информацию, а также укрепление и развитие взаимодействия участников экономических отношений обеспечиваются посредством почтовой связи, банковская гарантия не может содержать положения, ограничивающие право бенефициара представить (направить) требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии посредством почтовой связи. При этом следует иметь в виду, что в соответствии с п. 2 ст. 374 ГК РФ требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана. В соответствии с п. 5 ст. 84.1, п. 3 ст. 84.2 и п. 3 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах" срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в добровольном предложении, обязательном предложении или уведомлении о праве требовать выкупа ценных бумаг. 3. В соответствии с п. 5 ст. 84.1, п. 3 ст. 84.2, п. 3 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах" к добровольному или обязательному предложению, а также уведомлению о праве требовать выкупа ценных бумаг должна быть приложена банковская гарантия, которая должна предусматривать обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное или обязательное предложение либо уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, обязанности оплатить в срок приобретаемые (выкупаемые) ценные бумаги. Таким образом, кредиторами принципала (бенефициарами) по банковской гарантии в случаях, предусмотренных гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах", будут являться владельцы ценных бумаг, которые продадут принадлежавшие им ценные бумаги акционерного общества лицу, направившему добровольное или обязательное предложение либо уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг. В соответствии с п. 1 ст. 377 ГК РФ предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Учитывая изложенное, сумма, на которую выдается банковская гарантия в случаях, предусмотренных гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах", должна рассчитываться как произведение цены приобретения (цены выкупа) одной ценной бумаги открытого общества соответствующего вида, категории (типа) и общего количества ценных бумаг акционерного общества этого вида, категории (типа), приобретаемых на основании добровольного или обязательного предложения либо выкупаемых на основании уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг. Указанный вывод подтверждается также судебной практикой (Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 октября 2007 г., 10 октября 2007 г. N КГ-А40/9123-07 по делу N А40-77840/06-17-491). Отказ бенефициара от своих прав по гарантии, предусмотренный пп. 4 п. 1 ст. 378 ГК РФ, является основанием прекращения банковской гарантии и, значит, возможен только после ее выдачи. Следовательно, владельцы ценных бумаг акционерного общества, являющиеся потенциальными бенефициарами по банковской гарантии, в случаях, предусмотренных гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах", не вправе отказаться от своих прав по ней до момента выдачи (вступления в силу) банковской гарантии. Следует также учитывать, что в соответствии с п. 1 ст. 84.2 и п. 1 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах" обязательное предложение делается акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, а уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг касается акционеров - владельцев остальных акций акционерного общества, а также владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции. При этом под остальными акциями акционерного общества следует понимать акции, не принадлежащие лицу, направляющему обязательное предложение или уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, и его аффилированным лицам.

Процедура направления уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг акционерного общества или требования о выкупе ценных бумаг акционерного общества

