Понятие, признаки и место предпринимательских договоров в системе гражданско-правовых договоров

ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И МЕСТО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРОВ В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ

М. Н. ИЛЮШИНА

Илюшина Марина Николаевна, кандидат юридических наук, доцент, заведующая кафедрой предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса Российской правовой академии Минюста России.

Эволюция современного договорного права западных стран, о направлениях которой писал М. И. Кулагин, характерна и для развития договорного права современной России. Под влиянием новых экономических отношений появляется новая система договоров, возникают их новые виды <1>. Кроме того, повышенное внимание к этим вопросам диктуется необходимостью более глубокого и разностороннего осмысления как уже известных, так и новых фактических данных, полученных в результате реализации средств договорного регулирования гражданско-правовых отношений. Немаловажное значение имеет и то обстоятельство, что серьезные преобразования, проводимые в экономике, свидетельствуют о том, что успешное развитие возможно только при своевременном включении в механизм правового регулирования общественных отношений всех его элементов, в том числе и таких вновь возникших средств правового воздействия, как новые договорные формы. "Изучение гражданско-правовых норм и выработанных наукой гражданского права на их основе институтов и конструкций осуществляется множеством ученых. А вот изучение цивилистических институтов и конструкций, сформировавшихся в практике применения гражданско-правовых норм, т. е. по сути вне рамок юриспруденции (науки), можно сказать, и не начиналось" <2>. Тогда как отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим <3>. Вопросы типизации гражданско-правовых договоров - это не только дань доктрине, которая не может оперировать понятиями и категориями, а также явлениями правовой действительности, место которых не определено в системе этих явлений. Проблема типизации гражданско-правовых договоров носит глубоко практический характер, поскольку, во-первых, позволяет установить степень нормативно-правового воздействия на общественные отношения, во-вторых, позволяет выявить механизм правового регулирования этих отношений. Определяющее влияние на становление института нетипичных договоров оказали сами общественные отношения и потребность в их регулировании. -------------------------------- <1> См.: Кулагин М. И. Избранные труды. М.: Статут, 1997. С. 278 - 279. <2> Белов В. А. Юридическая схоластика как новая научная специальность. Об автореферате докторской диссертации А. А. Серветника // Правоведение. 2007. N 1. С. 229 - 230. <3> См. подробнее: Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2008. С. 449 - 453.

Перечень поименованных в законодательстве договоров, в том числе применяемых в коммерческом обороте, носит незакрытый характер. Как известно, в п. 2 ст. 421 ГК РФ указано, что стороны могут заключить как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иным правовым актом договор. Особенно актуально это правило для деятельности коммерческих организаций, поскольку в современной договорной практике возникают потребности, не укладывающиеся в типизированные законом конструкции гражданско-правовых договоров. Деление договоров на поименованные и непоименованные носит сугубо доктринальный характер. К непоименованным (или нетипичным) договорам в теории гражданского права относятся те договоры, которые не получили специальной правовой регламентации. При этом под нетипичными понимаются договоры, выходящие за рамки определенного типа гражданско-правового договора <4>. Наиболее полно нетипичные договоры исследовались В. А. Ойгензихтом <5>. Однако в литературе под непоименованными договорами зачастую имеются в виду только те договоры, которые не закреплены в ГК РФ <6>. -------------------------------- <4> См.: Ойгензихт В. А. Специфика регулирования некоторых гражданских правоотношений // Сов. государство и право. 1978. N 3. С. 44 - 52; Садиков О. Н. Нетипичные институты в советском гражданском праве // Сов. государство и право. 1979. N 2. С. 32 - 39. <5> См.: Ойгензихт В. А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве: Учеб. пособие. Душанбе, 1984. <6> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. М., 1997. С. 674.

