Права авторов селекционных достижений в соответствии с частью четвертой Гражданского кодекса РФ

ПРАВА АВТОРОВ СЕЛЕКЦИОННЫХ ДОСТИЖЕНИЙ В СООТВЕТСТВИИ С ЧАСТЬЮ ЧЕТВЕРТОЙ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РФ

В. И. ЕРЕМЕНКО

Еременко В. И., доктор юридических наук, начальник отдела права Евразийского патентного ведомства.

Личные неимущественные права авторов селекционных достижений

Исходя из новой классификации результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, принятой в части четвертой Гражданского кодекса РФ (ст. 1226), права на селекционные достижения объединены общим родовым понятием "интеллектуальные права". В пункте 2 ст. 1408 закреплен примерный перечень прав, в случаях, предусмотренных Кодексом, принадлежащих автору селекционного достижения: право на получение патента; право на наименование селекционного достижения <1>; право на вознаграждение за использование служебного селекционного достижения. Законодатель не раскрыл в Гражданском кодексе РФ юридическую природу указанной категории прав, поэтому вопрос об их содержании требует дополнительного исследования. -------------------------------- <1> Специфика права на селекционное достижение такова, что присвоение наименования селекционного достижения является, скорее всего, обязанностью селекционера, чем его правом, о чем более подробно будет сказано ниже.

I

Под автором селекционного достижения согласно первому предложению статьи 1410 понимается селекционер-гражданин, творческим трудом которого создано, выведено или выявлено селекционное достижение. Указанное положение в принципе воспроизводит абзац третий статьи 22 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях 1993 г. Главное отличие заключается в том, что вместо термина "физическое лицо" использован термин "селекционер-гражданин". Указанное отличие можно отметить по всему тексту части четвертой Гражданского кодекса РФ, в том числе в общей норме пункта 1 ст. 1228: автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. Указание законодателем гражданина в качестве автора связано, собственно, с инкорпорацией норм об исключительных правах в Гражданском кодексе РФ. В связи с этим для целей анализа настоящей статьи необходимо обратиться к общим нормам части первой Кодекса, например, пункту 2 ст. 1, в котором граждане и физические лица фигурируют в качестве синонимов. Кроме того, следует принимать во внимание норму пункта 1 ст. 2: правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Следовательно, безосновательны опасения на предмет того, что могут быть ущемлены права иностранных граждан и апатридов. Гражданское законодательство не устанавливает особые возрастные ограничения для граждан (физических лиц) в плане их признания авторами селекционных достижений. Однако в этих случаях необходимо прибегать к общим нормам Гражданского кодекса РФ: несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно осуществлять права автора результата своей интеллектуальной деятельности, в то время как от имени малолетних, а также граждан, признанных недееспособными, права авторов могут осуществлять только их законные представители. Как и прежде, непременным условием признания за селекционером-гражданином (физическим лицом) статуса автора является его творческий труд при создании, выведении или выявлении селекционного достижения. Творческий труд, или - в более широком понимании - творчество следует рассматривать как сложный многоаспектный процесс взаимоотношений между авторами-творцами и объектами творчества, как единство познания и преобразования. Наиболее общее определение творчества, содержащееся в энциклопедических словарях, следующее: деятельность, порождающая нечто качественно новое и отличающееся неповторимостью, оригинальностью и общественно-исторической уникальностью. Вместе с тем следует всегда учитывать особенности творческого процесса применительно к объектам живой природы, в которых совмещен замысел селекционера с его непосредственным живым результатом. Особенность творчества селекционера заключается также в том, что для признания авторства достаточно не только создание или выведение селекционного достижения, но и его выявление, т. е. случайные достижения искомого результата. В этом отношении селекционные достижения сближаются с открытиями, когда в отдельных случаях авторы не могут теоретически объяснить полученные результаты. Указанная позиция российского законодателя совпадает с определением понятия "селекционер" ("лицо, которое создало, выявило или вывело сорт"), сформулированным в статье 1 (IV) Международной конвенции по охране новых сортов растений (далее - Конвенция УПОВ). Другая особенность творческого труда селекционера-гражданина - длительность селекционного процесса и его преимущественно коллективный характер, когда достаточно сложно определить конкретный вклад того или иного участника селекционного процесса. Указанная особенность послужила основой идеи о необходимости признавать первоначальное право авторства за учреждением - оригинатором селекционного достижения, т. е. признавать право авторства за юридическим лицом <2>. Как следует из вышеизложенного, российский законодатель сохранил индивидуальный характер правовой охраны авторских прав селекционеров. -------------------------------- <2> Левченко В. И. Правовая охрана селекционных достижений. М., 1983. С. 54.

Во втором предложении статьи 1410 ГК РФ установлена опровержимая презумпция авторства лица, указанного в качестве такового в заявке на выдачу патента на селекционное достижение. Необходимо только указание автора селекционного достижения, а также его места жительства, как предписано в статье 1433. Хотя это непосредственно не указано в главе 73 ГК РФ, следует полагать, что споры об авторстве на селекционное достижение (т. е. в случаях опровержения презумпции авторства) рассматриваются только в судебном порядке. Следовательно, существует легальная презумпция действительного авторства подателя заявки на селекционное достижение до тех пор, пока она не опровергнута в установленном порядке. Важной особенностью законодательства о селекционных достижениях является обстоятельство, что автор селекционного достижения имеет право на получение авторского свидетельства (ст. 1416 ГК РФ). В ранее действовавшем законодательстве выдача авторского свидетельства предусматривалась статьей 22 Закона о селекционных достижениях. Указанный документ неизвестен законодательствам государств с развитым правопорядком. Авторское свидетельство не является охранным документом исключительного права в классическом понимании этого слова, как, например, патент. Авторское свидетельство, как и патент, выдается федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям и удостоверяет авторство лица, творческим трудом которого создано, выведено или выявлено селекционное достижение. Хотя в статье 1416 это не указано, но, как и прежде, авторское свидетельство выдается каждому автору, не являющемуся патентообладателем. В практическом плане авторское свидетельство представляет ценность для автора как документ, подтверждающий его право на получение вознаграждения от патентообладателя за использование селекционного достижения, в том числе за использование созданного, выведенного или выявленного служебного селекционного достижения согласно пункту 5 ст. 1430. Вместе с тем вызывает сомнение норма о том, что авторское свидетельство (впрочем, как и патент) может удостоверять авторство, поскольку федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям не проверяет факт авторства, не требует от заявителя даже простой декларации об авторстве, а факты авторства могут быть оспорены в установленном порядке. Кроме того, норма об опровержимой презумпции авторства лица, указанного таковым в заявке на выдачу патента на селекционное достижение (ст. 1410), несовместима с нормой об удостоверении авторства патентом, выданным по такой заявке.

