Признание трастов как формы международного наследования в России

ПРИЗНАНИЕ ТРАСТОВ КАК ФОРМЫ МЕЖДУНАРОДНОГО НАСЛЕДОВАНИЯ В РОССИИ

Д. М. МАКСИМОВ

Максимов Д. М., аспирант кафедры международного частного права Государственного университета - Высшей школы экономики.

Впервые упоминание о трастовых отношениях появилось в российском законодательстве в связи с осуществлением приватизации государственных и муниципальных предприятий. В соответствии с п. 6 Указа Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" Российскому фонду федерального имущества, фондам имущества республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов и районов было рекомендовано передавать на договорной основе находящиеся в их владении пакеты акций до момента их продажи в соответствии с планами приватизации в доверительную собственность (траст) физическим и юридическим лицам, признаваемым покупателями в соответствии со ст. 9 Закона РФ от 3 июля 1991 г. N 1531-1 "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации". Содержание траста как сделки было определено чуть позже Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г. N 2296 "О доверительной собственности (трасте)". Этим Указом институт траста был фактически введен в российское законодательство. Следует указать, что названный Указ со вступлением в силу части второй ГК РФ утратил юридическую силу ввиду его противоречия п. 4 ст. 209 ГК РФ и п. 1 ст. 1012 ГК РФ, согласно которым передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности. По вопросу о допустимости внедрения траста в российское право возникла научно-правовая дискуссия. Определяя сложившуюся ситуацию в правовом регулировании отношений собственности с принятием ГК РФ, Ю. К. Толстой указал, что еще не расставлены все точки над "i" по поводу перспективы развития права траста в России <1>. Необходимо учитывать не менее важное замечание ученого, сделанное в отношении внедрения траста: "Знание англо-американской системы права необходимо не только для плодотворного развития экономических и иных связей нашей страны и отечественных предпринимателей с другими странами и правильного разрешения возникающих на почве этих связей коллизионных вопросов (в том числе и для защиты наших национальных интересов), но и для того, чтобы подходить к оценке этой системы с позиций высокого профессионализма. Иными словами, речь идет не о том, что может быть нами из этой системы воспринято и использовано, а что с нашей правовой системой несовместимо и заведомо в ней не приживется. Судьба траста, который бездумно пытались внедрить в нашу правовую систему и который с введением в действие первой части нового Гражданского кодекса приказал долго жить, - наглядное тому подтверждение" <2>. -------------------------------- <1> См.: Гражданское право / Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. Ч. 1. СПб., 1996. С. 289. <2> Коновалов А. В., Толстой Ю. К. Право собственности на недвижимость по англо-американскому праву // Крибетт Д. Принципы права собственности // Правоведение. 1995. N 2. С. 117.

В юридических системах общего (англосаксонского) права трастом является соглашение, в соответствии с которым денежные средства или имущество управляются одним лицом (лицами, организациями) для пользы другого лица, но принадлежат трасту. Траст создается учредителем доверительного управления (в США учредитель доверительного управления также именуется учредителем траста, доверителем, жертвователем либо создателем), который передает часть или все свое имущество любому, кого выберет (доверительному собственнику). Доверительные собственники являются законными владельцами имущества, переданного в доверительное управление (капитала траста), но они обязаны владеть собственностью для выгоды одного или нескольких лиц или организаций (бенефициаров, также известных как узуфруктуарии или бенефициарии), обычно указанных учредителем доверительного управления. Доверительные собственники несут фидуциарную обязанность (обязанность доверенного лица) перед бенефициарами, которые являются выгодоприобретающими собственниками имущества траста. Траст регулируется условиям документа о трасте, который обычно оформляется письменно и в форме документа с печатью. Он также регулируется национальным законодательством.

История

Римское право признавало довольно схожую с трастом концепцию, поскольку оно отсылало к fidei commissa, несмотря на то, что это был доверительный отказ в праве. Римское право никогда не принимало концепцию, эквивалентную трасту inter vivos (траст, вступающий в силу при жизни его учредителя), позднее встречающемуся в юрисдикциях общего права. Другим значительным отличием между fidei commissa и трастом было то, что "первый из них существовал в первую очередь для обеспечения надлежащей передачи собственности, а последний является механизмом усилить эффективное управление имуществом и довести до минимума стоимость владения" <3>. -------------------------------- <3> Gaudiosi 1988. P. 1241.

