Банковская гарантия акционера при проведении добровольного (обязательного) предложения по выкупу акций в открытом обществе

(Филиппов В. Е.)

(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2008)

Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ АКЦИОНЕРА ПРИ ПРОВЕДЕНИИ ДОБРОВОЛЬНОГО

(ОБЯЗАТЕЛЬНОГО) ПРЕДЛОЖЕНИЯ ПО ВЫКУПУ АКЦИЙ

В ОТКРЫТОМ ОБЩЕСТВЕ

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 27 октября 2008 года

В. Е. ФИЛИППОВ

Филиппов Виктор Евгеньевич, кандидат экономических наук.

Преамбула

В настоящей статье мне бы хотелось поднять вопрос наличия рисков для акционера, который желает воспользоваться обязательным предложением, а также тех возможностей для злоупотреблений гражданскими правами, которые имеют место в связи с выдачей банковской гарантии, исполнением обязательств лицом, сделавшим предложение о выкупе акций, по оплате переданных акционерами акций.

Введение

Права лиц, участвующих в обязательном предложении, в том виде, в котором данные правоотношения регулируются главой XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", не защищаются законодателем в должной мере, что может привести к нарушению гражданских прав участников оборота.

Глава XI.1 содержит положения, которые на взгляд законодателя гарантируют права акционеров, а именно пункт 5 статьи 84.1, пункт 3 статьи 84.2 Закона обеспечивают требования лиц, воспользовавшихся обязательным предложением самым фундаментальным, независимым от основного, акцессорным обязательством - банковской гарантией, причем обязательства по уплате цены приобретаемых ценных бумаг гарант должен гарантировать полностью, а именно уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг. Банковская гарантия, выданная в обеспечение обязательства, лица, сделавшего предложение о выкупе акций, не может быть отозвана. Срок банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг.

Кроме того, банковская гарантия является единственным независимым от основного обязательства (ст. ст. 368, 370 ГК) средством обеспечения. В качестве гаранта выступают банки, иные кредитные или страховые организации, т. е. предприниматели, контроль за деятельностью которых осуществляется в том числе в форме лицензирования, что также должно повысить степень защиты интересов акционеров.

Также законодатель устанавливает перечень документов, необходимых для предъявления гаранту бенефициарами в случае неисполнения обязательств перед ними, причем этот список не может быть расширен.

В то же время российское законодательство позволяет нарушить права акционеров, которые передали акции в рамках предложения обязательного или добровольного, причем последние могут потерять переданное имущество, не получив какой-либо денежной компенсации.

1. Динамика правоотношений, складывающихся между лицами,

которые участвуют в обязательном или добровольном

предложении

Правоотношение - это определенное отражение общественного отношения в глазах исследователя. Участники оборота (фактического отношения) предстают перед ним в виде субъектов права; социальная оценка их фактических действий как юридически возможных или должных превращается в субъективные права и юридические обязанности; то и другое и образует систему, именуемую правоотношением.

У данной системы существуют элементы: субъект, объект, субъективные права и субъективные обязанности. Разбивая правоотношения по элементам выделенных нами категорий, мы сможем проанализировать развитие и изменения правоотношений субъектов.

Добровольное предложение регулируется статьей 84.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", обязательное предложение - статьей 84.2. Отличие данных предложений состоит в том, что добровольное предложение делается лицом, желающим приобрести 30 и более процентов акций, а обязательное подразумевает обязанность лица, которое приобрело 30 и более процентов акций открытого общества, сделать предложение о покупке остальным владельцам ценных бумаг.

Лицом, которое приобретает акции общества, может быть любое физическое или юридическое лицо, резидент или нерезидент Российской Федерации.

При покупке акций открытого общества учитываются положения главы XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Открытое общество согласно статье 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" - это юридическое лицо, уставный капитал которого существует в форме акций. Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу, вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации, а количество акционеров не ограничено.

Необходимо правильно производить подсчет акций, наличие которых у лица обязывает его сделать обязательное предложение. Закон указывает, что должны приниматься акции открытого общества, принадлежащие на праве собственности не только лицу, но и его аффилированным лицам (п. 1 ст. 84.1, п. 1 ст. 84.2).

