Договор о присоединении: нюансы теории, детали практики (Начало)

ДОГОВОР О ПРИСОЕДИНЕНИИ: НЮАНСЫ ТЕОРИИ, ДЕТАЛИ ПРАКТИКИ

А. А. ГЛУШЕЦКИЙ

Глушецкий Андрей Анатольевич, генеральный директор Центра деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь", профессор.

Положения ГК РФ о договоре присоединения носят достаточно общий характер, вместе с тем проблемы, возникающие на практике, чрезвычайно трудны и многообразны. Автором скрупулезно анализируется процедура заключения вышеуказанного договора, а также разрешаются иные вопросы, возникающие в процессе реорганизации.

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - ФЗ об АО) обязывает общества, участвующие в реорганизации в форме присоединения, заключать договор о присоединении (п. 2 ст. 17 ФЗ об АО). Договор о присоединении подлежит утверждению общим собранием акционеров каждого из обществ, участвующих в реорганизации (п. 2 ст. 17 ФЗ об АО). Это по своей природе организационный договор <1>. Он направлен на упорядочение организационных отношений, складывающихся между субъектами гражданских правоотношений, и координацию действий юридических лиц, имеющих своей целью осуществление реорганизации в форме присоединения. Договор порождает их обязанность совершить конкретные действия в установленной последовательности и в определенные сроки. Этот договор не направлен непосредственно на передачу имущества присоединяемой компании. -------------------------------- <1> О. А. Красавчиков одним из первых обратил внимание на организационные отношения. В статье "Гражданские организационно-правовые отношения" он писал: "В предмете гражданско-правового регулирования, кроме традиционных имущественных и личных неимущественных, необходимо выделять "организуемые" и "организационные" отношения. <...> Содержание организационного отношения складывается из действий организационных, направленных на упорядочение (нормализацию) "организуемых отношений".

В зависимости от числа обществ, участвующих в реорганизации, договор может быть двусторонним и многосторонним. Действующее законодательство не устанавливает требований к форме данного договора, но, как правило, он составляется в форме одного документа, подписанного сторонами. ФЗ об АО императивно определяет, что договор о присоединении должен содержать: - наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении; - порядок присоединения; - условия присоединения; - порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ (п. 3 ст. 17 ФЗ об АО). Закон содержит также и диспозитивные нормы, допускающие урегулирование в договоре о присоединении отдельных аспектов реорганизации: - перечень изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение; - включение положений об аннулировании акций общества, к которому осуществляется присоединение, принадлежащих присоединяемому обществу; - определение дополнительных вопросов, подлежащих рассмотрению общим собранием акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, наряду с вопросом о реорганизации; - установление особого порядка совершения или запрета на совершение отдельных сделок и/или видов сделок обществами, участвующими в присоединении; - другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам. Договор о присоединении может содержать нормы, вытекающие из общих требований, предъявляемых гражданским законодательством к договорам: - способы обеспечения принятых сторонами обязательств; - возмещение убытков; - порядок рассмотрения споров; - срок действия договора. Договор о присоединении может содержать и любые иные дополнительные условия, не противоречащие закону, но являющиеся существенными для сторон <2>. Так, договором может быть предусмотрена кандидатура конкретного оценщика, который будет производить оценку акций обществ, участвующих в реорганизации. Общества, участвующие в реорганизации, могут принять на себя обязательство незамедлительно информировать друг друга о существенных изменениях состава и стоимости принадлежащих им имущества и обязательств, происходящих после подписания договора. -------------------------------- <2> Ранее действовал Указ Президента РФ от 18.08.1996 N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" (утр. силу в связи с изданием Указа Президента РФ от 02.02.2005 N 116), который также устанавливал требования к договору о присоединении. Согласно этому нормативному акту размещение акций при присоединении осуществлялось в порядке и на условиях, определяемых договором о присоединении. Договором должны были устанавливаться: - категории (типы) акций, размещаемых в процессе реорганизации; - права, предоставляемые этими акциями; - сроки и порядок конвертации (обмена) на них акций присоединяемого общества; - соотношение категории (типов) и номинальных стоимостей размещаемых в процессе реорганизации акций, применяемое при конвертации (обмене) для всех типов ранее размещенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества. Действующее законодательство не содержит таких указаний.