Вакф (неотчуждаемое имущество, предназначенное для священных целей) в мусульманском праве, которое развивалось в средневековом исламском мире с VII по IX в., обладает заметным сходством с английским трастом <4>. Всякий вакф требовал наличия вакифа (учредителя), мутавилла (доверительного собственника), кади (судьи) и бенефициаров <5>. И по вакфу, и по трасту "сохраняется собственность и выделенный из нее узуфрукт (право пользования чужим имуществом и доходами от него) для выгоды определенных лиц либо для благотворительной цели; капитал становится неотчуждаемым; может быть предусмотрено пожизненное владение имуществом в пользу наследующих бенефициаров" и "без соблюдения наследственного права или прав наследников; и преемство обеспечивается последующим назначением доверительных собственников или мутавиллов" <6>. -------------------------------- <4> Gaudiosi 1988. <5> Gaudiosi 1988. P. 1237-40. <6> Gaudiosi 1988. P. 1246.

Единственным существенным различием между мусульманским вакфом и английским трастом было "явно выраженный либо подразумеваемый поворот прав по вакфу на благотворительные цели, когда его конкретный объект прекратил существовать" <7>, однако данное различие касалось только вакфа али (мусульманский семейный траст), но не вакфа каири (предназначенного для благотворительной цели с момента его основания). Другим различием был английский переход законной земельной собственности посредством имущества, переданного в доверительную собственность, в руки доверительного собственника, пусть даже "доверительный собственник по-прежнему был обязан управлять той собственностью в пользу бенефициаров". В этом смысле "роль английского доверительного собственника, следовательно, не сильно отличается от роли мутавилла" <8>. -------------------------------- <7> Gaudiosi 1988. P. 1246-7. <8> Gaudiosi 1988. P. 1247.

Трастовое право развилось в Англии во время крестовых походов, на протяжении XII и XIII вв. Траст был введен крестоносцами, на которых, скорее всего, оказали влияние обычаи вакфа, с которыми они столкнулись на Ближнем Востоке <9>. В то время землевладение в Англии было основано на феодализме. Когда землевладелец покидал Англию для сражения в крестовых походах, ему требовался кто-то для управления имением в его отсутствие, зачастую чтобы платить и собирать феодальные сборы. Для этого он передавал правовой титул владения своими землями приятелю по соглашению, что владение будет передано обратно по его возвращении. К сожалению, английское право не признавало его требование и крестоносцам по возвращении часто приходилось сталкиваться с отказом юридических собственников возвратить имущество. По судебным решениям земля закреплялась за доверительным собственником, на которого не распространялась обязанность возвращать ее, а крестоносец не имел права требования. Недовольному крестоносцу тогда приходилось подавать прошение королю, который передавал вопрос на рассмотрение лорд-канцлеру (в настоящее время глава судебного ведомства и верховный судья Англии, председатель палаты лордов и одного из отделений Верховного суда). Лорд-канцлер мог совершить то, что было правосудным и основано на праве справедливости, и обладал полномочиями разрешать дело, руководствуясь собственной совестью. В это время и родился принцип справедливости. Лорд-канцлер рассматривал неправосудным то, что юридический владелец имел возможность отказать в требованиях крестоносца (истинного владельца). Следовательно, он мог прийти к заключению в пользу возвращающегося крестоносца. С течением времени стало известно, что суд лорд-канцлера (Канцлерский суд, в Великобритании до 1873 г.) все время признает требования возвращающего крестоносца. Стало общепринятым, что юридический владелец обязан владеть землей для выгоды первоначального владельца и будет обязан возвратить ее по требованию. Крестоносец был бенефициаром, а друг - доверительным собственником. Был создан термин "использование земли", а со временем он превратился в то, что мы сейчас знаем как траст. -------------------------------- <9> См.: Hudson 2003. P. 32; Gaudiosi 1988. P. 1244-5.

Также система первородства (право старшего сына на наследование недвижимости) может быть рассмотрена как форма траста. В системе первородства первый рожденный мужчина наследовал всю собственность и "обычно принимает на себя ответственность за выполнение доверительного управления собственностью и за разрешение сопутствующих споров" <10>. -------------------------------- <10> http://www. britannica. com/ebc/article-9061389

Значение и признание

Траст широко признан как наиболее передовой вклад в английскую систему права. Сегодня трасты играют значительную роль во всех системах общего права, а их успех стал причиной для некоторых юрисдикций континентального права инкорпорировать трасты в свои гражданские кодексы. Трасты признаются на международном уровне Гаагской конвенцией о праве, применимом к трастам, и об их признании, которая также регулирует коллизию трастов. Собственностью любого вида можно управлять по доверию. Назначений у трастов много, и они разнообразны. Трасты могут быть созданы в течение жизни лица (обычно по письменному документу об учреждении траста) либо после смерти по завещанию.