II

Большинство селекционных достижений создаются в трудовых коллективах или на иной коллективной основе, что предполагает авторство самых разных специалистов (биотехнологи, генетики, фитопатологи, цитологи и др.), именуемых соавторами, чьим совместным творческим трудом создаются сорта растений и породы животных. В пункте 1 ст. 1411, которая является нововведением в законодательстве о селекционных достижениях, предусмотрено: граждане, совместным творческим трудом которых создано, выведено или выявлено селекционное достижение, признаются соавторами. Следовательно, соавторство предполагает совместное творчество нескольких физических лиц по получению селекционного достижения, т. е. особый случай авторства. При установлении соавторства в качестве ключевых выступают понятия "совместный труд" и "творческий труд", охваченные словосочетанием "совместный творческий труд". Понятие "совместный труд" не определено ни в Гражданском кодексе РФ, ни в других нормативных правовых актах. Следует полагать, что совместный характер труда можно установить через взаимодействие (прямое или опосредованное) участников коллективного процесса по получению селекционного достижения либо в трудовых коллективах, либо в рамках иных отношений, в том числе гражданско-правовых. При этом следует иметь в виду: такое взаимодействие возможно как в форме непосредственной кооперации и общения участников трудового процесса, так и в форме разделенного во времени сотрудничества, когда трудовой процесс организован поэтапно и его участники прямо не контактируют друг с другом. В последнем случае на заключительных этапах трудового процесса используются результаты разработок, полученные на предшествующих его этапах. Равным образом не определено легально понятие "творческий труд", еще в меньшей степени подверженное формализации. Косвенные признаки отсутствия творческого характера труда соавторов закреплены в общих положениях части четвертой Гражданского кодекса РФ. Так, согласно абзацу второму п. 1 ст. 1228 не признаются авторами результата интеллектуальной деятельности граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане, осуществляющие контроль над выполнением соответствующих работ. В пунктах 2 и 3 ст. 1411 определены правомочия соавторов по использованию селекционных достижений, включая распределение доходов от такого использования, по распоряжению правом на получение патента, а также по распоряжению исключительным правом на селекционное достижение. Указанные вопросы не входят в тематику настоящей статьи, поэтому будут затронуты лишь частично. Особого внимания заслуживает положение абзаца второго п. 3 ст. 1411, установившее императивную норму о том, что распоряжение правом на получение патента на селекционное достижение осуществляется авторами совместно. Указанная норма может привести к тупиковой ситуации в случае возможного спора между соавторами, а это в целом не идет на пользу правовой охране селекционных достижений в нашей стране. Кроме того, нигде в тексте главы 73 за соавторами не закреплено право на получение патента. Ведь в статье 1420 устанавливается правило о принадлежности только автору права на получение патента. Конечно, явное упущение законодателя по этому вопросу не может быть истолковано таким образом, что соавторы лишены права на получение патента на селекционное достижение. Пункт 4 ст. 1411 посвящен одному из нововведений части четвертой Кодекса: каждый из соавторов вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав. Указанная норма, сформулированная в качестве императивной, рассчитана на защиту как исключительных прав, так и личных неимущественных прав соавторов. В параграфе 6 главы 73 ("Защита прав авторов селекционных достижений и иных патентообладателей") не упомянуты соавторы, однако не вызывает сомнения, что статьи указанного параграфа в равной мере относятся и к ним.

III

Среди личных неимущественных прав селекционера право авторства занимает доминирующее положение. Статью 1418, где говорится о праве авторства на селекционное достижение, необходимо рассматривать совокупно с положениями статьи 1228, имеющей общее значение для всех разнородных результатов интеллектуальной деятельности. В статье 1228 употребляются термины "право авторства" и "авторство", но, к сожалению, ни одному из них не дается определение, кроме указания на принадлежность права авторства к личным неимущественным правам, что дает основания для различного их толкования и продолжения дискуссий в доктрине относительно природы этих понятий и их соотношения. Указаны только признаки права авторства (неотчуждаемость и непередаваемость) и авторства (бессрочность охраны). В первом предложении данной статьи дается определение права авторства: право признаваться автором селекционного достижения, которое неотчуждаемо и непередаваемо, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на указанный объект. В содержание права авторства входит гарантированная государством возможность автора выступать в общественных отношениях в качестве признанного создателя сорта растений или породы животных. Право авторства предоставляет возможность создателю считать себя автором указанных объектов. Признаками права авторства являются его неотчуждаемость и непередаваемость. Право авторства - личное неотчуждаемое право, т. е. оно неотделимо от личности. Право авторства непередаваемо, т. е. лишено экономического содержания и, за редким исключением, не может никому передаваться самим автором. Кроме того, как указано во втором предложении данной статьи, отказ от этого права ничтожен, т. е. не влечет за собой никаких правовых последствий. Указанная норма направлена на пресечение попыток скрытой передачи права авторства. Право авторства независимо от исключительного (имущественного) права, и при его передаче или переходе к другому лицу не следует за ним, поскольку оборот селекционного достижения приводит к его присвоению только в экономическом, но не в духовном плане. Право авторства абсолютно по своему характеру, т. е. создает для всех лиц обязанность воздерживаться от присвоения себе или приписывания кому-либо чести создания сорта растений или породы животных. Привлекает внимание вопрос о соотношении понятий "авторство" и "право авторства", поскольку законодатель не дает однозначные ответы на вопросы о начале и окончании срока действия права авторства. В понятии авторства отражается объективный факт создания определенного селекционного достижения. Факт авторства венчает собой творческий процесс по созданию результата селекционной деятельности. Однако если применительно к объектам авторского права юридический факт создания произведения, выраженного в объективной форме, свидетельствует о возникновении права авторства на произведение, то в праве на селекционное достижение, как и в патентном праве, факт создания сорта растений или породы животных не свидетельствует о возникновении права авторства на соответствующий результат селекционной деятельности. Кроме факта создания, выведения или выявления селекционного достижения необходим административный акт о признании его таковым со стороны федерального органа исполнительной власти по селекционной деятельности. Иными словами, для возникновения права авторства на селекционное достижение необходим юридический состав: факт создания соответствующего результата селекционной деятельности и факт его последующей регистрации и выдачи патента. Может показаться, что такая позиция противоречит подпункту 5 п. 1 ст. 8 ГК РФ, согласно которому гражданские права возникают в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности. Однако в указанной общей норме говорится о юридическом факте, достаточном для возникновения права авторства на объекты авторского права, но недостаточном для других результатов интеллектуальной деятельности, для которых необходима регистрация. Следует также иметь в виду: в подпункте 2 п. 1 ст. 8 предписано, что гражданские права возникают из актов государственных органов; именно такими актами являются решения федерального органа исполнительной власти по селекционной деятельности о государственной регистрации селекционного достижения и выдаче патента. С этого момента возникает объект права (охраняемое селекционное достижение) и субъективное право на него - право авторства на указанный объект. Более сложным представляется вопрос об окончании срока действия права авторства на селекционное достижение. Как указано в пункте 2 ст. 1228, авторство и имя автора охраняются бессрочно. Сказанное означает, что применительно к праву на селекционное достижение факт авторства гражданина незыблем во времени. Однако право авторства как любое субъективное право имеет свои пределы. Применительно к рассматриваемому случаю такие пределы можно связывать либо с истечением срока действия соответствующего исключительного права, любо со смертью автора - носителя субъективного права. Второй случай представляется более предпочтительным, и не только с моральной точки зрения. С истечением срока действия исключительного права право авторства не прекращается; соответствующее селекционное достижение переходит в общественное достояние (ст. 1425). Однако возможность свободного использования селекционного достижения, перешедшего в общественное достояние, не означает, что любое лицо может считать себя автором такого селекционного достижения. Кроме того, право авторства дает основание требовать выплату вознаграждения и после истечения срока действия исключительного права, если обязанность по выплате вознаграждения не выполнена.