Перечисленные требования могут быть реализованы в договоре о присоединении следующим образом.

Порядок реорганизации

Порядок реорганизации - перечень всех мероприятий, которые необходимо реализовать при избранном варианте проведения реорганизации и установленных условиях ее проведения. Порядок реорганизации целесообразно описать в отдельном документе - плане-графике мероприятий по реорганизации. В нем перечисляются все мероприятия, которые должно реализовать каждое из обществ, участвующее в реорганизации. Они располагаются в хронологической последовательности с указанием сроков их реализации. В договоре о присоединении можно сделать ссылку на этот документ или оформить его как приложение к данному договору.

Условия реорганизации

Условия реорганизации - это промежуточные цели, которые необходимо достичь при движении к основной цели реорганизации. Условия реорганизации прежде всего зависят от избранной модели ее проведения. Чем она проще, тем меньшими условиями обусловлена реорганизация. Самая простая модель - присоединение зависимого общества, все акции которого принадлежат обществу, к которому осуществляется присоединение. Как правило, такая реорганизация не сопровождается дополнительными условиями. Императивное требование закона о необходимости установления в договоре о присоединении условий реорганизации реализуется формально. В качестве условий реорганизации фиксируются общие законодательные требования к реорганизации в данной форме. Наиболее сложной моделью является реорганизация с эмиссией (или несколькими эмиссиями) ценных бумаг. В этом случае имеются условия, связанные с особенностями проведения эмиссии. На условия реорганизации влияют также следующие факторы. Является ли присоединяемое общество дочерним по отношению к тому, к которому осуществляется присоединение? Имеются ли между участниками реорганизации переплетения корпоративного контроля, т. е. общие мажоритарные акционеры? Реорганизация при таких обстоятельствах обусловлена меньшими дополнительными условиями. Наиболее сложным вариантом реорганизации является следующий. Общества, участвующие в реорганизации, не являются зависимыми по отношению друг к другу, и у них нет общего мажоритарного акционера. Реорганизация сопровождается эмиссией акции. В этом случае ее проведение сопряжено со значительным числом дополнительных условий. Можно дать перечень наиболее часто формулируемых условий присоединения. Прежде всего перечислим условия, связанные с технологическими особенностями отдельных моделей реорганизации. Если избранная модель реорганизации предполагает эмиссию ценных бумаг, то формулируются условия, связанные с ее проведением: - внесение в устав общества-правопреемника положений об объявленных акциях определенных категорий и типов; - предварительное проведение обществом-правопреемником дробления акций или увеличения уставного капитала путем распределения дополнительных акций среди его акционеров; - регистрация обществом-правопреемником выпуска и/или дополнительного выпуска акций определенных категорий и типов. Если избранная модель реорганизации предполагает использование казначейских акций общества, к которому осуществляется присоединение, то формулируются связанные с этим условия: - приобретение обществом-правопреемником по правилам ст. 72 ФЗ об АО определенного количества собственных акций. Условия, направленные на обеспечение отдельным акционерам необходимого уровня корпоративного контроля: - предоставление акционерам присоединяемого общества определенной доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение; - предоставление конкретному лицу, являющемуся участником всех реорганизуемых обществ, определенной доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение. Условия, обеспечивающие права акционеров присоединяемого общества, в том числе на полноценное участие в управлении обществом, к которому осуществляется присоединение: - внесение в устав общества, к которому осуществляется присоединение, дополнений и изменений или принятие им новой редакции устава и положений об органах общества; - проведение внеочередного общего собрания акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, с вопросами повестки дня о досрочном прекращении полномочий совета директоров (и правления) и избрании их новых членов. Условие, обеспечивающее права работников присоединяемого общества: - создание обществом-правопреемником филиала на основе присоединенного общества. Условие, обеспечивающее стабильность в соотношении прав корпоративного контроля по завершению реорганизации: - положение об аннулировании акций общества, к которому осуществляется присоединение, принадлежащих присоединяемому обществу. В случае если указанные акции не подлежат аннулированию, к условиям реорганизации можно отнести договоренности об их последующей реализации определенному инвестору, в том числе и внесение в уставный капитал специально учрежденного дочернего общества. Условие, направленное на повышение экономической привлекательности присоединяемого общества: - прекращение обществом-правопредшественником определенных видов обязательств (погашение всей или части кредиторской задолженности). Следует иметь в виду, что при разъяснении акционерам необходимости проведения реорганизации на условиях и в порядке, предлагаемых советом директоров, необходимо указать факторы, которые были приняты во внимание при формулировании предлагаемых условий реорганизации. Эти факторы указываются в документе, называемом "Обоснование условий и порядка реорганизации".