Учреждение

Трасты могут быть созданы по письменному документу (траст, учрежденный положительно выраженным образом) или косвенно (траст в силу закона, подразумеваемый траст). Типично траст создается одним из следующих способов: 1) письменным документом об учреждении траста, создаваемым учредителем доверительного управления и подписанным одновременно учредителем доверительного управления и доверительными собственниками (обычно именуется как intervivos (траст, вступающий в силу при жизни учредителя), или "прижизненный траст"); 2) устным заявлением <11>; -------------------------------- <11> См.: Choithram T. International SA and others v. Pagarani andothers [2001] 2 All ER 492.

3) завещанием покойного, обычно именуемый "завещательный траст"; или 4) распоряжением суда (например, в семейном судопроизводстве). В некоторых юрисдикциях некоторые виды имущества не могут являться предметом доверительной собственности без письменного документа <12>. -------------------------------- <12> См.: http://en. wikipedia. org/wiki/Trust_law.

Формальные процедуры

В общем, траст требует трех несомненных фактов, как было установлено в деле Найт против Найта <13>. -------------------------------- <13> См.: Knight v. Knight (1840) 3 Beav 148.

1. Намерение. Должно быть ясно выраженное намерение учредить траст (в деле это Ризница Адамса и Кенсигтона). 2. Предмет. Собственность, которая является предметом траста, должна быть четко индивидуализирована (дело Simonds v. Simonds <14>). Никто не может, например, установить "большинство моего имущества", поскольку точный объем не может быть установлен. Доверительной собственностью может быть любая форма частной собственности, будь она реальной или персональной, материальной или нематериальной. Часто это, например, недвижимость, акции либо наличные. -------------------------------- <14> Court of Appeals of New York, 1978 // http://www. courts. state. ny. us/reporter/archives/simonds. htm.

3. Объекты. Бенефициары траста должны быть точно определены или по крайней мере определяемы (дело об установлении траста Хейнса <15>). В случае дискреционных трастов, где доверительные собственники вправе решать, кто будет бенефициарами, учредитель доверительной собственности должен будет описать очевидную категорию бенефициаров (дело МакФейл против Дултона <16>). Бенефициары могут включать в себя людей, еще не рожденных на дату учреждения траста (например, "мои будущие внуки"). В качестве альтернативы объектом траста может стать благотворительная цель, а не индивидуальные бенефициары. -------------------------------- <15> См.: Hain's Settlement, 1961. <16> См.: McPhail and Ors v. Doulton and Ors, 1971 // law. ato. gov. au.

Доверительные собственники

Доверительным собственником может быть как физическое, так и юридическое лицо, такое, как компания. Возможно множество доверительных собственников, в этом случае траст должен обеспечивать механизм принятия решений для доверительных собственников. В общем случае траст не прекратит свое существование по единоличному желанию доверительного собственника; если доверительный собственник отсутствует, тогда любой, кто имеет правовой титул на имущество траста, будет расценен как доверительный собственник. Иначе суд может назначить доверительного собственника. Доверительные собственники являются юридическими владельцами имущества траста. Доверительные собственники ведут все дела, относящиеся к трасту: это включает инвестирование активов траста, обеспечивающее сохранение имущества траста и плодотворность этого имущества для бенефициаров, периодическое предоставление отчетности и финансовой информации бенефициарам обо всех операциях, связанных с имуществом траста, подачу всех необходимых налоговых деклараций от имени траста и многие другие административные обязанности. В некоторых случаях доверительные собственники должны принимать решения по поводу того, получат ли бенефициары активы траста для их блага. Обстоятельства, в которых данное дискреционное полномочие осуществляется доверительными собственниками, обычно предусмотрены условиями документа об учреждении доверительной собственности. Далее обязанностью доверительного собственника становится определение в отдельных случаях при поступлении запроса бенефициара того, предоставлять ли какие-либо денежные средства и каким образом. По умолчанию, осуществление функций доверительного собственника является неоплачиваемой работой. Тем не менее в наше время доверительными собственниками являются зачастую юристы либо другие профессионалы, которые не могут позволить себе работать бесплатно. Поэтому часто документ об учреждении доверительной собственности прямо устанавливает, что доверительные собственники имеют право на обоснованную плату за свою работу.