Аффилированными лицами физического или юридического лица признаются его управляющий, директоры, должностные лица, учредители, акционеры, которым принадлежат 20 и более процентов его акций, или предприятие, в котором этому лицу принадлежат 20 и более процентов голосующих акций, то есть лица, имеющие возможность в той или иной мере контролировать деятельность акционерного общества в силу своего должностного положения либо обладания 20 и более процентами акций. Информация об аффилированных лицах должна находиться в архиве открытого общества, более того, согласно пункту 2 статьи 93 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" аффилированные лица общества обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций.

В то же время понятие аффилированности оценочное, суд может признать лиц аффилированными, обнаружив возможность одного из них влиять на деятельность другого.

Обязательное предложение является публичной офертой, направляемой всем владельцам акций.

Гражданский кодекс Российской Федерации в статье 435 определяет оферту как адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Причем гражданское законодательство указывает на обязательное наличие в оферте всех существенных условий.

В статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации дается понятие существенных условий: это условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Если исходить из того, что между лицом, делающим предложение, и лицом, его принимающим, будет заключен договор купли-продажи акций, то согласно статье 455 Гражданского кодекса Российской Федерации условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

Для лица, делающего предложение, законодательно определены условия, которые должны быть указаны в его оферте в пункте 2 статьи 84.1, п. 2 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Это будут следующие условия:

имя или наименование лица, направившего обязательное предложение, и иные предусмотренные пунктом 3 статьи 84.1 Федерального закона сведения, а также информация о его месте жительства или месте нахождения;

имя или наименование акционеров открытого общества, являющихся аффилированными лицами лица, направившего обязательное предложение;

количество акций открытого общества, принадлежащих лицу, направившему обязательное предложение, и его аффилированным лицам;

вид, категория (тип) приобретаемых ценных бумаг;

предлагаемая цена приобретаемых ценных бумаг или порядок ее определения, а также ее обоснование, в том числе сведения о соответствии предлагаемой цены приобретаемых ценных бумаг требованиям пункта 4 статьи 84.2;

срок принятия обязательного предложения (срок, в течение которого заявление о продаже ценных бумаг должно быть получено лицом, направившим обязательное предложение), который не может быть менее 70 и более 80 дней с момента получения обязательного предложения открытым обществом;

почтовый адрес, по которому должны направляться заявления о продаже ценных бумаг;

срок, в течение которого ценные бумаги должны быть зачислены на лицевой счет (счет депо) лица, направившего обязательное предложение. При этом указанный срок не может быть менее 15 дней со дня истечения срока принятия обязательного предложения;

срок оплаты ценных бумаг, который не может быть более 15 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) лица, направившего обязательное предложение;

порядок и форма оплаты ценных бумаг;

сведения о лице, направившем обязательное предложение, подлежащие указанию в распоряжении о передаче ценных бумаг;

сведения о гаранте, предоставившем банковскую гарантию в соответствии с пунктом 3 настоящей статьи, и об условиях банковской гарантии.

В случае определения рыночной стоимости ценных бумаг независимым оценщиком к обязательному предложению, направляемому в открытое общество, должна прилагаться копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг.

В обязательном предложении, касающемся приобретения ценных бумаг, обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему предварительного уведомления, предусмотренного статьей 84.9.

В обязательном предложении могут быть указаны планы лица, направившего обязательное предложение, в отношении открытого общества, в том числе планы в отношении его работников, а также адрес, по которому заявления о продаже ценных бумаг могут представляться лично.

Не допускается устанавливать в обязательном предложении условия, не предусмотренные настоящим пунктом.

Законодатель закрепляет условия обязательной оферты, которую должно сделать лицо, желающее приобрести акции других акционеров открытого общества.

Причем закреплена правовая конструкция договора купли-продажи, согласно которой продавец передает имущество, затем покупатель оплачивает его. Установлены сроки для принятия оферты от 70 до 80 дней, передачи и оплаты переданного имущества - 15 дней.