С этой позицией довольно трудно согласиться. Нельзя, на наш взгляд, считать нетипичным явлением договор, урегулированный федеральным законом или иным нормативным правовым актом, содержащим нормы гражданского законодательства. В данном случае уже имеет место специальное регулирование возникших общественных отношений. В силу этого, на наш взгляд, на сегодняшний день к нетипичным договорам относятся только те, которые не получили никакого нормативного правового закрепления. При этом не имеет существенного значения длительность или распространенность общественных отношений, оформляемых участниками оборота как гражданско-правовой договор. Само по себе законодательное признание соответствующего вида деятельности или соответствующих действий по реализации соответствующих частных интересов также не порождает типизации договорных отношений. Являясь инструментальной частью механизма правового регулирования, договор дает возможность субъектам коммерческой деятельности самим организовать собственную деятельность путем установления взаимных прав и обязанностей. Названные способности гражданско-правового договора имеют особое значение в договорных отношениях, представляющих собой нетипичные договорные конструкции. Проблемы особенностей правового регулирования сделок с участием предпринимателей множество раз становились предметом рассмотрения в научной юридической и экономической литературе <7>. Однако ни понятие "предпринимательский договор", ни понятие "коммерческие сделки" не получили своего легального содержания, не обрели своего места в законодательстве. Более того, можно утверждать, что происходит сближение и даже слияние таких правовых категорий, как предпринимательские договоры и коммерческие сделки <8>. -------------------------------- <7> См.: Коммерческий договор: заключение, исполнение, правила разрешения споров / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М., 2004. С. 4; Андреева Л. В. Предпринимательские договоры. Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2008. С. 444 - 459; Богданов Е. В. Предпринимательские договоры. М.: Книга-сервис, 2003; Лукьяненко В. Е. Договоры в сфере предпринимательской деятельности. Теория и практика (на примере сельского хозяйства). Ульяновск, 2003; Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е. А. Павлодский, Т. Л. Левшина; Ин-т законод. и сравнит. правоведения. М.: Статут, 2008 и др. <8> См.: Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности России. М.: Проспект, 2005. С. 336 - 337; Андреева Л. С. Теоретические проблемы коммерческого права России: Автореф. дис. ... док. юрид. наук. М., 2004. С. 34 - 35.

Как известно, коммерческие (торговые) сделки восприняты лишь законодательством стран с дуалистической системой частного права, тогда как в странах с единой системой гражданского права, например в Англии и Италии, это понятие не легализовано. Россия находится также в условиях монистической модели частного права, и применение категории "коммерческие сделки" связано прежде всего с доктринальными исследованиями особенностей предпринимательской деятельности. В частности, В. А. Дозорцев, обосновывая место предпринимательских отношений в системе рыночных отношений, писал: "Предпринимательские отношения могут обусловливать специфику, разновидности внутри основных типов обязательств, но не образование новых типов обязательств" <9>. -------------------------------- <9> См.: Концепция гражданского законодательства РФ // Материалы Межд. научно-практической конференции "Гражданское законодательство РФ: проблемы, перспективы". Тез. доклад. М., 2009. С. 5 - 14.

Однако само по себе существование коммерческих, а если учитывать историю возникновения этого термина, и торговых сделок трудно отрицать, так же, как невозможно не обнаружить их особое положение в системе гражданско-правовых сделок в частности и в договорном праве вообще. Дискуссия о месте коммерческих (торговых) сделок ведется еще со времен становления российской цивилистики <10>. Причем в дореволюционной цивилистике не было достигнуто единого мнения ни о совокупности признаков для выявления торговых сделок, ни о каком-либо общем руководстве при определении, "какие же сделки торговы по русскому законодательству" <11>. -------------------------------- <10> См.: Каминка А. И. Очерки торгового права. М.: Центр ЮрИнфоР, 2002. С. 40 - 44; Удинцев Вс. А. История становления торгового права. Киев, 1900. С. 74 - 77; Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М.: Спарк, 1994. С. 47; Цитович П. П. Учебник торгового права. Вып. 1. Киев; СПб.: Изд. книгопродавца И. Я. Оглоблина, 1891. С. 40. <11> Удинцев Вс. А. Русское торгово-промышленное право. СПб., 1907. С. 103.

Вместе с тем было признано, что торговый оборот как совокупность отношений, подчиненных действию специальных норм торгового права, сложился исторически. Действительно, в юридической литературе не обнаруживается каких-либо значительных споров о том, какое понятие наиболее адекватно отражает сущность складывающихся в коммерческой деятельности гражданско-правовых договоров с участием предпринимателей, заключаемых с целью получения прибыли. Вместе с тем "построение системы правовых понятий, правильно отражающей существенное, необходимое и закономерное в праве, является средством развития знаний о праве, обнаружения в них пробелов" <12>. Верное понятийно-теоретическое осмысление договорных отношений в коммерческом обороте актуально еще и потому, что сложилась довольно устойчивая и признаваемая в теории и правоприменительной практике правовая категория, противопоставляемая коммерческим сделкам - потребительские договоры. В научной литературе потребительский договор - это договор, по которому одна сторона (лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность) обязуется передать имущество в собственность или во временное владение и пользование, выполнить работу или оказать услугу другой стороне - потребителю, а потребитель обязуется принять это имущество, результаты работы или услуги на возмездной основе <13>. -------------------------------- <12> Васильев А. М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категорий теории права. М., 1996. С. 133. <13> См.: Дашко А. В. Теоретико-прикладное моделирование договорных отношений с участием потребителей: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 8 - 9.