Бенефициары

Бенефициары являются выгодоприобретающими (или справедливыми) собственниками имущества траста. Либо немедленно, либо со временем они будут получать доход от имущества траста либо получат имущество в натуре. Величина индивидуальной доли бенефициара зависит от содержания документа об учреждении траста. Одному из бенефициаров может быть дано право на получение дохода (например, процентный доход от банковского счета), в то время как другому может быть дано право на участие в общей собственности в недвижимости по исполнении 25 лет. Учредитель доверительной собственности имеет большую свободу действий при учреждении траста, которая ограничена переделами, налагаемыми законом.

Цели

Общие для трастов цели включают <17>: -------------------------------- <17> См.: Trust law, from Wikipedia (the free encyclopedia) // http://en. wikipedia. org/wiki/Trust_law.

1. Неприкосновенность частной жизни. Трасты могут создаваться исключительно для сохранения неприкосновенности личной жизни. Условия завещания являются публичными, а условия траста нет. В некоторых семьях одно это делает применение трастов идеальным или единственно возможным решением. 2. Защита от расточительности. Трасты могут быть использованы для защиты самого себя от собственной неспособности обращаться с деньгами. Не является необычным для физического лица учредить прижизненный траст с корпоративным доверительным собственником, который может потом выплачивать денежные средства для целей, ясно изложенных в документе об учреждении траста. Это особенно привлекательно для транжир. Во многих случаях член семьи или друг имел преимущественное право над транжирой/учредителем траста для участия в таких отношениях. 3. Завещания и наследственное планирование. Трасты наиболее часто появляются в завещаниях (на самом деле технически управление имуществом всякого покойного является формой траста). Довольно традиционное завещание, даже для сравнительно бедного лица, зачастую оставляет имущество супругу покойного и детям в равных долях. Если дети моложе 18 лет либо моложе какого-либо другого возраста, упомянутого в завещании (21 год и 25 лет является общей практикой), должен возникнуть траст до момента достижения совершеннолетия по трасту. Исполнителем завещания (обычно) является доверительный собственник, а дети являются бенефициарами. Доверительный собственник имеет полномочия оказывать содействие бенефициарам на протяжении их несовершеннолетия. 4. Благотворительные учреждения. В некоторых юрисдикциях общего права все благотворительные учреждения должны принимать форму трастов. В других - корпорации также могут быть благотворительными организациями, но даже там траст является наиболее обычной формой совершения благотворительных взносов. В большинстве юрисдикций благотворительные учреждения строго регламентированы для общественного блага (в Великобритании, например, Комиссией по благотворительности). 5. Паевой инвестиционный фонд. Траст доказал своей гибкой концепцией, что оказался способным работать в качестве инвестиционного механизма паевого инвестиционного фонда. 6. Системы пенсионного обеспечения. Системы пенсионного обеспечения обычно основываются как траст с участием работодателя как учредителя доверительной собственности и работников с их материально зависимыми лицами как бенефициаров. 7. Структуры корпораций. Сложные бизнес-механизмы, чаще всего в финансовом и страховом секторах, иногда используют трасты среди различных других правовых форм в своей структуре. 8. Защита активов. Принцип защиты активов существует, чтобы лицо отделило себя лично от активов, которыми он или она иначе владели бы, с целью, чтобы будущие кредиторы не имели возможности атаковать эти денежные суммы или иное имущество, хотя у них будет возможность объявить себя лично банкротом. Одним из методов защиты активов является учреждение дискреционного траста, по которому учредитель доверительной собственности может быть защитником (протектором, покровителем) и бенефициаром, но не доверительным собственником и не единственным выгодоприобретателем. При таком механизме учредитель доверительной собственности может находиться в положении, позволяющем получать выгоду от активов траста, не владея им и, таким образом, не делая их доступными своим кредиторам. Такой траст обычно защищает анонимность с помощью совершенно не связанного с его деятельностью имени (например, траст "Плюшевый Мишка"). Вышесказанное является значительным упрощением области защиты активов. Эта тема позволяет перешагивать границы этики. Некоторые мероприятия по защите активов являются легальными и нравственными (спорно), а некоторые являются нелегальными и/или безнравственными (спорно). 9. Налоговое планирование. Во многих случаях налоговые последствия использования траста лучше, чем альтернативных вариантов, и трасты поэтому часто используются для налоговой оптимизации (мер по законному уменьшению налоговых обязательств). 10. Уклонение от уплаты налогов. В отличие от налоговой оптимизации уклонение от уплаты налогов является незаконным сокрытием дохода от налоговых органов. Трасты доказали свою эффективность для уклоняющихся от уплаты налогов, поскольку они стараются защитить анонимность, они отделяют учредителя траста и индивидуальных бенефициаров от владения активами. Данная форма использования характерна для трансграничных операций - доверительный собственник, находящийся в одной стране, не обязательно должен сообщать о доходах налоговым органам другой страны. На данный вопрос было обращено внимание различными законодательными инициативами Организации экономического сотрудничества и развития. 11. Отмывание денег. Аналогичные свойства трастов, которые привлекают легальных защитников активов, также привлекают "отмывателей" денег. Многие способы защиты активов, в особенности прослойки, также являются методами отмывания денег, и невиновные доверительные собственники, такие, как инвестиционные банки, могут быть вовлечены в отмывание денег с надеждой на то, что они содействуют осуществлению легальной защиты активов, часто не возбуждая подозрений. 12. Совместное владение. Владение собственностью более чем одним лицом облегчается с помощью траста. В частности, владение супружеским домом обычно затрагивается трастом с двумя партнерами в качестве бенефициаров и одним либо обоими, владеющими юридическим титулом в качестве доверительного собственника.