Очень важным моментом обязательного предложения является определение цены, предлагаемой акционерам для выкупа у них акций, и предоставление банковской гарантии. Именно данные пункты оферты предостерегают монетарных акционеров от произвола лица, сделавшего предложение.

Согласно статье 368 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлению бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Пункт 5 статьи 84.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" определяет условия гарантии, которая выдается в обеспечение обязательств лица, делающего обязательное предложение, а именно:

она должна предусматривать обязательства гаранта уплачивать прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги;

гарантия не может быть отозвана, а также не может содержать указания на представление бенефициарами документов, которые не предусмотрены Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в предложении.

Фактически согласно пункту 8 статьи 84.3 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" для предъявления требований к гаранту достаточно приложить документы, подтверждающие списание ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, направившего добровольное или обязательное предложение. Соответственно, необходимы документы, подтверждающие полномочия лица, которое предъявляет их. Норма Гражданского кодекса (ст. 374 ГК РФ) указывает на предоставление гаранту бенефициаром заявления с указанием того, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Порядок определения цены предложения указан законодателем в пункте 4 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Данная норма права устанавливает два случая, которые имеют место при определении цены приобретения.

Когда акции открытого общества обращаются на организованных торгах (биржах и т. д.), их цена не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В случае если акции открытого общества не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком.

Более того, если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в открытое общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги.

Таким образом, можно сделать вывод: законодатель обязывает лицо, делающее обязательное предложение, предложить акционерам общества цену, по которой само лицо приобрело акции, в случае если последние не обращаются на организованном рынке.

Правом на принятие обязательного предложения обладают лица, включенные в реестр акционеров, составленный на дату получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения согласно пункту 2 статьи 84.3 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Причем законодатель нигде не ограничивает количество акций, которое может предложить акционер для продажи лицу, сделавшему предложение. То есть в период обязательного предложения лица, включенные в список лиц на дату получения предложения, могут совершать гражданско-правовые сделки по отчуждению акций общества, чтобы передать их лицу, сделавшему предложение.

Важным моментом является порядок принятия акцептов от лиц, которые пожелают воспользоваться предложением.

Согласно пункту 1 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Причем в пункте 3 данной статьи также определено, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

В нормах права, регулирующих принятие предложения, определен иной порядок принятия акцепта. Все поступившие до истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения заявления о продаже ценных бумаг считаются полученными лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в день истечения указанного срока (п. 5 ст. 84.3 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). Таким образом, только в случае, если ваше заявление дойдет до лица, сделавшего предложение в установленный срок, оно будет считаться акцептом.

Возможно, законодатель считал, что лицо, сделавшее предложение, будет само заинтересовано в покупке акций открытого общества и будет принимать любые заявления. Мы считаем, что данная норма права ограничивает акционеров в возможности делать акцепты.

Если обратиться к гражданскому законодательству, согласно пункту 2 статьи 194 Гражданского кодекса Российской Федерации письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до двадцати четырех часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок. Исходя из буквального значения нормы права, регулирующей принятие акцепта от владельца ценных бумаг, только дошедшие до истечения срока принятия предложения акцепты могут учитываться, нормы гражданского законодательства в данном случае не применяются, так как именно Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" регулирует взаимоотношения между акционером и акционерным обществом.

В то же время допустим, что акционер акции передал в установленные законом сроки, но заявление о принятии предложения не успел послать или не послал вовсе в установленные сроки. Соответственно, лицо, сделавшее предложение, не оплачивает ему переданные акции. Акционер обращается к гаранту. Гарант не будет проверять, принят акцепт или не принят в срок, так как это не входит в пакет документов, который установлен для предъявления претензии (по закону это только документ, удостоверяющий личность и подтверждающий передачу акций).

Право требования к гаранту у акционера секундарное, оно не зависит от действий лица, к которому обращено, но в то же время возникает ли данное право у акционера, если он не направил свой акцепт в установленные законом сроки? Ответ на данный вопрос может быть только один - нет. Лицо, сделавшее предложение, не заключало с акционером, передавшим акции, без направления акцепта договор купли-продажи.