Поэтому основная идея формирования категорий "коммерческие" или "предпринимательские" договоры состоит в том, чтобы отделить правовое регулирование потребительских сделок, которые, по общему мнению, становятся все более предметом специального правового регулирования, носящего преимущественно императивный характер и направленного на защиту потребителя, т. е. стороны, вступающей в договор не в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Как справедливо отмечается в юридической литературе: "Законодатель и не стремится урегулировать договорные отношения с исчерпывающей полнотой... Тем самым предпринимателям и другим участникам договорных отношений предоставляется возможность самим определить содержание договорных обязательств... Такой исходный принцип построения законодательства о коммерческих договорах можно было бы назвать принципом ограниченного нормативно-правового регулирования договорных отношений" <14>. -------------------------------- <14> Лебедев К. К. Предпринимательское и коммерческое право. СПб.: Юридический центр Пресс, 2002. С. 228.

В российском национальном праве и в законодательстве отсутствует четкое различие между гражданско-правовыми договорами и коммерческими договорами. Несомненно, что природа коммерческих сделок - гражданско-правовая. Коммерческие сделки - составная часть всего многообразия гражданско-правовых договоров, они имеют общую со всеми гражданско-правовыми договорами сущность. Само понятие коммерческой сделки вытекает из общего легального понятия гражданско-правового договора, данного в ст. 420 ГК РФ. Вместе с тем тот же ГК РФ, определяя общую гражданско-правовую природу отношений с участием предпринимателей, закрепляет их специальный режим. Из 1109 статей особенностям указанного вида деятельности посвящено 262 статьи (например, п. 3 ст. 401, п. 3 ст. 426, п. 3 ст. 428 и т. д.). Как указывает В. В. Витрянский: "Обозначение договора или группы договоров как "предпринимательских" носит условный характер: такой класс договоров не предусмотрен ГК РФ и иным законодательством. Вместе с тем законодательством обеспечивается дифференцированное (специальное) регулирование "обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности" (например, ст. ст. 310, 315), "обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью" (ст. 322), "обязательств, исполняемых при осуществлении предпринимательской деятельности" (ст. 401)" <15>. Указанные обстоятельства позволяют заявить, что выявилась настоятельная потребность обособить предпринимательские договоры как особую группу гражданско-правовых договоров. -------------------------------- <15> Витрянский В. В. Ответственность за нарушения "предпринимательского договора" // Материалы Ежегодных научных чтений памяти профессора С. Н. Братуся (М., 24 октября 2007 г.). М.: Юриспруденция, 2008. С. 17.

Предпринимательские договоры не нашли своего самостоятельного места в ГК РФ. Как указывается в юридической литературе: "...обладающий известными особенностями режим предпринимательской деятельности (оборота) существует в рамках общего единого гражданского (имущественного) оборота. Это не только не повлекло никаких-либо отрицательных последствий, но и позволило распространить на предпринимательский оборот основные начала частного права, закрепленные в ст. 1 ГК РФ" <16>. Однако указанные принципы частноправового регулирования предполагают самостоятельность и инициативность субъектов и их автономность в постановке целей и выборе путей их реализации. По мнению некоторых ученых: "Свойства частноправовых отношений, а также обусловленного ими метода гражданского права диктуют следующую модель правового воздействия на поведение субъектов. Существует носитель интереса со своими потребностями, которому принадлежит инициатива в их удовлетворении. В поле его зрения находятся различные способы реализации интереса, не запрещенные правом. Гражданское право определяет некоторые из них, предоставляя субъекту право выбора... Это означает, что система договоров, предусмотренная законодательством, не совпадает с совокупностью потребностей, интересов субъектов..." <17>. -------------------------------- <16> Суханов Е. А. Гражданский кодекс России и частное право // Юрист. 2000. N 4. С. 3. <17> Кашанин А. Новое в квалификации гражданско-правового договора // Хозяйство и право. 2001. N 9. С. 75.