IV

В пункте 1 ст. 1419 закреплено право автора на наименование селекционного достижения, которое согласно пункту 2 ст. 1408 отнесено к категории "другие права". В ранее действовавшем законодательстве (ст. 6 Закона о селекционных достижениях) присвоение названия селекционному достижению являлось обязанностью заявителя. Указанное решение российского законодателя представляется ошибочным, поскольку если присвоение наименования селекционному достижению - это право, то автор может и не присваивать селекционному достижению наименование, что прямо противоречит статье 20 Конвенции УПОВ и закрепленному в ней принципу наличия одинакового наименования сорта растений во всех договаривающихся государствах. Наименование селекционного достижения обозначено в качестве "прочих" условий охраноспособности селекционного достижения в статье 5 Конвенции УПОВ, а обязанность заявителя присвоить сорту растений наименование и обоснование такой обязанности предусмотрено статьей 20 этой Конвенции. Так, в пункте 5 ст. 20 предписано, что сорт должен представляться во всех договаривающихся государствах под одним и тем же наименованием. При этом компетентный орган каждой договаривающейся стороны регистрирует предоставленное таким образом наименование, если только не сочтет, что оно является неприемлемым на ее территории. В этом случае он может потребовать от селекционера представить другое название. В связи с вышеизложенным (учитывая принцип приоритета норм международного договора Российской Федерации перед нормами национального законодательства) присвоение наименования селекционному достижению - это прежде всего обязанность автора, которую можно дополнительно квалифицировать и как его право. Именно в рамках осуществления указанного правомочия автор может присвоить селекционному достижению свое имя. В пункте 2 ст. 1419 ГК РФ изложены признаки, которым должно отвечать наименование селекционного достижения, в принципе совпадающие с характеристиками наименования сорта, предусмотренными в пункте 2 ст. 20 Конвенции УПОВ. Так, наименование должно: - позволять идентифицировать селекционное достижение; - быть кратким; - отличаться от наименований существующих селекционных достижений того же или близкого ботанического или зоологического вида. Кроме того, наименование не должно: - состоять из одних цифр <3>; -------------------------------- <3> В Конвенции УПОВ (п. 2 ст. 20) указанное требование сопровождается единственным изъятием: "за исключением случаев, когда это соответствует установившейся практике названия сортов".

- вводить в заблуждение относительно свойств, происхождения, значения селекционного достижения, личности его автора; - противоречить принципам гуманности и морали. В пункте 3 данной статьи описан порядок регистрации наименования селекционного достижения. К сожалению, в анализируемой норме ничего не сказано о ситуации, когда отсутствует согласие между автором и заявителем относительно наименования селекционного достижения, что на практике может приводить к задержке получения патента на селекционное достижение. Предложенное автором или с его согласия иным лицом (заявителем) наименование селекционного достижения должно быть одобрено федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям. Предлагаемое наименование селекционного достижения является составной частью анкеты селекционного достижения, входящей в состав документов заявки на выдачу патента на селекционное достижение (п. 2 ст. 1433). Если предложенное наименование селекционного достижения не отвечает установленным выше требованиям, заявитель обязан по требованию указанного федерального органа в 30-дневный срок предложить иное наименование. Если до истечения указанного срока заявитель не предложит иное наименование или не оспорит отказ в одобрении наименования в судебном порядке, федеральный орган исполнительной власти вправе отказать в регистрации селекционного достижения. Как указано в статье 1439, при соответствии селекционного достижения критериям охраноспособности и при соответствии наименования селекционного достижения требованиям статьи 1419 федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям принимает решение о выдаче патента и вносит сведения о селекционном достижении в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений, в том числе наименование сорта растений, породы животных. Возможность отказа в регистрации селекционного достижения вследствие несоответствия его наименования установленным требованиям свидетельствует о том, что присвоение наименования селекционному достижению - это прежде всего обязанность селекционера. Остается определить характер этого виртуального права селекционера (личное неимущественное или имущественное либо сочетание того и другого), поскольку право на наименование селекционного достижения указано в пункте 2 ст. 1408 в перечне других прав. В юридической литературе высказана точка зрения о двойственной природе наименования селекционного достижения: право на наименование селекционного достижения является одновременно личным неимущественным правом, которое исчерпывается при регистрации селекционного достижения, и имущественным или исключительным правом, реализуемым при использовании селекционного достижения как его средство индивидуализации <4>. Указанная оригинальная точка зрения, спровоцированная ошибочным решением российского законодателя, является, на мой взгляд, следствием игнорирования норм международного права в сфере селекционной деятельности, обязательных для России как участницы Конвенции УПОВ. -------------------------------- <4> Оноприенко О. Ф. Права автора на селекционное достижение в четвертой части ГК РФ // Патенты и лицензии. 2008. N 4. С. 15, 16.

