Определение аналогов наркотических средств и психотропных веществ для целей уголовного законодательства

ОПРЕДЕЛЕНИЕ АНАЛОГОВ НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ И ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ДЛЯ ЦЕЛЕЙ УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА <*>

А. В. ФЕДОРОВ

Федоров А. В., кандидат юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации, главный редактор журнала "Наркоконтроль" (г. Москва).

В статье рассматриваются вопросы, связанные с определением аналогов наркотических средств и психотропных веществ для целей уголовного законодательства.

Ключевые слова: наркотические средства, психотропные вещества, аналоги наркотических средств и психотропных веществ, производные наркотических средств и психотропных веществ, признаки аналогов наркотических средств.

The article considers questions related with the definition of the analogues of drugs and psychotropic substances for the aims of the criminal legislation.

Key words: drugs, psychotropic substances, analogues of drugs and psychotropic substances, derivatives of drugs and psychotropic substances, attributes of analogues of drugs.

Федеральным законом от 5 июня 2012 г. N 54-ФЗ "О внесении изменений в статьи 230 и 232 Уголовного кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1> внесены очередные изменения в Уголовный кодекс Российской Федерации 1996 г. (далее по тексту - УК РФ), в результате которых еще две статьи УК РФ стали предусматривать ответственность за деяния с аналогами наркотических средств и психотропных веществ. -------------------------------- <1> См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2012. N 24. Ст. 3071.

Понятие аналогов наркотических средств и психотропных веществ впервые введено в российское законодательство Федеральным законом от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" <2> (далее по тексту - Федеральный закон N 3-ФЗ). -------------------------------- <2> См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. N 2. Ст. 219.

В последующем были внесены изменения в административное и уголовное законодательство, устанавливающие ответственность за деяния с такими аналогами. Так, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в 2001 г. была установлена ответственность за оборот аналогов наркотических средств или психотропных веществ (ст. 6.8) <3>. При внесении в последующем изменений в ст. 6.8 КоАП РФ административная ответственность за незаконный оборот (приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку без цели сбыта) аналогов наркотических средств или психотропных веществ сохранилась. -------------------------------- <3> См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. N 1. Ст. 1.

Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ <4> статья 228 УК РФ была изложена в новой редакции, предусматривающей в том числе ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление и переработку без цели сбыта аналогов наркотических средств и психотропных веществ в крупном и особо крупном размерах. Кроме того, УК РФ этим Законом дополнен статьей 228.1, устанавливающей ответственность за незаконные производство, сбыт или пересылку не только наркотических средств и психотропных веществ, но и их аналогов. -------------------------------- <4> См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2003. N 50. Ст. 4848.

Федеральным законом от 6 декабря 2007 г. N 335-ФЗ <5> диспозиция ст. 188 УК РФ была дополнена новым предметом контрабанды - аналогами наркотических средств и психотропных веществ. Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ <6> статья 188 УК РФ признана утратившей силу, но этим же Законом УК РФ дополнен статьей 229.1, предусматривающей в числе предметов контрабанды аналоги наркотических средств и психотропных веществ. -------------------------------- <5> См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2007. N 50. Ст. 6248. <6> См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2011. N 50. Ст. 7362.

Таким образом, с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 5 июня 2012 г. N 54-ФЗ, на данный момент уже 5 статей УК РФ (ст. ст. 228, 228.1, 229.1, 230 и 232 УК РФ) предусматривают ответственность за деяния, связанные с аналогами наркотических средств и психотропных веществ. Для применения указанных статей требуется выработка однозначного понятия аналогов наркотических средств или психотропных веществ, четких критериев отграничения таких аналогов от других веществ. Однако работ, посвященных этой проблеме, крайне мало <7>. -------------------------------- <7> В их числе в первую очередь необходимо отметить как наиболее комплексные следующие работы: Кухарук В. Ответственность за незаконный оборот аналогов наркотических средств или психотропных веществ // Уголовное право. 2003. N 4. С. 122 - 123; Иванова Е. В. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ // Законность. 2009. N 10. С. 38 - 42; Целинский Б. П. Дизайнерские наркотики // НаркоНет. 2011. N 9. С. 19 - 25.