На наш взгляд, предпринимательские договоры в законодательстве и в гражданском обороте представлены соответствующей группой гражданско-правовых договоров, отвечающих заранее определенным требованиям. На сегодняшний день в юридической литературе сложилась довольно устойчивая группа критериев, позволяющих выделить предпринимательские договоры из всей совокупности гражданско-правовых договоров. К указанным критериям можно отнести: связь с предпринимательской деятельностью или, как пишет В. Ф. Попондопуло, наличие предпринимательской цели договора <18>, т. е. применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе предпринимательской деятельности; наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта - предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом соответствующей организационно-правовой форме. -------------------------------- <18> См.: Понятие и особенности договоров в сфере предпринимательства. Предпринимательские договоры // Материалы Ежегодных научных чтений памяти профессора С. Н. Братуся (М., 24 октября 2007 г.). М.: Юриспруденция, 2008. С. 44.

В качестве исходной позиции, на наш взгляд, всегда следует использовать уже сложившееся в гражданском праве России деление субъектов права на "коммерческие" и "некоммерческие". Ряд авторов характеризуют такой подход как "субъективный". При этом торговыми признаются сделки, в которых хотя бы с одной стороны выступает коммерсант. В этом случае юридическое значение имеет выделение не сделок, а лиц, являющихся предпринимателями, сделки с которыми и являются торговыми <19>. Анализируя западное законодательство, еще Г. Ф. Шершеневич указывал, что необходимо различать субъективный и объективный критерии при определении торговых (коммерческих) сделок. "Объективно-торговыми являются те сделки, которым закон придает торговый характер даже тогда, когда они совершаются единично лицами, вообще торговлею не занимающимися. Субъективно-торговыми являются те сделки, которым закон придает торговый характер только тогда, когда они совершаются лицами, занимающимися торговлею как промыслом" <20>. -------------------------------- <19> См.: Попондопуло В. Ф. Коммерческое (предпринимательское) право России. 2-е изд. М., 2006. С. 249. <20> Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М.: Спарк, 1994. С. 47.

Кроме того, возможно разделить все коммерческие сделки на две группы: 1. Коммерческие сделки, в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель (коммерсант). К таким договорам ГК РФ относит: розничную куплю-продажу, энергоснабжение, прокат, бытовой прокат, строительный подряд, бытовой подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательных работ, возмездное оказание услуг, перевозку, транспортную экспедицию, кредитный договор, банковский вклад, хранение на товарном складе, страхование, анкетирование. Ко второй группе относятся коммерческие сделки, в которых с обеих сторон выступают коммерсанты, вступающие в правоотношения с целью получения прибыли. В круг данных сделок входят: поставка товаров, поставка для государственных нужд, контрактация, аренда предприятий, финансовая аренда (лизинг), подрядные работы для государственных нужд, договор финансирования под уступку денежного требования, договор банковского счета, коммерческая концессия, простое товарищество. Таким образом, в коммерческих сделках должен участвовать специальный субъект - предприниматель (коммерсант), действующий в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом любой организационно-правовой форме. В п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" уточнено, что "при этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе, приобретение покупателем для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т. п.)" <21>. -------------------------------- <21> Вестник ВАС РФ. 1998. N 3.

Однако приведенная классификация по субъективному признаку, т. е. наличию в договоре особых субъектов - предпринимателей (коммерсантов), основана в свою очередь на объективной характеристике самих субъектов указанных правоотношений - предпринимателей (коммерсантов). В свою очередь целью предпринимательской деятельности, - пишет О. М. Олейник, - является получение прибыли, но целью заключения конкретного предпринимательского договора может и не быть получение прибыли, а получение товаров, выполнение работ, оказание услуг, необходимых для осуществления предпринимательской деятельности, а не личных, семейных и т. п. нужд. Заключаемые коммерческими организациями договоры изначально предполагаются предпринимательскими <22>. Данное обстоятельство имеет важное значение, поскольку исполнение возникшего из договора обязательства может быть связано с осуществлением предпринимательской деятельности только одним из контрагентов по договору, в то время как его другая сторона исполняет обязательства в рамках собственной деятельности, не имеющей отношения к предпринимательству. -------------------------------- <22> См.: Олейник О. М. Предпринимательское (хозяйственное) право. М., 2000. С. 416.