Наименование должно сопровождать селекционное достижение на всем протяжении его жизненного цикла. Наименование селекционного достижения не исчерпывается при его регистрации, а при использовании селекционного достижения его наименование как таковое не может, например, воспроизводиться (т. е. размножаться), как это утверждает О. Ф. Оноприенко, поскольку всегда должно оставаться неизменным. Указанные выводы вытекают из положений статьи 20 Конвенции УПОВ, специально посвященной такой категории, как наименование сорта. Так, в соответствии с пунктом 1 "b" данной статьи каждая договаривающаяся сторона принимает меры к тому, чтобы никакие права на название, зарегистрированное в качестве наименования, не препятствовали свободному использованию этого наименования в связи с данным сортом даже после истечения срока действия права селекционера. Согласно пункту 7 данной статьи любое лицо, выставляющее на продажу или сбывающее на территории одной из договаривающихся сторон посадочный материал сорта, охраняемого на указанной территории, обязано использовать наименование этого сорта даже после истечения срока действия права селекционера на него. Как известно, исключительные права на средства индивидуализации имеют определенные сроки действия, поэтому праву на наименование селекционного достижения нельзя придавать характер исключительного (имущественного) права. Наименование селекционного достижения по своей природе соответствует таким категориям, как "имя гражданина" или "наименование юридического лица", права на которые не могут отчуждаться. Следовательно, право на наименование селекционного достижения при всей условности этого понятия может быть только личным неимущественным правом. Вместе с тем не исключена возможность регистрации патентообладателем в целях упрочения своего положения на рынке наименования селекционного достижения в качестве товарного знака. Однако в этом случае соответствующее обозначение будет находиться в другом правовом режиме - режиме исключительного права. Иными словами, без дополнительной регистрации в качестве товарного знака наименование селекционного достижения как таковое не может выполнять функции товарного знака и иметь имущественный характер.

Имущественные права в сфере селекционной деятельности

Общие положения Гражданского кодекса РФ (ст. 1226) однозначно относят к имущественным правам исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Следовательно, исключительное право на селекционное достижение, включенное согласно статье 1225 в перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, является имущественным правом. Для целей признания имущественными других прав, указанных в статье 1408 (право на получение патента, право на вознаграждение за использование служебного селекционного достижения), необходимо соответствующее толкование.

I

Право на получение патента в классификации интеллектуальных прав согласно положениям части четвертой ГК РФ отнесено к категории "другие права". Как уже указывалось, в отличие от права авторства и исключительного права, содержание такой категории как "другие права", включая право на получение патента, в законе не раскрыто. На первый взгляд, исходя из нормы о первоначальной принадлежности автору права на получение патента и особенно принципа неразрывной связи автора с результатом его интеллектуальной деятельности, можно предположить, что это право имеет личный неимущественный характер. Ведь только от первоначального волеизъявления автора зависит сам факт раскрытия для общества результата его интеллектуальной деятельности. Однако закон не связывает первоначальный выбор автора с правом на получение патента. Следовательно, право на получение патента нельзя однозначно отнести ни к личным неимущественным, ни к имущественным правам. Это право имеет комплексную природу, включая в себя одновременно элементы личного неимущественного и имущественного права. К элементам личного неимущественного характера можно отнести правомочие на подачу заявки, а к элементам имущественного характера - правомочие на передачу как заявки, так и патента на селекционное достижение. Вместе с тем поскольку именно имущественный элемент в праве на получение патента имеет доминирующее значение, право на получение патента может быть объектом гражданского оборота. В пункте 2 ст. 1420 раскрывается имущественный характер права на получение патента на селекционное достижение и способы реализации этого права. Это право реализуется двояко: - переход к другому лицу (правопреемнику); - передача в случаях и по основаниям, установленным законом, в том числе в порядке универсального правопреемства или по договору (например, по трудовому договору). Исходя из вышеизложенного, следует полагать, что переход права на получение патента включает в себя случаи универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования), обращения взыскания на имущество правообладателя, а также все другие случаи перехода права на получение патента без договора. Другие случаи перехода права на получение патента без договора нуждаются в дополнительном комментарии, поскольку прямо не упомянуты в пункте 2 данной статьи. К таким случаям, на мой взгляд, относится случай перехода права на получение патента, указанный в пункте 3 ст. 1430, когда отсутствует сама необходимость в оформлении договорных отношений между сторонами - автором-работником и работодателем. Исходя из экономического веса работодателя, условие о принадлежности права на получение патента и исключительного права на служебное селекционное достижение почти всегда присутствует в трудовом или ином договоре между автором-работником и работодателем. Однако если такое условие не включено в договор, то как можно объяснить переход к работодателю права на получение патента, если первоначально это право принадлежит автору? Или это исключение из положения о первоначальной принадлежности автору права на получение патента? Думается, в этом случае необходимо прибегнуть к юридической фикции. Предполагается, что автор-работник одновременно с принятием решения о раскрытии селекционного достижения, за которым должно последовать соответствующее уведомление работодателя, соглашается с переходом права на получение соответствующего патента к его работодателю. Естественно, такое условное согласие на переход права не нуждается в договорном оформлении. В пункте 3 данной статьи указана одна из форм передачи права на получение патента - договор об отчуждении права на получение патента на селекционное достижение. Такой договор должен быть заключен в письменной форме, а несоблюдение письменной формы влечет его недействительность. Российский законодатель не предусмотрел в анализируемой статье возможность заключения лицензионных договоров, предметом которых являются заявки на выдачу патента на селекционные достижения, посчитав, по-видимому, что российский рынок прав на результаты интеллектуальной деятельности еще не достиг достаточной степени зрелости. Вместе с тем нет прямого запрета на осуществление сделок по предоставлению прав на использование заявленных селекционных достижений. Следовательно, исходя из принципа свободы договора (ст. 421), не существует препятствий для заключения лицензионных договоров в отношении указанных заявок. При этом лицензиат должен отдавать себе отчет: риск непатентоспособности заявленного селекционного достижения, по аналогии с договором об отчуждении права на получение патента, лежит на самом лицензиате. В пункте 4 ст. 1420 закреплена общепринятая в мировой патентной практике норма о возложении на приобретателя права на получение патента риска непатентоспособности заявленного селекционного достижения, если соглашением сторон договора не предусмотрено иное. Указанная норма вносит определенность и стабильность в отношения сторон по такому договору. В подпунктах 3 и 4 данной статьи нет прямого указания на необходимость государственной регистрации договоров об отчуждении права на получение патента на селекционное достижение. Между тем в отличие от лицензионных договоров договоры об отчуждении права на получение патента влекут за собой полную или частичную замену состава заявителей, что должно отражаться в документах соответствующих заявок в форме замены имени или наименования заявителя.