В статье 1 Федерального закона N 3-ФЗ аналоги наркотических средств и психотропных веществ определяются как запрещенные для оборота в Российской Федерации вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации <8>, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят <9>. -------------------------------- <8> См.: Постановление Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681 "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации" // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. N 27. Ст. 3198; 2004. N 8. Ст. 663, N 47. Ст. 4666; 2006. N 29. Ст. 3253; 2007. N 28. Ст. 3439; 2009. N 26. Ст. 3183, N 52. Ст. 6572; 2010. N 3. Ст. 314, N 17. Ст. 2100, N 24. Ст. 3035, N 28. Ст. 3703, N 31. Ст. 4271, N 45. Ст. 5864, N 50. Ст. 6696, Ст. 6720; 2011. N 10. Ст. 1390, N 12. Ст. 1635. N 29. Ст. 4466, 4473, N 42. Ст. 5921, N 51. Ст. 7534; 2012. N 10. Ст. 1232, N 11. Ст. 1295, N 22. Ст. 2864. <9> Включение понятия аналогов наркотических средств и психотропных веществ в Федеральный закон N 3-ФЗ было обусловлено необходимостью создать правовые основы для противодействия незаконному обороту веществ с наркогенным потенциалом действия, ранее не встречавшихся на нелегальном рынке наркотиков, уже на том этапе, когда еще не решен вопрос о внесении данных веществ в Перечень. Об этом см.: Кузьминых К. С. Наркологическая безопасность: некоторые вопросы организации работы по противодействию наркомании и наркобизнесу: Монография. СПб.: Санкт-Петербургский общественный фонд "Наркологическая безопасность", 2003. С. 124; Гирько С. И., Воронин М. Ю., Драган Г. Н. Комментарий к Федеральному закону "О наркотических средствах и психотропных веществах" (постатейный). М.: Деловой двор, 2010. С. 27.

При этом указанный акт определяет, что наркотические средства - это вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года <10>, а психотропные вещества - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 года <11>. -------------------------------- <10> Согласно Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года "наркотическое средство" означает любое из веществ, природных или синтетических, включенных в Списки I и II этой Конвенции. См.: Единая конвенция о наркотических средствах 1961 года (с поправками, далее внесенными протоколом от 25 марта 1972 г.) // Бюллетень международных договоров. 2000. N 8. С. 15 - 50. <11> Согласно Конвенции о психотропных веществах 1971 года "психотропное вещество" означает любое вещество, природное или синтетическое, или любой природный материал, включенные в Списки I, II, III и IV этой Конвенции. См.: Конвенция о психотропных веществах 1971 года // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами. М., 1981. Вып. XXXV. С. 416 - 434.

Анализ определения аналогов наркотических средств и психотропных веществ, данного в Федеральном законе N 3-ФЗ, позволяет выделить ряд их признаков, каковых, на наш взгляд, насчитывается 7, из которых 6 - обязательные. Согласно Федеральному закону N 3-ФЗ аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это: 1) вещества синтетического или естественного происхождения; 2) вещества, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации; 3) вещества, воспроизводящие психоактивное действие веществ, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации; 4) вещества, химическая структура которых сходна с химической структурой наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят; 5) вещества, свойства которых сходны со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят; 6) вещества, запрещенные для оборота в Российской Федерации; 7) вещества, определяемые как аналоги наркотических средств и психотропных веществ в установленном порядке. Рассмотрение указанных признаков позволяет не только уяснить механизм однозначного определения конкретного вещества как аналога наркотического средства или психотропного вещества, но и отграничить понятие аналогов наркотических средств и психотропных веществ от ряда других, схожих, понятий, используемых в законодательстве о наркотических средствах и психотропных веществах, а также определить временные рамки их существования в статусе аналогов. 1. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это вещества синтетического или естественного происхождения. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ, как следует из Федерального закона N 3-ФЗ, - это только вещества синтетического или естественного происхождения. Термин "происхождение" в данном случае является синонимом термина "изготовление". Аналоги наркотических средств и психотропных веществ, представляющие собой вещества естественного происхождения, изготавливаются из природного сырья без проведения с ними химических реакций, как правило, путем механической либо термической обработки. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ, представляющие собой вещества синтетического происхождения, изготавливаются путем химических реакций. Понятие "синтетические наркотики", как отмечается в имеющихся исследованиях, было введено для того, чтобы отделить соответствующую группу веществ от наркотиков, имеющих растительную основу <12>. При этом С. А. Роганов считает, что под синтетическим наркотическим средством необходимо понимать вещество, являющееся результатом взаимодействия определенных химических веществ <13>. В. С. Бурданова и К. С. Кузьминых определяют синтетические наркотики как получаемые "путем реакций между теми или иными химическими веществами" <14>. -------------------------------- <12> Об этом см.: Синтетические наркотики - проблема третьего тысячелетия: Пособие / Целинский Б. П., Янтонский В. М., Сирота Н. А., Новиков Д. А. М.: ВНИИ МВД России, 2002. С. 6. <13> См.: Синтетические наркотики: вопросы расследования преступлений. СПб.: Питер, 2001. С. 13. <14> Бурданова В. С., Кузьминых К. С. Расследование преступлений о незаконных действиях с наркотическими средствами. Часть V. Особенности расследования изготовления синтетических наркотических средств на подпольных производствах и их сбыта: Методические рекомендации. СПб.: Институт повышения квалификации прокурорско-следственных работников, 1996. С. 5.