Условия размещения акции в процессе реорганизации

Наиболее сложным вариантом реорганизации в форме присоединения является тот, который предусматривает эмиссию ценных бумаг. В этом случае существенным условием договора о присоединении являются положения, регулирующие порядок размещения акций общества, к которому осуществляется присоединение, среди акционеров присоединяемого общества. Размещение акций осуществляется посредством их конвертации. В договоре должны быть установлены коэффициенты и порядок конвертации. Закон и иные правовые акты не предписывают содержания этих условий договора о присоединении. Согласно принципу свободы договора стороны могу определять их по своему усмотрению (ст. 421 ГК РФ). Корпоративная практика демонстрирует разнообразные подходы к определению коэффициента конвертации и установлению порядка конвертации в договоре о присоединении. Имеются два методологических подхода к определению коэффициентов конвертации. Они определяются различными мотивами и условиями проведения реорганизации. Первый подход к определению коэффициентов конвертации основан на необходимости обеспечения по итогам реорганизации определенного уровня корпоративного контроля конкретным акционерам. Устанавливаются коэффициенты, которые обеспечивают достижение заданного результата. Коэффициенты конвертации определяются внешними факторами, а не стоимостью ценных бумаг, участвующих в конвертации. Это имеет место в ряде случаев. Если целью реорганизации является перераспределение прав корпоративного контроля, то реализуется следующая схема. Мажоритарный акционер компании и/или дружественный с ним инвестор учреждают новое общество. Затем принимается решение о реорганизации компании-цели в форме присоединения к ней специально учрежденного общества. При этом происходит увеличение уставного капитала общества, к которому осуществляется присоединение. Дополнительные акции размещаются акционерам присоединяемого общества. В результате присоединения мажоритарный акционер (или дружественный с ним инвестор) получает необходимую долю в уставном капитале компании-цели. В рассматриваемом случае реорганизация проводится для достижения определенной цели - обеспечить в уставном капитале общества-правопреемника необходимую долю конкретному акционеру (группе акционеров). Устанавливаются коэффициенты конвертации, которые обеспечивают достижение искомого результата. Если общества, участвующие в реорганизации, руководствуясь политическими факторами, договариваются о долях определенных акционеров в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение, то в данном случае целью реорганизации не является перераспределение прав корпоративного контроля (реорганизация проводится с целью объединения однородного бизнеса для усиления позиции на рынке). Однако условием ее проведения является обеспечение необходимого уровня корпоративного контроля конкретным группам акционеров. В договоре о присоединении могут быть сформулированы следующие условия реорганизации: - предоставление акционерам присоединяемого общества определенной доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение; - предоставление конкретному акционеру, являющемуся участником реорганизуемых обществ, определенной доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение. На основе этих договоренностей рассчитываются коэффициенты конвертации и определяется порядок конвертации, которые обеспечивают достижение заданного результата. В процессе реформирования ОАО "РАО ЕЭС России" было предусмотрено создание на базе нескольких региональных сетевых компаний единого ОАО "Федеральная сетевая компания", в котором контрольный пакет акций должен принадлежать государству. В договоре о присоединении региональных компаний к ОАО "Федеральная сетевая компания" предусматривается, что конкретный акционер (Российская Федерация) по итогам реорганизации должен иметь 50% плюс одна акция. Исходя из этого в договоре о присоединении определяются коэффициенты конвертации и порядок конвертации. Заранее оговоренным условием присоединения одного банка к другому было предоставление акционерам присоединяемого банка 25% в уставном капитале банка, к которому осуществляется присоединение, что было зафиксировано в договоре о присоединении. Коэффициенты конвертации устанавливались на основе