II

Основным имущественным правом селекционера является исключительное право на селекционное достижение, обеспечивающее его экономические интересы, закрепленное в статье 1421 ГК РФ. Ранее исключительному праву на селекционное достижение была посвящена статья 13 Закона о селекционных достижениях. Согласно этой статье исключительное право патентообладателя состоит в том, что любое лицо должно получить от обладателя патента лицензию на осуществление с семенами, племенными материалами охраняемого селекционного достижения определенных действий (производство и воспроизводство, доведение до посевных кондиций для последующего размножения, предложение к продаже и т. д.). Иными словами, для доказательства правомерности использования чужого селекционного достижения необходимо было заключать лицензионный договор с патентообладателем. Именно с этой позиции было вынесено Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 мая 2007 г. N 1769/07 <5> по делу между государственным научным учреждением "Всероссийский научно-исследовательский институт орошаемого земледелия" (патентообладатель, истец) и обществом с ограниченной ответственностью "Гелио-Пакс-Агро" (ответчик) о незаконном использовании селекционного достижения (сорт ячменя ярового "Ергенинский 2"). -------------------------------- <5> Ведомости ВАС РФ. 2007. N 9.

Президиум ВАС РФ признал: разрешение патентообладателя, сформулированное в письме от 20 мая 2003 г., одному из авторов селекционного достижения использовать объект охраны не является лицензионным договором, заключенным патентообладателем (лицензиаром) и лицензиатом, которому передаются права на использование сорта. В пункте 1 ст. 1421 сделана ссылка на общую норму статьи 1229 об исключительном праве на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, а также дополнительно продублировано правомочие патентообладателя распоряжаться исключительным правом на селекционное достижение. Таким образом, исключительное право понимается прежде всего как принадлежащее патентообладателю право использования селекционного достижения в соответствии со статьей 1229 способами, указанными в пункте 3 ст. 1421. Как следует из определения, в исключительном праве на первое место выдвигается его позитивная функция - правомочие использования запатентованного сорта растений или породы животных, что теоретически исключает коллизию легальной патентной монополии с положениями антимонопольного законодательства (Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции"). Ссылка на статью 1229 означает, что в понятие исключительного права включена его негативная функция, т. е. правомочие патентообладателя запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности, в том числе селекционного достижения. Однако негативная функция исключительного права на селекционное достижение в настоящее время не связана жестко с необходимостью получения любым лицом у патентообладателя лицензии на осуществление с селекционным достижением действий по его использованию, как это было предписано в ранее действовавшей статье 13 Закона о селекционных достижениях. Следовательно, разрешение патентообладателя на использование его селекционного достижения может быть выражено в любой форме, в том числе в форме простого письма к пользователю, которое не было признано лицензионным договором по смыслу ранее действовавшей статьи 16 Закона о селекционных достижениях, на которую ссылался в своем Постановлении от 29 мая 2007 г. N 1769/07 Президиум ВАС РФ. Конечно, с практической точки зрения патентообладателю более удобно распоряжаться исключительным правом на селекционное достижение путем заключения соответствующих лицензионных договоров с лицензиатами. Как указано в пункте 2 данной статьи, исключительное право на селекционное достижение распространяется также на растительный материал и товарных животных, если такие семена или племенные животные были введены в гражданский оборот без разрешения патентообладателя. При этом растительным материалом считается растение или его часть, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства сорта, а товарными животными - животные, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства породы. Под семенами понимаются растения или их части, применяемые для воспроизводства сорта. В пункте 3 ст. 1421 приведен исчерпывающий перечень видов использования селекционного достижения, которое согласно статье 1229 не может осуществляться другими лицами без согласия патентообладателя. Так, использованием селекционного достижения считается осуществление с семенами и племенным материалом селекционного достижения следующих действий: производство и воспроизводство; доведение до посевных кондиций для последующего размножения; предложение к продаже; продажа и иные способы введения в гражданский оборот; вывоз с территории Российской Федерации; ввоз на территорию Российской Федерации; хранение в целях, указанных в предшествующих подпунктах настоящего пункта. Указанные выше действия по использованию селекционного достижения полностью соответствуют объему права селекционера в отношении посадочного материала, определенному в пункте 1 ст. 14 Конвенции УПОВ. Если такие действия осуществляются какими-либо лицами без разрешения патентообладателя, они могут быть признаны контрафактными (нарушающими чужой патент) со всеми вытекающими для нарушителей патента неблагоприятными последствиями в случае привлечения их к ответственности. Исключительное право селекционера действует также в отношении так называемых зависимых селекционных достижений, существенным образом наследующих признаки другого селекционного достижения. Указанные селекционные достижения появились с развитием генной инженерии, позволившей создавать организмы с заранее заданными свойствами гораздо быстрее, чем с помощью традиционных методов селекции, путем внедрения новых генов в селекционные достижения, в том числе и охраняемые селекционные достижения. В целях устранения возможности для паразитирования на творческом труде селекционера в Конвенцию УПОВ в 1991 г. были включены соответствующие нормы (п. 5 ст. 14), затем воспринятые в законодательствах различных государств, в том числе статьей 13 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях, положения которой почти без изменений воспроизведены в части четвертой Гражданского кодекса РФ. Так, в соответствии с пунктом 4 ст. 1421 ГК РФ исключительное право на селекционное достижение распространяется также на семена, племенной материал, которые: - существенным образом наследуют признаки других охраняемых (исходных) сорта растений или породы животных (если эти охраняемые сорт или порода сами не являются селекционными достижениями, существенным образом наследующими признаки других селекционных достижений); - неявно отличаются от охраняемых сортов растений или породы животных; - требуют неоднократного использования охраняемого сорта растений для производства семян. При этом селекционным достижением, существенным образом наследующим признаки другого охраняемого (исходного) селекционного достижения, признается достижение, которое при явном отличии от исходного: - наследует наиболее существенные признаки исходного селекционного достижения или селекционного достижения, наследующего существенные признаки исходного селекционного достижения, сохраняя при этом основные признаки, отражающие генотип или комбинацию генотипов исходного селекционного достижения; - соответствует генотипу или комбинации генотипов исходного селекционного достижения, за исключением отклонений, вызванных применением таких методов, как индивидуальный отбор из исходного сорта растений, породы животных, отбор индивидуального мутанта, беккросс, генная инженерия. В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 5 июля 1996 г. N 86-ФЗ "О государственном регулировании в области генно-инженерной деятельности" под генной инженерией понимается совокупность методов и технологий, в том числе технологий получения рекомбинантных рибонуклеиновых и дезоксирибонуклеиновых кислот, по выделению генов из организма, осуществлению манипуляций с генами и введению их в другие организмы.