При этом химические реакции могут проводиться как с природным сырьем (путем химической обработки природного сырья), так и с ранее полученным искусственным сырьем. Возможны и другие классификации наркотических средств и психотропных веществ по их происхождению (изготовлению). Так, ряд авторов классифицирует наркотические средства и психотропные вещества на вещества природные, полусинтетические и синтетические <15>. -------------------------------- <15> Об этом см., напр.: Табаков А. В. Криминалистические классификации наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов по основаниям, связанным с технологией их изготовления // Ученые записки Санкт-Петербургского им. В. Б. Бобкова филиала Российской таможенной академии. 2008. N 1(30). С. 30.

Исходя из того что аналоги наркотических средств и психотропных веществ это только вещества синтетического или естественного происхождения, и принимая во внимание определения наркотических средств и психотропных веществ, содержащиеся в Федеральном законе N 3-ФЗ, можно сделать вывод о том, что не у всех наркотических средств и психотропных веществ могут быть аналоги. Это наглядно видно из следующей таблицы.

Таблица N 1

Сравнительная таблица признаков наркотических средств, психотропных веществ, аналогов наркотических средств и психотропных веществ, содержащихся в определениях, данных Федеральным законом N 3-ФЗ

Наркотические Психотропные Аналоги наркотических средства вещества средств и психотропных веществ

вещества вещества синтети - вещества синтетического синтетического ческого или или естественного или естественного естественного происхождения происхождения происхождения

препараты препараты

растения

природные материалы

Из приведенной таблицы следует, что, во-первых, аналог наркотического средства или психотропного вещества, исходя из определений, данных в Федеральном законе N 3-ФЗ, не может являться препаратом, растением или природным материалом, и, во-вторых, не может быть аналогов у наркотических средств и психотропных веществ, представляющих собой препараты, растения и природные материалы. На наш взгляд это объясняется следующими обстоятельствами. 1. Препарат Федеральным законом N 3-ФЗ определяется как смесь веществ в любом физическом состоянии, содержащая одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ или несколько прекурсоров, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации. В то же время отдельные препараты (смеси) Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681 "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации" определены как самостоятельные наркотические средства или психотропные вещества. Так, например, наркотическое средство "героин" представляет собой соответствующую смесь (препарат), обязательной составляющей которой является диацетилморфин <16>. -------------------------------- <16> Подробнее об этом см., напр.: Романов А. С. Героин - наркотическое средство или смесь? // Наркоконтроль. 2007. N 3. С. 36 - 37.