этого условия. Реорганизация может проводиться при наличии существенных правовых ограничений. Если общество, к которому осуществляется присоединение, было создано в процессе приватизации и его акционером является государство или муниципальное образование, которое владеет более чем 25% голосов на общем собрании акционеров, то в этом случае действует ограничение на увеличение уставного капитала такого общества (п. 6 ст. 28 ФЗ об АО) и применяется следующий сценарий действий. В обществе, к которому осуществляется присоединение, образовываются казначейские акции (это ранее размещенные акции общества, поступившие в его собственность). Следует иметь в виду еще одно законодательное ограничение: "Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества" (п. 2 ст. 72 ФЗ об АО). Законодательно ограничено общее количество казначейских акций, которое может образоваться у общества по его инициативе. Их число не может превышать 10% уставного капитала. Акции, принадлежащие акционерам присоединяемого общества, "конвертируются" в эти казначейские акции. Размер уставного капитала общества-правопреемника и доля государства или муниципального образования в нем остаются неизменными. Если бы необходимое количество казначейских акций общества-правопреемника определялось исходя из рыночной стоимости акций присоединяемого общества, их число превысило бы 10% его уставного капитала, что не допускается законом. В этих условиях коэффициент конвертации также определяется внешними факторами, а не объективными экономическими критериями. Устанавливаются такие коэффициенты, которые обеспечивают возможность "конвертации" акций присоединяемого общества в имеющиеся казначейские акции общества, к которому осуществляется присоединение. Если реорганизация не направлена на перераспределение прав корпоративного контроля или условием ее проведения не является обеспечение необходимого уровня корпоративного контроля конкретным акционерам, то во внимание принимается экономическая справедливость проведения конвертации. Экономическая справедливость означает, что акции, подлежащие погашению, замещаются акциями с равноценной рыночной стоимостью. Второй подход к определению коэффициентов конвертации основан на необходимости обеспечения экономической справедливости. Коэффициенты конвертации определяются как соотношение рыночной стоимости ценных бумаг, участвующих в конвертации. Императивное требование Закона о необходимости установления в договоре о присоединении соотношения (коэффициента) конвертации акций обществ, участвующих в присоединении, реализуется по-разному. Иногда это делается формально. В договоре фиксируется конкретный числовой показатель без обоснования порядка его определения. Такой подход применяется в случаях, когда коэффициент конвертации отрывается от исходных объективных экономических показателей, взятых за основу его расчета, и подгоняется под целое число. Он также применяется в тех случаях, когда целью реорганизации является перераспределение прав корпоративного контроля или условием ее проведения является обеспечение необходимого уровня корпоративного контроля конкретным группам акционеров. Устанавливаются коэффициенты, которые обеспечивают достижение заданного результата. Если коэффициенты конвертации рассчитываются на основании рыночной стоимости акций обществ, участвующих в реорганизации, то в этом случае целесообразно в договоре о присоединении дать их развернутое обоснование. Договор о присоединении устанавливает требования к будущему решению о размещении ценных бумаг. Некоторые авторы делают вывод, что договор о присоединении является договором в пользу третьего лица <3>. Свою позицию они обосновывают тем, что положения договора о присоединении (слиянии) в том числе регулируют порядок размещения ценных бумаг в процессе эмиссии при реорганизации. Тем самым стороны договора создают правовые последствия для лиц, не участвующих в договоре. -------------------------------- <3> "Это позволяет рассматривать договоры о слиянии или присоединении в качестве договоров в пользу третьего лица, поскольку участники договоров о реорганизации - юридические лица - создают определенные правовые последствия для лиц, не участвующих в договоре" (Жданов Д. В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., 2002. С. 52).