III

Патентная монополия селекционера, основанная на исключительном праве на селекционное достижение, далеко не безгранична. Она ограничена определенными исключениями или случаями свободного использования запатентованного селекционного достижения, установленными в статьях 1422 и 1423. В российском законодательстве исключения из патентной монополии селекционера сконцентрированы в основном в статье 1422, в целом повторяющей положения статьи 14 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях. В этой статье установлен исчерпывающий перечень случаев свободного, безвозмездного использования охраняемых селекционных достижений, состоящий из шести позиций. В целом исключения из патентной монополии селекционера по российскому законодательству соответствуют исключениям из права селекционера, предусмотренным статьями 15 - 17 Конвенции УПОВ. В соответствии со статьей 1422 не являются нарушением исключительного права на селекционное достижение: - действия, совершаемые для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью таких действий не является получение прибыли или дохода; - действия, совершаемые в научно-исследовательских или экспериментальных целях; - использование охраняемого селекционного достижения в качестве исходного материала для создания других сортов растений и пород животных, а также действия в отношении этих созданных сортов и пород, указанные в пункте 3 ст. 1421 (т. е. действия по использованию селекционного достижения), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 ст. 1421 (т. е. в случаях так называемых зависимых селекционных достижений); - использование растительного материала, полученного в хозяйстве, в течение двух лет в качестве семян для выращивания на территории этого хозяйства сорта растений из числа растений, перечень родов и видов которых устанавливается Правительством РФ <6>(так называемая фермерская оговорка); -------------------------------- <6> Указанный Перечень, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 4 октября 2007 г. N 643 "Об утверждении перечня родов и видов растений, в отношении которых использование растительного материала не является нарушением исключительного права на селекционное достижение в соответствии со статьей 1422 Гражданского кодекса Российской Федерации", касается 10 наименований родов и видов растений // СЗ РФ. 2007. N 41. Ст. 4906.

- воспроизводство товарных животных для их использования в данном хозяйстве; - любые действия с семенами, растительным материалом, племенным материалом и товарными животными, которые были введены в гражданский оборот патентообладателем или с его согласия другим лицом, кроме последующего размножения сорта растений и породы животных, вывоза с территории России растительного материала или товарных животных, позволяющих размножить сорт растений или породу животных, в страну, где не охраняются данные род или вид, за исключением вывоза для переработки для последующего потребления. Последнее изъятие из монополии патентообладателя принято называть исчерпанием прав патентообладателя. Особенность права селекционера по сравнению с патентным правом заключается в том, что если патентное право исчерпывается после введения продукта в гражданский оборот, то право селекционера - только в отношении последующего сбыта селекционного материала (семян, растительного материала, племенного материала и товарных животных). Однако право селекционера признается, в случае если указанный селекционный материал используется для последующего размножения сорта растения и породы животного. В целом можно заключить, что по объему охраны исключительное право селекционера уступает патентной монополии обладателя патента на изобретение. Особенно это заметно в связи с изъятием из исключительного права селекционера прав использования, в случаях если селекционное достижение используется как исходный материал для создания других сортов растений и пород животных и последние сбываются коммерческим путем. Единственным ограничением при этом является следующее обстоятельство: разрешение селекционера требуется в случае так называемых зависимых селекционных достижений, в том числе когда охраняемый сорт неоднократно используется для производства семян. Исключения из патентной монополии селекционера не сводятся к свободному использованию охраняемых объектов, перечисленных в указанном выше перечне. К исключениям из патентной монополии селекционера можно причислить также принудительное лицензирование, предусмотренное в статье 1423. Принудительное лицензирование в отношении селекционных достижений допускается на основании международного договора, в котором участвует Россия. Так, в соответствии со статьей 17 Конвенции УПОВ договаривающаяся сторона может ограничивать свободное осуществление права селекционера в силу причин, обусловленных общественными интересами. В литературе иногда ошибочно связывают принудительное лицензирование в отношении селекционных достижений со статьей 5A Парижской конвенции по охране промышленной собственности. В указанной статье Парижской конвенции речь идет о возможности выдачи принудительной лицензии в случае неиспользования запатентованного изобретения (кроме того, положения этой статьи применяются с необходимыми изменениями к полезным моделям). К селекционным достижениям положения Парижской конвенции не применяются. Как известно, в результате принятия в Стокгольме последней редакции Парижской конвенции 14 июля 1967 г. сорта растений были исключены из перечня объектов промышленной собственности. В основе указанного исключения из патентной монополии селекционера лежит обязанность по использованию охраняемого селекционного достижения именно в общественных интересах, являющаяся наряду с обязанностью по уплате пошли своеобразной ценой за предоставленную государством патентную монополию. С этой точки зрения принудительное лицензирование представляет собой санкцию за невыполнение патентообладателем обязанности по использованию охраняемого селекционного достижения. Принудительная лицензия носит ярко выраженный штрафной характер, что помимо прочего следует из ее названия. Однако на практике институт принудительного лицензирования в области селекционных достижений пока не нашел применения и остается лишь теоретической возможностью для заинтересованных лиц. Принудительная простая (неисключительная) лицензия может быть предоставлена по истечении трех лет со дня выдачи патента на селекционное достижение при отказе патентообладателя от заключения лицензионного договора на производство или реализацию семян, племенного материала на условиях, соответствующих устоявшейся практике. В отличие от ранее действовавшей статьи 20 Закона о селекционных достижениях, согласно которой заявление с просьбой о выдаче принудительной лицензии направлялось в Государственную комиссию по испытанию и охране селекционных достижений, пункт 1 ст. 1423 ГК РФ предусматривает обращение любого лица, желающего и готового использовать селекционное достижение, в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной лицензии. В отличие от института принудительного лицензирования в патентном праве, когда условием предоставления принудительной лицензии является неиспользование или недостаточное использование патентообладателем запатентованного объекта в течение определенного периода времени, в праве на селекционное достижение наблюдается более либеральный подход - истечение трех лет со дня выдачи патента на селекционное достижение и отказ патентообладателя от заключения лицензионного договора на производство или реализацию семян или племенного материала. При этом бремя доказывания в суде наличия уважительных причин, препятствующих предоставлению заявителю права использования соответствующего селекционного достижения, лежит на патентообладателе. На основании решения суда федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям осуществляет государственную регистрацию принудительной лицензии (только простой (неисключительной) лицензии). Наряду с обладателем принудительной лицензии патентообладатель может сам использовать охраняемое селекционное достижение. В решении суда должны быть определены условия предоставления принудительной лицензии, причем суммарный размер платежей за такую лицензию должен быть не ниже цены договорной лицензии, определяемой при сравнимых обстоятельствах. Специфика селекционной деятельности такова, что для целей использования селекционного достижения необходимы соответствующие семена сорта или племенной материал породы. В связи с этой особенностью в решении суда о предоставлении принудительной лицензии должна быть запись, обязывающая патентообладателя (за плату и на приемлемых для него условиях) предоставить обладателю принудительной лицензии соответствующие семена или племенной материал в количестве, достаточном для использования соответствующего селекционного достижения (законодатель в данном случае использовал не вполне корректную формулировку - "достаточном для использования принудительной простой (неисключительной) лицензии"). Предоставление принудительной лицензии не означает бессрочный характер ее действия, поскольку в любой момент оно может быть прекращено. В соответствии с пунктом 4 ст. 1423 действие принудительной лицензии может быть прекращено в судебном порядке по иску патентообладателя, если: - обладатель принудительной лицензии нарушает условия, на основании которых она была предоставлена; - обстоятельства, обусловившие предоставление принудительной лицензии, изменились настолько, что, если бы они существовали на момент предоставления лицензии, она вообще не была бы предоставлена или была бы предоставлена на значительно отличающихся условиях. Указанные основания прекращения действия принудительной лицензии в принципе соответствуют общегражданским основаниям изменения и расторжения договора в период его действия, изложенным, соответственно, в пункте 2 ст. 450 и статье 451 ГК РФ.