1. В соответствии с п. 1 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах" лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг акционерного общества, предусмотренных п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", или обязательного предложения стало владельцем более 95% общего количества акций акционерного общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции акционерного общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции акционерного общества, по требованию их владельцев. Согласно п. 9 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах" лицо, указанное в п. 1 упомянутой статьи, вместо исполнения обязанностей, указанных в п. п. 1 - 7 упомянутой статьи, вправе направить в акционерное общество требование о выкупе ценных бумаг в соответствии со ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах". При этом лицо, указанное в п. 1 упомянутой статьи, обязано выполнить требования владельцев ценных бумаг о выкупе принадлежащих им ценных бумаг, предъявленные в соответствии с п. 8 упомянутой статьи, до направления лицом, указанным в п. 1 упомянутой статьи, в акционерное общество требования о выкупе ценных бумаг в соответствии со ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах". В соответствии с п. 1 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах" лицо, указанное в п. 1 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах", вправе выкупить у акционеров - владельцев акций акционерного общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах", а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции акционерного общества, указанные ценные бумаги. Лицо, указанное в п. 1 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах", вправе направить в акционерное общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг акционерного общества, предусмотренных п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах", или обязательного предложения, если в результате принятия соответствующего добровольного предложения или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10% общего количества акций акционерного общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах". Таким образом, в случае если лицо приобрело или стало владельцем более 95% общего количества акций акционерного общества не в результате добровольного или обязательного предложения, у такого лица не возникает как обязанности по направлению уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг в соответствии со ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах", так и права требовать выкупа ценных бумаг в соответствии со ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах". Обязанность по направлению уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг в соответствии со ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах", а также право требовать выкупа ценных бумаг в соответствии со ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах" не возникают также и в том случае, если лицо приобрело или стало владельцем более 95% общего количества акций акционерного общества: в результате добровольного предложения о приобретении не всех оставшихся акций акционерного общества и ценных бумаг акционерного общества, конвертируемых в акции; в результате приобретения размещаемых дополнительных акций при увеличении уставного капитала акционерного общества; в результате уменьшения уставного капитала акционерного общества путем погашения части размещенных акций акционерного общества; в результате возникновения у владельцев привилегированных акций акционерного общества права голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров в связи с непринятием решения о выплате или принятием решения о неполной выплате фиксированного размера дивидендов по привилегированным акциям (п. 5 ст. 32 Закона "Об акционерных обществах"). В случае поступления в адрес ФСФР России или ее территориальных органов уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг или требования о выкупе ценных бумаг от лица, у которого в соответствии со ст. ст. 84.7 и 84.8 Закона "Об акционерных обществах" соответствующая обязанность или право не возникли, указанные документы должны быть возвращены без рассмотрения с разъяснением об отсутствии у направившего их лица обязанности по направлению уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг или права требовать выкупа ценных бумаг открытого общества. В случае поступления в адрес ФСФР России или ее территориальных органов требования о выкупе ценных бумаг от лица, у которого в соответствии со ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах" возникла обязанность по направлению уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг, но в соответствии со ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах" не возникло право требовать выкупа ценных бумаг, требование о выкупе ценных бумаг должно быть возвращено без рассмотрения с одновременным направлением такому лицу предписания об устранении нарушения законодательства Российской Федерации путем исполнения обязанности по направлению уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг открытого общества, предусмотренной ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах". 2. В соответствии с п. 6 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, указанному в п. 1 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах", заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги. При этом заявление считается направленным в срок, если оно получено лицом, указанным в п. 1 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах", не позднее даты, на которую составляется список владельцев выкупаемых ценных бумаг и которая указывается в требовании о выкупе ценных бумаг. В соответствии с п. 7 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах" лицо, указанное в п. 1 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах", обязано оплатить выкупаемые ценные бумаги по банковским реквизитам или по адресу, указанным в заявлениях владельцев ценных бумаг, включенных в список владельцев выкупаемых ценных бумаг, составленный на дату, указанную в требовании о выкупе ценных бумаг. При неполучении в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, указанное в п. 1 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах", обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по местонахождению акционерного общества. В случае непредставления номинальным держателем данных о лицах, в интересах которых он владеет ценными бумагами, лицо, указанное в п. 1 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах", обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги номинальному держателю. Перечисление денежных средств номинальному держателю считается надлежащим исполнением обязательства. Таким образом, в случае если обязанность по оплате выкупаемых ценных бумаг исполняется лицом, направившим требование о выкупе ценных бумаг, путем внесения денег в депозит нотариуса (п. 7 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах"), соответствующие денежные средства должны быть перечислены в депозит нотариуса по местонахождению акционерного общества. При этом следует учитывать, что в соответствии со ст. 13 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. ВС РФ 11 февраля 1993 г. N 4462-1 (далее - Основы законодательства о нотариате), территорией деятельности нотариуса признается нотариальный округ, в пределах которого нотариус может совершать нотариальные действия и в котором он назначен на должность. В этой связи денежные средства за выкупаемые ценные бумаги должны быть перечислены в депозит нотариуса, к территории нотариального округа которого относится местонахождение открытого общества. В соответствии со ст. 87 Основ законодательства о нотариате принятие от должника в депозит денежных сумм и ценных бумаг для передачи их кредитору в случаях, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации, является обязанностью нотариуса. Нотариус обязан совершить нотариальное действие, если не имеется оснований для отказа в его совершении, предусмотренных ст. 48 Основ законодательства о нотариате. При наличии оснований для отказа в совершении нотариального действия, в соответствии с абз. 8 ст. 48 Основ законодательства о нотариате, нотариус по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования, а также не позднее чем в десятидневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия вынести постановление об отказе в совершении нотариального действия.

Иные вопросы, касающиеся применения норм гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах"