Однако не любой договор, порождающий правовые последствия для лиц, не участвующих в нем, является договором в пользу третьего лица по смыслу ст. 430 ГК РФ. Договор в пользу третьего лица предполагает, что должник должен произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу того обязательства, которое он имеет перед кредитором в силу договора. Подразумевается возможность исполнения разным лицам одного и того же по своему существу обязательства, а не установление разных обязательств перед разными лицами. Вызывает сомнение тезис о том, что договор о присоединении порождает правовые последствия для лиц, не участвующих в нем. Положения организационного по своей природе договора о присоединении устанавливают взаимные обязанности сторон совершить определенные действия в установленной последовательности и в установленные сроки. Исполнение договора - совершение установленных в нем действий - порождает самостоятельные юридические факты, имеющие правовые последствия для третьих лиц (акционеров обществ, участвующих в реорганизации). Договор о присоединении (слиянии) порождает обязанность лиц, заключивших его, принять решение о реорганизации, которое предусматривает эмиссию ценных бумаг. Договор устанавливает обязанность общества, к которому осуществляется присоединение, принять решение о размещении ценных бумаг (увеличении уставного капитала общества), которое должно предусматривать установленный в договоре порядок их размещения. Договор о присоединении (слиянии) не порождает непосредственно правовых последствий для акционеров обществ, заключивших данный договор. Правовые последствия для акционеров порождают иные юридические факты: решение общего собрания акционеров о реорганизации, которое предусматривает эмиссию ценных бумаг и решение о размещении ценных бумаг (увеличении уставного капитала общества, к которому осуществляется присоединение). Если будет заключен договор о присоединении (слиянии), но не будут приняты решения о реорганизации и размещении ценных бумаг, то эмиссия не состоится. При отсутствии таких решений акционеры не вправе требовать размещения акций общества-правопреемника. Одним из условий присоединения может быть внесение в устав общества-правопреемника дополнений и изменений, что фиксируется в договоре о присоединении. Эти изменения могут касаться прав акционеров. Правовые последствия для акционеров породит не сам договор о присоединении (слиянии), а юридический факт, возникший в процессе его исполнения: решение общего собрания акционеров о внесении соответствующих дополнений и изменений в устав общества.

Конкретный размер уставного капитала общества-правопреемника или порядок его формирования

Имеются нормативные акты, не относящиеся к сфере гражданского законодательства, которые апеллируют к договору о присоединении. Согласно Методическим указаниям по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организации в договоре о присоединении следует указывать конкретную величину уставного капитала общества-правопреемника, которая сложится по завершении реорганизации. "В случае если договором о присоединении предусмотрено увеличение уставного капитала правопреемника по сравнению с суммой уставных капиталов реорганизуемых организаций, в том числе за счет собственных источников участвующих в реорганизации в форме присоединения организаций (добавочного капитала, нераспределенной прибыли и т. д.), то в бухгалтерской отчетности правопреемника на дату внесения в Реестр записи о прекращении деятельности последней из присоединенных организаций отражается величина уставного капитала, зафиксированная в договоре о присоединении" (абз. 2 п. 25). Следует ли эту норму понимать таким образом, что договор о присоединении должен содержать сведения о величине уставного капитала общества-правопреемника по завершении реорганизации? Такое толкование этой нормы представляется неверным. В договоре о присоединении, как правило, невозможно зафиксировать конкретную величину уставного капитала общества-правопреемника, который образуется по завершении реорганизации. На эту величину влияют факторы, действующие после заключения договора. Во-первых, после заключения договора общество, к которому осуществляется присоединение, может приобрести акции присоединяемого общества, которые не подлежат конвертации и аннулируются без какого-либо возмещения. Во-вторых, у присоединяемого общества могут образоваться казначейские акции, которые также не подлежат конвертации и аннулируются без какого-либо возмещения. Количество казначейских акций будет известно не ранее чем через 45 дней после принятия решения о реорганизации. Только на день исключения присоединяемого общества из Единого реестра юридических лиц можно определить число акций, подлежащих конвертации на акции общества-правопреемника. Таким образом, в договоре о присоединении указывается не конкретная величина уставного капитала правопреемника, а описываются корпоративные процедуры, связанные с формированием уставного капитала этого общества (порядок проведения реорганизации).