В. Ф. Яковлев использует при делении предпринимательских договоров несколько иной критерий - степень свободы и повышенной ответственности, и в связи с этим выделяет третью группу предпринимательских договоров - договоры между предпринимателями и публичными образованиями (Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации) <23>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Статья В. Ф. Яковлева "Понятие предпринимательского договора в российском праве" включена в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", 2008, N 1. ------------------------------------------------------------------ <23> Яковлев В. Ф. Понятие предпринимательского договора в российском праве. Предпринимательские договоры // Материалы Ежегодных научных чтений памяти профессора С. Н. Братуся (М., 24 октября 2007 г.). М.: Юриспруденция, 2008. С. 15.

Выделяя особенности коммерческих сделок как таковых, необходимо указать, что коммерческие сделки выделяются также и тем, что в подавляющем большинстве случаев всегда обладают совокупностью признаков, которые могут быть отдельно присущи и чисто гражданско-правовым договорам. Всем предпринимательским (коммерческим) сделкам присущи такие признаки, как возмездность и консенсуальность. Конечно, классификация по признаку возмездности имеет значение лишь для двусторонних сделок. Вместе с тем, учитывая наличие специального правового регулирования предпринимательской деятельности, законодатель выделяет договоры, которые никогда не могут быть предпринимательскими, например договор дарения (п. 4 ст. 575 ГК РФ). Следующей особенностью предпринимательских договоров, позволяющих выделять их в отдельную, непоименованную в законодательстве группу гражданско-правовых договоров, является наличие в правовом регулировании предпринимательских договоров публичных начал <24>. -------------------------------- <24> Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М., 2005. С. 344; Занковский С. С. Предпринимательские договоры. М., 2004. С. 3.

Однако здесь важно не отождествлять собственные характеристики предпринимательских договоров как самостоятельного правового явления с характеристиками предпринимательской деятельности как таковой. Речь идет о наличии в механизме правового регулирования предпринимательских договоров и возникших на их основе обязательств, правил, которые по своей природе не являются частноправовыми правилами и содержатся в источниках, традиционно относящихся к публично-правовым отраслям законодательства. Например, это в полной мере относится к группе правил, регулирующих порядок исполнения и возмещения убытков по государственным контрактам, заключаемым бюджетными учреждениями в условиях изменения бюджетного финансирования. Как известно, эти отношения регулируются в части и Бюджетным кодексом РФ, который не только устанавливает новое основание (по сравнению с ГК РФ) изменения и расторжения заключенного договора, но и вводит новое основание ограниченной ответственности для стороны предпринимательского договора (п. 3 ст. 161 Бюджетного кодекса РФ) <25>. В п. 7 ст. 9 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (в ред. от 1 января 2008 г.) предусмотрено, что при заключении государственного или муниципального контракта на поставку энергетических ресурсов проект такого контракта, направляемый государственным или муниципальным заказчиком поставщику, должен быть основан на объеме потребления энергетических ресурсов, согласованном в предусмотренном законодательством Российской Федерации порядке <26>. -------------------------------- <25> См. подробнее: Андреев В. К. Понятие предпринимательского обязательства. Предпринимательские договоры // Материалы Ежегодных научных чтений памяти профессора С. Н. Братуся (М., 24 октября 2007 г.). М.: Юриспруденция, 2008. С. 93 - 94. <26> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. 1). Ст. 3105.