IV

Кроме упомянутых выше исключений из патентной монополии селекционера исключительное право на селекционное достижение характеризуется определенными границами своего действия (или пределами): в пространстве, во времени и по объему действия. Территориальный принцип действия исключительного права на селекционное достижение выражен в статье 1409. Территориальный предел действия исключительного права, как правило, составляет территория государства, компетентный орган которого предоставил исключительное право или право селекционера, удостоверенное патентом или иным охранным документом (например, свидетельством). За пределами территории, на которую распространяется действие исключительного права или право селекционера, соответствующее селекционное достижение может быть безвозмездно использовано любым лицом. В связи с вышеизложенным вполне очевидна необходимость получения национальных охранных документов в каждом государстве, где имеются экономические интересы селекционера, или использовать возможности региональных систем правовой охраны селекционных достижений (например, правовой охраны сортов растений ЕС, основанной на Регламенте Совета ЕС от 27 июля 1994 г. N 2100/94). Введение нормы о территориальном характере действия исключительного права на селекционные достижения полезно также и с точки зрения необходимости правильного толкования других норм Гражданского кодекса РФ (например, ввоз на территорию России как одна их форм контрафакции - ст. 1421, исчерпание прав как одна из форм ограничения прав патентообладателя - ст. 1422). Из текста статьи 1409 следует, что на территории России действуют не только патенты, выданные федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям, но и патенты, имеющие силу на ее территории в соответствии с международными договорами Российской Федерации. Указанная норма сформулирована по образцу и подобию нормы статьи 1346 относительно действия исключительных прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы на территории России. Однако если в отношении изобретений таким международным договором Российской Федерации является Евразийская патентная конвенция от 9 сентября 1994 г., в соответствии с которой на территории России, как и на территории других государств - участников Конвенции, действуют евразийские патенты, выданные Евразийским патентным ведомством, то в отношении селекционных достижений такого международного договора Российской Федерации нет. Иными словами, в отношении селекционных достижений не создана региональная система правовой охраны с участием Российской Федерации. На иных принципах (по сравнению с другими региональными системами) действует принятое на Экономическом совете СНГ 16 марта 2001 г. в г. Москве Соглашение о правовой охране сортов растений. В соответствии со статьей 3 Соглашения охрана права на сорт растений осуществляется в соответствии с национальными законодательствами сторон; охрана может осуществляться также на основе взаимного признания сторонами охранных документов с учетом результатов экспертизы компетентных органов других Сторон согласно двусторонним или многосторонним соглашениям. Указанное Соглашение вступило в силу 29 ноября 2004 г. в отношении Азербайджана, Белоруссии, Казахстана, Кыргызстана и Таджикистана. Следовательно, международными договорами Российской Федерации для целей применения данной статьи будут двусторонние или многосторонние соглашения о взаимном признании охранных документов на сорт растений в рамках Соглашения о правовой охране сортов растений от 16 марта 2001 г. при условии присоединения к нему Российской Федерации. Перспектива создания региональной системы правовой охраны селекционных достижений на постсоветском пространстве на основе единого патента или иного единого охранного документа, выдаваемого наднациональным органом, в обозримом будущем маловероятна. Некоторые авторы ошибочно полагают, что международным договором Российской Федерации, в соответствии с которым на территории Российской Федерации действуют патенты, является Конвенция УПОВ, к которой Россия присоединилась в 1998 г. Несмотря на наличие в Конвенции УПОВ многих материально-правовых норм, обязательных для договаривающихся сторон (например, предоставление национального режима - ст. 4; критерии, которым должен удовлетворять новый сорт (новизна, отличимость, однородность, стабильность) - ст. 5 - 9), Конвенция не предусматривает выдачу единого охранного документа, действующего на территориях договаривающихся сторон, в том числе на территории Российской Федерации. Положения УПОВ лишь способствуют облегчению регистрации новых сортов растений на территориях договаривающихся сторон на основе истребования права конвенционного приоритета, закрепленного в статье 11 Конвенции УПОВ. Указанное право конвенционного приоритета заключается в том, что селекционер, подавший в установленном порядке заявку на предоставление правовой охраны нового сорта в одной из договаривающихся сторон (первая заявка), пользуется в течение 12 месяцев правом приоритета для целей подачи заявки на предоставление права селекционера на этот сорт в компетентный орган любой другой договаривающейся стороны (последующая заявка). И только компетентный орган договаривающейся стороны, куда поступит последующая заявка, правомочен выдать по ней охранный документ на новый сорт растений или отказать в его выдаче. Временные пределы действия исключительного права на селекционное достижение (т. е. действие во времени исключительного права на селекционное достижение, а также удостоверяющего это право патента) определены в статье 1424. По сравнению с ранее действовавшим законодательством (абзац седьмой ст. 3 Закона о селекционных достижениях) правила определения указанных сроков не претерпели существенных изменений. В соответствии с пунктом 1 ст. 1424 срок действия исключительного права на селекционное достижение (удостоверяющего это право патента) исчисляется со дня государственной регистрации селекционного достижения в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений и составляет 30 лет. Согласно пункту 2 данной статьи на сорта винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лесных пород, в том числе их подвоев, срок действия исключительного права (удостоверяющего это право патента) составляет 35 лет. В комментируемых нормах определены как начало срока действия исключительного права (удостоверяющего это право патента), так и его окончание, что чрезвычайно важно для точного определения временных пределов патентной монополии селекционера. Следует иметь в виду: даты государственной регистрации селекционного достижения и выдачи на него патента совпадают, т. е. с датой государственной регистрации селекционного достижения связано начало течения срока исключительного права на селекционное достижение. Как следует из вышеизложенного, срок действия исключительного права на селекционное достижение существенно превышает срок действия исключительного права на изобретение, а последний исчисляется со дня подачи первоначальной заявки. В отличие от ранее действовавшего законодательства, оперировавшего, по сути, одним термином ("патент", "срок действия патента"), в комментируемых нормах используются два термина ("срок действия исключительного права", "срок действия патента"), которые хотя и одинаковые по длительности, но имеют в данном контексте разную смысловую нагрузку. Кроме того, срок действия исключительного права (патента) исчисляется не с даты регистрации заявки, как это было прежде, а со дня государственной регистрации. Указанные новации влекут за собой определенные последствия. Во-первых, нарушено единство терминологии по всему тексту главы 73 ГК РФ, поскольку, например, в статьях 1434 и 1435 речь идет о дате поступления заявки на селекционное достижение. Во-вторых, указанный подход не стыкуется с положениями международных договоров, в которых участвует Российская Федерация. Так, в пункте 2 ст. 19 Конвенции УПОВ указано: продолжительность минимального срока охраны составляет не менее 20 лет с даты предоставления права селекционера. В практическом плане изменилось начало течения срока действия исключительного права (патента), поскольку ранее действовало общее правило статьи 191 ГК РФ: течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. В пункте 2 ст. 1415 очерчены предметные границы охраны, предоставляемой патентом на селекционное достижение. Такой объем определяется совокупностью существенных признаков, зафиксированных в описании селекционного достижения. В соответствии со статьей 1439 при соответствии селекционного достижения критериям охраноспособности, предусмотренным пунктом 2 ст. 1413, и при соответствии наименования селекционного достижения требованиям статьи 1419 федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям принимает решение о выдаче патента, а также составляет описание селекционного достижения и вносит сведения о селекционном достижении (в том числе его описание) в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений.