Перечень изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение

Как отмечалось выше, одним из условий присоединения может быть внесение в устав общества-правопреемника дополнений и изменений. В этом случае такие изменения и дополнения могут быть зафиксированы в договоре о присоединении (п. 3.1 ст. 17 ФЗ об АО). В случае, когда в присоединяемом обществе размещены обыкновенные и привилегированные акции, а в обществе, к которому осуществляется присоединение, размещены только обыкновенные акции, действующее законодательство допускает возможность конвертации привилегированных акций как в привилегированные, так и в обыкновенные акции. В рассмотренном случае было принято решение о конвертации привилегированных акций в привилегированные акции (акционеры общества-правопреемника не хотели допустить существенного снижения принадлежащих им прав корпоративного контроля). В договоре о присоединении был предусмотрен вопрос, обязательный для рассмотрения общим собранием акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, - внесение в устав сведений о предельном количестве объявленных обыкновенных и привилегированных акций. В договоре о присоединении были зафиксированы права, предоставляемые привилегированными акциями, которые должны быть отражены в уставе общества-правопреемника. Условием реорганизации может быть изменение компетенции органов общества, к которому осуществляется присоединение, установление иного порядка принятия ими решений по вопросам своей компетенции. Может быть предусмотрен дополнительный контроль совета директоров над сделками, совершаемыми единоличным исполнительным органом. Предлагаемые изменения могут коснуться не только устава общества, но и положений об органах общества, подлежащих утверждению общим собранием акционеров. В этом случае договором о присоединении определяются конкретные изменения и дополнения, подлежащие внесению в устав общества, к которому осуществляется присоединение, и его внутренние документы, регламентирующие деятельность органов общества. Договор может предусматривать запрет на совершение отдельных сделок и (или) видов сделок и (или) особый порядок их совершения обществами, участвующими в реорганизации. Это предполагает коррекцию компетенции органов обществ. На основании заключенного договора о присоединении (слиянии), предусматривающего особый порядок совершения сделок и (или) отдельных видов сделок, необходимо внести изменения в устав, корректирующие компетенцию органов общества. В данном случае в договоре могут быть зафиксированы соответствующие изменения, подлежащие внесению в уставы обществ, участвующих в реорганизации.

Включение положений об аннулировании акций общества, к которому осуществляется присоединение, принадлежащих присоединяемому обществу

При присоединении нередко складывается ситуация перекрестного владения акциями обществ, участвующих в реорганизации. Присоединяемое общество может владеть акциями общества, к которому осуществляется присоединение (присоединяемое общество является акционером общества, к которому осуществляется присоединение). Законодатель изменил свое отношение к судьбе этих акций. Из ранее действовавшей нормы Закона следовало, что указанные ценные бумаги подлежат аннулированию, что вело к уменьшению уставного капитала общества-правопреемника. Новая редакция ст. 17 ФЗ об АО к этим отношениям применяет не императивную, а диспозитивную норму. По общему правилу указанные ценные бумаги конвертируются в акции общества-правопреемника и становятся его казначейскими акциями. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения обществом, в ином случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций (п. 4.1 ст. 17 ФЗ об АО). Однако договором о присоединении может быть предусмотрено их погашение с уменьшением уставного капитала общества-правопреемника (п. 4 ст. 17 ФЗ об АО). Аннулирование такого рода ценных бумаг, как правило, преследует недопущение в дальнейшем изменения соотношения прав корпоративного контроля. Образование казначейских акций имеет как свои плюсы, так и минусы. Их последующая реализация является источником инвестиций и дополнительным платежным средством, но при этом возникает неопределенность в перераспределении корпоративного контроля в обществе. Иногда казначейские акции вносят в уставный капитал специально учрежденного дочернего общества, и в дальнейшем они используются для программ стимулирования менеджмента компании ее акциями. Участникам реорганизации следует определиться, какой вариант развития событий является для них привлекательным, и зафиксировать это в договоре о присоединении. К условиям реорганизации можно отнести договоренности об аннулировании указанных акций, чтобы исключить возможность перераспределения прав корпоративного контроля в обществе после завершения реорганизации. В случае если указанные акции не подлежат аннулированию, к условиям реорганизации можно отнести договоренности об их последующей реализации определенному инвестору, в том числе и внесение в уставный капитал специально учрежденного дочернего общества. Условием реорганизации может быть и резервирование определенного количества акций для программы стимулирования ими менеджмента.