Кроме того, особенностью правового регулирования предпринимательских сделок является появление в законодательстве группы специальных правил, находящихся на уровне конкретных договоров, устанавливающих императивные требования к сделкам как к юридическим фактам и как к правоотношениям. Прежде всего речь идет о регулировании поведения субъектов сделок при их заключении. Сегодня можно утверждать, что сделки относятся к зоне интенсивного регулирования. Данная тенденция объясняется необходимостью установления более жестокого контроля за совершением ряда сделок, обеспечивая тем самым интересы участников сделок и общества в целом в опосредуемых сделками областях общественных отношений. Прежде всего это выражается в установлении правила о необходимости совершения сделки в установленной законом форме. Недействительность сделки в этом случае наступает только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом (ст. ст. 162, 165 ГК РФ). Эти же последствия наступают, если такая форма хотя и не предусмотрена законом, но применяется соглашением сторон. Для сделок с участием коммерческих организаций реализация этого положения основана не только на нормах Общей части ГК РФ, но и на правилах Особенной части, регулирующих отдельные виды договоров в коммерческой деятельности. Таким образом, для указанных субъектов круг таких сделок довольно широк: это обязательные требования письменной формы для кредитных договоров (ст. 820 ГК РФ), договоров доверительного управления (ст. 1017 ГК РФ), коммерческой концессии (ст. 1028 ГК РФ), продажи предприятия (ст. 560 ГК РФ), аренды зданий и сооружений (ст. 651 ГК РФ), т. е. предпринимательских договоров. Кроме того, это же правило о последствиях несоблюдения простой письменной формы установлено для внешнеторговых сделок. Таким образом, можно утверждать, что установленные законом более строгие правила о соблюдении письменной формы в коммерческих сделках влекут за собой возможность применить более строгие последствия несоблюдения простой письменной формы, а именно ее недействительность. И если ранее это явление очень интенсивно наблюдалось в области потребительских сделок, то теперь эти тенденции - установление запретов в виде императивных предписаний характерно для коммерческого оборота. Можно посмотреть на эту тенденцию в правовом режиме сделок и более широко. Можно утверждать, что происходит детализация правового регулирования предпринимательских договорных отношений. Это выражается в установлении императивным образом предписаний в виде требований к субъектам сделок, оформлению их правосубъектности. По нашему мнению, наличие специального законодательства позволяет утверждать, что в отношении коммерческих сделок возможно говорить о наличии в законодательстве дополнительных требований к действительности сделок. Особую значимость указанной дискуссии придает и неутихающий спор о статусе условия о возмездности в предпринимательских договорах <27> и проблема видовых существенных условий в отдельных предпринимательских договорах, предусмотренных в специальных законах об отдельных видах предпринимательской деятельности. При этом необходимо указать на возобновление обсуждения сопоставления существенных условий предпринимательского договора и признаков имущественного интереса <28>. Кроме того, наблюдается законодательная практика по формированию отдельных видов договоров с неоправданно широким кругом существенных условий. В частности, ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" содержит одиннадцать существенных условий договора возмездного оказания туристических услуг (ст. 10) <29>. -------------------------------- <27> Витрянский В. В. Указ. соч.; Андреева Л. В. Существенные условия договора: споры, продиктованные теорией и практикой // Хозяйство и право. 2000. N 12. С. 96. <28> См.: Елисеев В. С. О закреплении имущественного интереса в существенных условиях договора // Гражданское право. 2008. N 1. С. 41 - 43. <29> СЗ РФ. 1996. N 49. Ст. 5491.

Следует отметить, что на формирование существенных условий предпринимательского договора значительное влияние оказывает и природа регулируемых отношений. Поэтому, признавая, что предпринимательская специфика гражданских правоотношений вторична по сравнению с их гражданско-правовой природой и может лишь уточнять правовое регулирование, предопределенное их цивилистической принадлежностью, специальные нормы, предопределяющие существенные условия такого договора, должны применяться в первую очередь. Например, если договор на проведение аудиторской проверки связан с удовлетворением государственных нужд в указанных услугах, то он подчиняется нормам ГК РФ (ст. ст. 525 - 534), носящим общий характер, а также специальному законодательству о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд. Нормы специального законодательства, регулирующего предпринимательские договоры, в отличие от общегражданских сделок, учитывают особенности, касающиеся не только порядка заключения договора (размещения заказа), но также субъектного состава, оснований расторжения государственного контракта и существенных условий. Например, в п. 10 ст. 9 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" в государственный контракт и муниципальный контракт включается в качестве существенного условия обязательное условие об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного государственным или муниципальным контрактом. Таким образом, можно сделать вывод о создании и довольно быстром развитии в законодательстве дифференцированного правового регулирования предпринимательских договоров. Хотя существующего общего гражданского законодательства в виде ГК РФ и специального законодательства об отдельных видах предпринимательских договоров явно недостаточно для создания полноценного механизма правового регулирования договорных отношений с участием предпринимателей, поскольку оно носит пробельный характер и в ряде случаев противоречиво, однако несомненно, что оно отражает обособление и развитие объективно существующего правового явления - самостоятельной группы договоров - предпринимательских договоров.

------------------------------------------------------------------

Название документа