Выводы

В современной России крайне востребованы современные юридические технологии для организации наследования. При этом все большее значение приобретает актуальная проблема наследования имущества за рубежом и признания в России такой формы международного наследования, как траст. Эффективность трастов как института организации отношений лиц в гражданском обороте широко признана в странах континентального права, при этом являясь передовым вкладом английской системы права. Для России инкорпорация трастов в гражданское законодательство во всем их многообразии с точки зрения правоприменения и эффективной технологии регулирования общественных отношений может быть полезна. Трасты признаются на международном уровне Гаагской конвенцией о праве, применимом к трастам, и об их признании, однако Россия в ней не участвует. Конвенция предписывает признание трастового договора на основе указанного учредителем права с некоторыми оговорками (о публичном порядке и др.). Задача повышения эффективности законодательства в области наследственных отношений на современном этапе может быть достигнута при оперативном внедрении актуальных решений и разработок, доказавших собственную значимость и эффективность, таких, как траст. Эффективность трастов проверена многими веками правоприменительной практики, и отсутствие правовых возможностей полноценного внедрения трастового права в Российской Федерации является упущением законодателя. Конечно, ко всему новому следует относиться с осторожностью и вниманием, и внедрять трасты необходимо пошагово. Россия уже идет по этому пути, интегрировав в свое законодательство договор доверительного управления имуществом, широко используются возможности инвестиционных фондов. Как и в любом институте, регулирующем общественные отношения, у трастов есть свои недостатки и темные стороны, однако та правовая инфраструктура, которую они создают, способна пересилить эти недостатки. Трастовые технологии способны решать многие задачи с высокой отдачей для наследодателя.

Библиография

1. Колесникова С. Г. О доверительной собственности (трасте), или 15 лет спустя // Закон. 2007. N 10. 2. Гражданское право / Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. Ч. 1. СПб., 1996. 3. Коновалов А. В., Толстой Ю. К. Право собственности на недвижимость по англо-американскому праву // Крибетт Д. Принципы права собственности // Правоведение. 1995. N 2. 4. Trust law // Wikipedia (the free encyclopedia); http://en. wikipedia. org/wiki/Trust_law. 5. Gaudiosi Monica M. (April 1988). The Influence of the Islamic Lawof Waqf on the Development of the Trust in England: The Case of Merton College. University of Pennsylvania Law Review 136 (4). 6. Hudson A. (2003). Equity and Trusts (3rd ed.), Cavendish Publishing. 7. Encyclop dia Britannica // http://www. britannica. com/ebc/article-9061389. 8. Roy Goode. Commercial Law (2nd ed.). 9. Choithram T. International SA and others v. Pagarani andothers [2001] 2 All ER 492. 10. Knight v. Knight (1840) 3 Beav 148. 11. Simonds v. Simonds. Court of Appeals of New York, 1978 // http://www. courts. state. ny. us/reporter/archives/simonds. htm. 12. Hain's Settlement, 1961. 13. McPhail and Ors v. Doulton and Ors, 1971, Australian Taxation Office Legal Database // law. ato. gov. au.

------------------------------------------------------------------

Название документа