Определение дополнительных вопросов, подлежащих рассмотрению общим собранием акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, наряду с вопросом о реорганизации

"Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. Совет директоров (наблюдательный совет) общества, к которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении (выделено нами. - А. Г.)" (п. 2 ст. 17 ФЗ об АО). В договоре о присоединении можно предусмотреть дополнительные вопросы, подлежащие рассмотрению общим собранием акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, наряду с вопросом о реорганизации, в частности внесение в устав реорганизуемого общества изменений и дополнений. Договором о присоединении может быть предусмотрена обязанность общества-правопреемника вынести на рассмотрение общего собрания акционеров вопрос об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, а также вопрос о включении в устав общества положений об объявленных акциях. Если договором о присоединении не предусмотрены дополнительные вопросы, подлежащие рассмотрению общим собранием акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, наряду с вопросом о реорганизации, может ли это собрание рассмотреть какие-либо дополнительные вопросы? Может. Совет директоров вправе включать в повестку дня как годового, так и внеочередного собрания вопросы по своей инициативе (п. 7 ст. 53 ФЗ об АО).

Согласование кандидатуры оценщика и взаимное информирование сторон по договору

Договор о присоединении может содержать любые дополнительные условия, не противоречащие закону, но являющиеся существенными для сторон. При проведении реорганизации привлекается независимый оценщик, который производит оценку рыночной стоимости акций каждого из обществ, участвующих в реорганизации. Информация о рыночной стоимости акций необходима для определения советом директоров цены их выкупа в соответствии с требованием ст. 75 ФЗ об АО, а также, как правило, для расчета коэффициентов конвертации. Каждое общество, участвующее в реорганизации, вправе назначать независимого оценщика самостоятельно. Для обеспечения большей объективности нередко общества определяют в договоре о присоединении (слиянии) общего оценщика, который будет привлечен к оценке их акций. Общества, участвующие в реорганизации, могут принять на себя обязательства незамедлительно информировать друг друга о существенных изменениях состава и стоимости принадлежащих им имущества и обязательств, происходящих после подписания договора.

(Продолжение см. "Закон", 2009, N 1)

------------------------------------------------------------------

Название документа Вопрос: У моих родителей неприватизированная квартира, могут ли они мне ее завещать? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2008) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: У моих родителей неприватизированная квартира, могут ли они мне ее завещать?