1. Согласно абз. 3 п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" до истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения. Таким образом, запрет на приобретение ценных бумаг акционерного общества на условиях, отличных от условий обязательного предложения, начинает действовать в отношении лица, у которого в соответствии со ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" возникла обязанность по направлению обязательного предложения, только после направления такого обязательного предложения в акционерное общество. При этом указанное лицо обязано направить обязательное предложение в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет соответствующим количеством акций открытого общества (п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах"). Следует также учитывать, что в соответствии с п. 4 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в акционерное общество обязательного предложения. Таким образом, в случае если ценные бумаги открытого общества приобретаются лицом, у которого возникла обязанность по направлению обязательного предложения, до направления обязательного предложения в открытое общество, цена приобретения таких ценных бумаг должна учитываться при определении цены приобретаемых ценных бумаг открытого общества на основании обязательного предложения. 2. В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" в случае, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги). В соответствии с п. 6 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах" выкуп ценных бумаг по требованию их владельцев осуществляется по цене, определенной в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах". В соответствии с п. 4 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах" выкуп ценных бумаг лицом, указанным в п. 1 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах", осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Учитывая изложенное, при определении независимым оценщиком рыночной стоимости ценных бумаг, приобретаемых или выкупаемых в соответствии с правилами гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах", должна оцениваться рыночная стоимость одной соответствующей ценной бумаги акционерного общества. В случае если объектом оценки являются акции акционерного общества, должна оцениваться рыночная стоимость одной акции в 100%-ном пакете либо вне зависимости от размера пакета. При этом для целей гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах" рыночная стоимость одной акции, определяемая оценщиком, не подлежит корректировке на миноритарный или мажоритарный характер пакета, в составе которого проводится оценка. 3. В соответствии с п. 1 ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах" добровольное предложение адресуется акционерам акционерного общества - владельцам обыкновенных акций и привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона "Об акционерных обществах" (далее - привилегированные акции с правом голоса), а также может быть адресовано владельцам эмиссионных ценных бумаг акционерного общества, конвертируемых в такие акции. В соответствии с п. 1 ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" обязательное предложение должно быть сделано акционерам открытого общества - владельцам остальных обыкновенных акций и привилегированных акций с правом голоса, а также владельцам эмиссионных ценных бумаг акционерного общества, конвертируемых в такие акции. В соответствии с п. 1 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах" требовать выкупа принадлежащих им ценных бумаг могут акционеры акционерного общества - владельцы остальных обыкновенных акций и привилегированных акций с правом голоса, а также владельцы эмиссионных ценных бумаг акционерного общества, конвертируемых в такие акции. В соответствии с п. 1 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах" лицо, указанное в п. 1 ст. 84.7 Закона "Об акционерных обществах", вправе выкупить у владельцев принадлежащие им обыкновенные акции и привилегированные акции с правом голоса, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции. Как следует из перечисленных норм, правила гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах" распространяются только на обыкновенные акции акционерного общества, привилегированные акции акционерного общества с правом голоса и эмиссионные ценные бумаги акционерного общества, конвертируемые в такие акции, соответственно, не могут распространяться на привилегированные акции, которые не предоставляют их владельцам права голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров. Следует учитывать, что, согласно п. 5 ст. 32 Закона "Об акционерных обществах", акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере. Акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере. Учитывая изложенное, привилегированные акции с определенным в уставе размером дивиденда следует считать предоставляющими право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров начиная с даты, следующей за датой проведения годового общего собрания акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов (накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) или было принято решение о неполной выплате дивидендов (накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям). При этом указанное право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, по мнению ФСФР России, следует считать прекращенным начиная с даты окончания установленного срока выплаты объявленных дивидендов по таким привилегированным акциям (п. 4 ст. 42 Закона "Об акционерных обществах") или даты полной выплаты всех причитающихся дивидендов всем владельцам таких привилегированных акций, имевшим право на получение указанных дивидендов. Следует также иметь в виду, что в соответствии с п. 2 ст. 32 Закона "Об акционерных обществах" в уставе акционерного общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Таким образом, размер дивиденда по привилегированным акциям может быть не определен. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. При этом владельцы таких привилегированных акций не имеют права голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров <2> даже в том случае, если решение о выплате дивидендов по таким привилегированным акциям не принимается (п. 1 ст. 32 Закона "Об акционерных обществах"). -------------------------------- <2> В соответствии с п. 4 ст. 32 Закона "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы привилегированных акций независимо от определения в уставе общества размера дивиденда участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, а также о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих их права.

4. В соответствии с ч. 5 ст. 7 Закона N 7-ФЗ лицо, владевшее на 1 июля 2006 г. совместно со своими аффилированными лицами более чем 95% общего количества акций акционерного общества, было вправе до 1 августа 2008 г. в соответствии со ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах" и с учетом особенностей, установленных ст. 7 Закона N 7-ФЗ, направить остальным акционерам - владельцам акций акционерного общества требование о выкупе принадлежащих им ценных бумаг. В соответствии с ч. 8 ст. 7 Закона N 7-ФЗ положения этой статьи применяются также в отношении лица, которое на 1 июля 2006 г. являлось владельцем более чем 85% общего количества акций акционерного общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, если указанное лицо в результате добровольного предложения, сделанного в соответствии со ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах" после вступления в силу Закона N 7-ФЗ, приобрело менее 10% общего количества таких акций, но стало владельцем более 95% общего количества таких акций акционерного общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам. Учитывая, что в соответствии с п. 1 ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах" требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через акционерное общество, требование о выкупе ценных бумаг, направленное в случаях, предусмотренных ч. ч. 5 и 8 ст. 7 Закона N 7-ФЗ, должно быть получено акционерным обществом до 1 августа 2008 г.

------------------------------------------------------------------

Название документа