Согласно пункту 2 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации молчание не является акцептом, если не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

Более того, в случае предложения неприменим пункт 3 указанной ранее нормы права, указывающий, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. У нас все указано в оферте и только действия, установленные в ней, могут считаться акцептом.

Таким образом, лицо, передавшее акции без направления акцепта, фактически передало имущество без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований, соответственно, для квалификации данных отношений сторон нужно применить статью 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующую неосновательное обогащение одной стороны за счет другой.

Законодателю необходимо расширить список документов, необходимых для предъявления претензии гаранту, включив в него документацию, подтверждающую направление акцепта акционером лицу, сделавшему предложение.

К содержанию акцепта также установлены законодателем требования, согласно пункту 4 статьи 84.3 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", а именно:

- должны быть указаны вид, категория (тип), количество ценных бумаг;

- выбрана форма оплаты ценных бумаг;

- может быть указано минимальное количество акций, которые акционер согласен продать в случае, предусмотренном в пункте 5 статьи 84.3 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Более того, пунктом 4 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что в случае получения до истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, более одного заявления владельца ценных бумаг о продаже ценных бумаг действительным является заявление, имеющее более позднюю календарную дату, а при отсутствии таковой - заявление, полученное последним. То есть акционер может послать несколько акцептов, и действительным будет тот из них, который по обозначенной дате является последним.

2. Уязвимость гражданских прав лиц,

принявших обязательное предложение

Представьте себе, что вы являетесь акционером общества. В открытое общество поступает предложение с очень хорошей ценой за акцию. Естественно, вы говорите об этом всем своим друзьям, друзья своим друзьям, и все они дружно передают принадлежащие им акции на лицевой счет совершенно неизвестного им акционера, сделавшего предложение о выкупе акций.

Проходит пятнадцать дней, но вместо денежных средств вы узнаете, что на фирме, сделавшей обязательное предложение, введена процедура наблюдения. Банк, который выступал гарантом, вдруг официально заявляет о фальсификации гарантии, обращается в суд и правоохранительные органы по данному факту.

Вы обращаетесь в суд с требованиями о взыскании убытков, но после нескольких месяцев судебных процессов вступаете в длинный ряд кредиторов, получая в конце концов несколько процентов от задолженности перед вами.

Все это возможно с нынешней редакцией главы XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Еще раз обратимся к банковской гарантии. Это односторонняя сделка, ее может совершить лицо, обладающее специальной правоспособностью, банк, иное кредитное учреждение или страховая организация. Гарантия относится к виду акцессорных обязательств, связанных непосредственно с личностью кредитора. Если производится уступка прав требований, обеспеченных гарантией, лицо утрачивает возможность требовать исполнения обязательств с гаранта.

Выдача банковской гарантии нигде не регистрируется, кроме как лицом, ее выдавшим.

На гарантии обязательно должны быть подписи руководителя организации, а также, согласно пункту 3 статьи 7 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", обязательна подпись главного бухгалтера.

Выдача гарантии не обязательно должна быть на возмездных началах, отсутствие договора, регулирующего вознаграждение гаранта за счет принципала, не влечет недействительность выданной гарантии (пункт 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии").

Также существенным условием гарантии, помимо ее предмета, является срок, на который она выдана (п. 2 ст. 374 ГК). При отсутствии в документах, содержащих гарантийное обязательство, указаний о сроке, на который оно выдано, гарантийного обязательства не возникает (пункт 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27).

Согласно пункту 2.3 Приказа ФСФР России от 13.07.2006 N 06-76/пз-н в контролирующий орган передается нотариально удостоверенная копия банковской гарантии.

ФСФР России является единственным государственным органом, в который предоставляется заверенная нотариально банковская гарантия, обеспечивающая выполнение обязательств лицом, сделавшим обязательное предложение. Мы считаем данную ситуацию неправильной, ведь фактически законодатель не говорит о том, как можно ознакомиться с оригиналом гарантии, как получить заверенную надлежащим образом гарантию.