Ответ: Из вопроса усматривается несколько существенных для прояснения данного вопроса составляющих, располагающихся по мере важности в понимании сути проблемы: 1. Может ли неприватизированная недвижимость быть предметом завещания? Для понимания данного вопроса необходимо обратиться к ст. 1120 части третьей ГК РФ. Первый абзац вышеуказанной статьи гласит: "...Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем...", в комментарии к ГК РФ, подготовленном Институтом государства и права Российской академии наук под редакцией доктора юридических наук, профессора Т. Е. Абовой, доктора юридических наук, профессора М. М. Богуславского, доктора юридических наук А. Г. Светланова (далее - комментарий к ГК РФ) дана следующая расшифровка приведенного положения: "...2. Завещательное распоряжение может быть сделано не только в отношении имущества, принадлежащего завещателю на момент составления завещания, но и в отношении имущества, которое он может приобрести в будущем. При этом в завещании не обязательно перечислять конкретные виды имущества. Будет достаточно распоряжения типа: "Все мое имущество, в чем бы оно ни заключалось и где бы оно ни находилось, я завещаю...". Одним из существенных моментов, относящимся к другим разделам наследственного права, но имеющем существенное значение для рассмотрения данного вопроса, является дееспособность наследодателя, т. е. в момент распоряжения имуществом в форме завещания гражданин должен быть полностью дееспособным. Исключение из данного правила являет собой случай реализации права на приватизацию и смерти до момента регистрации права собственности на приватизированную недвижимость. Суды исходят из формализованного в подаче заявления на приватизацию волеизъявления гражданина, которое должно иметь место до смерти наследодателя, в результате чего формально после смерти гражданина появляется его имущество, которое должно быть включено в наследственную массу. Итак, при условии полной дееспособности завещателя можно надлежащим способом завещать неприватизированную недвижимость, под условие, что в момент смерти завещанное будет имуществом наследодателя или завещатель надлежащим образом распорядится завещанным имуществом. 2. Что может быть наследством? Гражданский кодекс в ст. 1112 дает определение наследства "В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности". Комментарий к ГК РФ разъясняет: "Часть 1 комментируемой статьи ограничивает состав наследства четырьмя видами объектов: а) вещи; б) имущественные права; в) имущественные обязанности; г) иное имущество... Наряду с правами на вещи в состав наследства могут входить иные имущественные права, и прежде всего права обязательственные (права арендатора недвижимого имущества - п. 2 ст. 617 ГК; права заимодавца по договору займа и т. п.), корпоративные (например, права акционера на участие в управлении обществом; права участника общества с ограниченной ответственностью в случаях, когда переход таких прав не исключается в учредительных документах общества - п. 6 ст. 93 ГК), а также права исключительные (например, право использования фирменного наименования или знака обслуживания)". В силу предусмотренной ч. 2 п. 2 ст. 672 ГК РФ императивной нормы "в случае смерти нанимателя или его выбытия из жилого помещения договор заключается с одним из членов семьи, проживающих в жилом помещении", право на использование жилого помещения по договору социального найма не входит в состав наследственного имущества и, как следствие, не является наследством. 3. Что можно сделать для перехода прав на неприватизированную недвижимость? Рассмотрим три варианта: 3.1. Неприватизированная недвижимость становится имуществом наследодателя. При данном стечении обстоятельств наследование будет происходить в зависимости от наличия завещания. При наличии завещания будут действовать положения и нормы, предусмотренные главой 62 "Наследование по завещанию" части третьей ГК РФ, т. е. наследование произойдет в "штатном" режиме в соответствии с волеизъявлением завещателя, за исключением случая наличия недостойных наследников, предусмотренного ст. 1117 ГК РФ, и лиц в соответствии со ст. 1149 ГК РФ, имеющих право на обязательную долю в наследстве. При отсутствии завещания наследование произойдет тоже в "штатном" режиме, но в соответствии с главой 63 части третьей ГК РФ "Наследование по закону". 3.2. Неприватизированная недвижимость не становится имуществом наследодателя, но наследник проживает совместно с наследодателем. Данное стечение обстоятельств не позволяет претендовать на наследование неприватизированной недвижимости в силу того, что собственник вышеуказанного объекта в лице муниципалитета сохраняет за собой право собственности на данный объект недвижимости вне зависимости от смерти ответственного квартиросъемщика и/или арендатора по договору социального найма, но позволяет претендовать на сохранение права проживания в неприватизированной недвижимости, при условии подтверждения данного факта в судебном порядке, для чего могут быть использованы показания свидетелей, в данном случае соседей, которые будут иметь для суда преимущественное значение, т. к. проживают по соседству с неприватизированной недвижимостью и имеют очевидную возможность постоянно наблюдать факт Вашего присутствия в оспариваемой недвижимости. Также факт проживания можно подтвердить корреспонденцией, приходящей по адресу неприватизированной недвижимости на Ваше имя, квитанциями об оплате коммунальных услуг, чеками на приобретение мебели, договорами и актами об оказании услуг по ремонту указанной недвижимости и проч. 3.3. Неприватизированная недвижимость не становится имуществом наследодателя, и наследник не проживает совместно с наследодателем. Данное стечение обстоятельств является самым прискорбным и не позволяет претендовать на право собственности или право пользования жилым помещением. Но наследник сохраняет право наследовать имущество, находящееся в неприватизированной недвижимости.

Д. М.Никитин ЗАО Агентство правовой информации "Воробьевы горы" Региональный информационный центр Сети КонсультантПлюс

------------------------------------------------------------------

Название документа