V

К имущественным правам на селекционные достижения следует отнести право на вознаграждение за использование служебного селекционного достижения, которое в статье 1408 причислено к разряду других прав. В пункте 5 ст. 1430 закреплено право работника на получение от работодателя вознаграждения за использование созданного, выведенного или выявленного служебного селекционного достижения в размере и на условиях, определяемых соглашением между ними, но не менее чем в размере, составляющем 2% суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, включая доход от предоставления лицензий, который выплачивается работнику в течение шести месяцев после истечения каждого года, когда использовалось селекционное достижение. Вышеуказанные положения о выплате вознаграждения работнику, не являющемуся патентообладателем, в целом воспроизводят положения статьи 23 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях. Они менее благоприятны для работника-селекционера по сравнению, например, с нормами о вознаграждении работника за служебное изобретение, когда он имеет право на вознаграждение уже в случаях получения работодателем патента на служебное изобретение, принятия им решения о сохранении информации о таком изобретении в тайне, передачи им права на получение патента другому лицу, неполучения патента по поданной им заявке по зависящим от него причинам. Кроме того, в статье 23 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях устанавливалось право автора селекционного достижения на получение вознаграждения от патентообладателя, что автоматически снимало вопрос о том, кто должен платить вознаграждение в случае отчуждения патента на селекционное достижение другому лицу, если в договоре отсутствовала соответствующая оговорка. Напротив, статья 1430 ГК РФ сохраняет правовую неопределенность во взаимоотношениях между работодателем и работником, являющимся автором селекционного достижения, поскольку зачастую при отчуждении исключительное право на служебное селекционное достижение фактически обременяется обязательством по выплате вознаграждения работнику, с которым правопреемника работодателя не связывают никакие отношения. Помимо вознаграждения за служебное селекционное достижение настоящий Кодекс предусматривает также вознаграждение за другие виды селекционных достижений - так называемые заказные селекционные достижения. Так, в пункте 4 ст. 1431 урегулированы вопросы выплаты вознаграждения автору созданного, выведенного или выявленного по заказу селекционного достижения. Вознаграждение автору, не являющемуся патентообладателем, выплачивается по правилам пункта 5 ст. 1430. На практике указанное вознаграждение выплачивается патентообладателем (в зависимости от условий договора заказа им может быть как заказчик, так и подрядчик, исполнитель). Размер и условия выплаты такого вознаграждения устанавливаются соглашением между патентообладателем и автором, но не менее чем в размере, составляющем два процента суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, включая доход от предоставления лицензий. В соответствии со статьей 1432 к селекционным достижениям, созданным (выведенным или выявленным) при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, соответственно применяются правила статьи 1373 ГК РФ, т. е. правила относительно изобретения, полезной модели или промышленного образца, созданных при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту. Иными словами, в данном случае законодатель применил отсылочную норму к правовому регулированию других результатов интеллектуальной деятельности, которое должно применяться, как представляется, с учетом особенностей селекционных достижений. Учитывая различные подходы к выплате вознаграждения за упомянутые выше результаты интеллектуальной деятельности, выплата вознаграждения в этом случае также должна осуществляться по правилам пункта 5 ст. 1430.

Название документа