В соответствии с разъяснениями информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 января 1998 г. N 27 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии" "отсутствие в банковской гарантии указания бенефициара, которому она выдана, не является основанием для признания ее недействительной". В этом случае "обязательство по гарантии должно исполняться в пользу кредитора (бенефициара), предъявившего гаранту подлинник банковской гарантии". В нашем случае бенефициар не назван, а оригинал гарантии получить невозможно, как быть бенефициару?

Разберемся в нормах, регулирующих порядок направления предложения в открытое общество.

Абзац 1 пункта 1 статьи 84.3 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" гласит: направление добровольного или обязательного предложения владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, осуществляется через открытое общество.

Согласно статье 54 Гражданского кодекса Российской Федерации место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа. Данные сведения можно узнать в учредительных документах открытого общества.

Законодатель, введя понятие "предложение" (обязательное или добровольное) в статьях 84.1 и 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", в дальнейшем оперирует данным понятием, перечисляя из чего же состоит предложение.

В предложение документально входят:

- текст предложения, в котором указаны обязательные условия согласно статьям 84.1 и 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

- гарантия, согласно пункту 3 статьи 84.2 и пункту 5 статьи 84.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Она может быть в оригинале или заверена нотариально;

- документы, подтверждающие полномочия лица, которое подписывает текст обязательного предложения (учредительные документы, выписка из ЕГРЮЛ, решение уполномоченного органа, доверенность и т. д.).

В случае если торговля акциями общества не осуществляется на организованном рынке ценных бумаг в предложение включаются:

- оценочный отчет об определении рыночной стоимости акций общества (резолютивная часть);

- документ, подтверждающий стоимость приобретения акций общества (договор купли-продажи и т. д.).

Как видите, здесь тоже фигурирует только заверенная копия банковской гарантии, причем не обязательно нотариально. Считаем целесообразным включить в Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" норму права, обязывающую лицо, подавшее обязательное предложение, выслать в адрес лиц, имеющих право на принятие обязательного предложения, нотариально заверенную копию банковской гарантии, позволяющую лицу, включенному в список лиц на дату получения обществом предложения, воспользоваться правом на предъявление требований к гаранту.

Разберемся подробней с гарантией. На ней имеются подписи руководителя организации и главного бухгалтера, также она скреплена печатью. Чтобы нотариус удостоверил данный документ, достаточно его скрепления печатью, но нотариус не знает подписи лиц, которые подписались под гарантией, он не может проверить их идентичность. Что касается печати, то она вовсе не обязательна в первичном документе - такой реквизит не перечислен в ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "Об бухгалтерском учете". Более того, как может нотариус ответить на вопрос: действительно ли печать, которая поставлена на гарантии, принадлежит организации, ее выдавшей? Никак. Печать юридического лица не подлежит обязательно регистрации. Таким образом, нотариус может заверить абсолютно полностью сфабрикованный документ, который фактически никогда не выдавался в действительности, ведь согласно статье 77 "Основ законодательства о нотариате" нотариус свидетельствует верность копий документов и выписок из них, выданных органами государственной власти, в соответствии с законодательством Российской Федерации, юридическими лицами, а также гражданами при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам Российской Федерации.

Учитывая изложенное, можно сделать однозначный вывод: можно сделать абсолютно липовую гарантию, а учитывая, что стоимость данной финансовой операции достаточно высока, вероятность подобных действий в целях экономии средств лицом, делающим предложение в открытое общество, очень велика. Более того, если говорить о возможных мошенничествах, то хочется только надеяться на добрую волю лица, делающего обязательное предложение.

3. Уступка прав акционера третьему лицу

Согласно статье 372 Гражданского кодекса Российской Федерации принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

Ввиду того, что включение в гарантию условий о возможности уступки прав требования третьим лицам, скорее всего, сделает для принципала стоимость данной услуги дороже, а на законодательном уровне требований о включении данных пунктов не установлено, мы не увидим в банковской гарантии, выданной в обеспечение обязательств лица, делающего предложение, данного условия.

В то же время при наличии возможности уступки прав бенефициара это сделало бы их более оборачиваемыми, улучшило бы положение лиц, принимающих обязательное предложение.

Название документа