Соответственно, у препаратов (смесей), определяемых Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681 как самостоятельные наркотические средства или психотропные вещества, не может быть аналогов. В то же время аналоги могут быть у наркотических средств и психотропных веществ, входящих в состав этих препаратов (смесей). 2. Растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры (наркосодержащие растения) Федеральным законом N 3-ФЗ определяются как растения, из которых могут быть получены наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры и которые включены в Перечень растений, содержащих наркотические средства, психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации. В то же время следует учитывать, что некоторые наркосодержащие растения: кат, кокаиновый куст, опийный мак (растение вида Papaver somniferum L.) - ранее относились Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681 к наркотическим средствам. Указанные растения исключены из Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 ноября 2010 г. N 934 <17>. -------------------------------- <17> См.: Постановление Правительства Российской Федерации от 27 ноября 2010 г. N 934 "Об утверждении Перечня растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации, крупного и особо крупного размеров культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, для целей статьи 231 Уголовного кодекса Российской Федерации, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации по вопросу оборота растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры" // Собрание законодательства Российской Федерации. 2010. N 50. Ст. 6696.

Таким образом, Федеральный закон N 3-ФЗ обосновано указывает на то, что у наркосодержащих растений, определяемых ранее Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681 как самостоятельные виды наркотических средств, не может быть аналогов. В то же время аналоги могут быть у наркотических средств и психотропных веществ, получаемых из этих растений. 3. Сложнее обстоит вопрос с природными материалами. Федеральный закон N 3-ФЗ, устанавливая, что психотропными веществами могут быть природные материалы, не раскрывает, что в данном случае понимается под природными материалами. Не раскрывают понятие "природный материал" и международные антинаркотические конвенции, в которых этот термин используется, - Конвенция о психотропных веществах 1971 года и Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ от 20 декабря 1988 г. <18>, согласно которым "психотропное вещество" означает любое вещество, природное или синтетическое, или любой природный материал, включенные в Списки I, II, III и IV Конвенции о психотропных веществах 1971 года. Как отмечается в имеющихся комментариях к этим Конвенциям, категоризация психотропных веществ на природные, синтетические и природные материалы не имеет юридического значения в контексте Конвенции о психотропных веществах 1971 года <19>. -------------------------------- <18> См.: Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации. М., 1994. Вып. XLVII. С. 133 - 157. <19> См., напр.: Комментарий к Конвенции Организации Объединенных Наций о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 года. Нью-Йорк: Организация Объединенных Наций, 1999. С. 34.

В то же время в контексте сравнения положений Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года и Конвенции о психотропных веществах 1971 года такое разграничение имеет значение и требуется уяснение различий понятий "вещества естественного происхождения" и "природные материалы". Исходя из общенаучных представлений можно констатировать, что к природным материалам относится абсолютно все, что имеет природное происхождение (создано природой, а не человеком): горные породы, минералы, полезные ископаемые (гравий, торф, уголь, мел и т. д.), части растений (древесина, бамбук, камыш, лоза, лыко и т. д.), шкуры зверей, перья птиц и т. д. С этой точки зрения к природным материалам будут относиться такие наркотические средства, как лист кока, марихуана, маковая солома, опий (свернувшийся сок мака снотворного Papaver somniferum L., в состав которого входят различные химические вещества). Однако Единая конвенция о наркотических средствах 1961 года применительно к наркотическим средствам не называет природные материалы и оперирует лишь понятием "вещества естественного происхождения". На основании изложенного можно сделать вывод, что эта Конвенция использует понятие "вещества естественного происхождения" как базовое, которым охватывается как конкретное (единичное) вещество, так и определенная совокупность таких веществ (смесь, природный материал). Принятая через десять лет после Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года новая конвенция - Конвенция о психотропных веществах 1971 года уже выделяет понятия "вещества естественного происхождения" и "природные материалы". Вещество - вид материи, то, из чего состоит физическое тело. Вещество имеет массу и объем. Оно может находиться в одном из трех агрегатных состояний: твердом, газообразном или жидком. Имеются разные классификации веществ. Так, например, в химии вещества принято подразделять на простые (образованные атомами одного химического элемента) и сложные (химические соединения). Существуют классификации и по происхождению веществ. Так, в химии принято разделять вещества в зависимости от источника их получения на неорганические (минеральные) и органические (животные и растительные). Природные материалы (горная порода, гравий, торф, камыш, древесина и т. д.) представляют собой сложную совокупность различных веществ, образно говоря - их смесь. Если вещества природного происхождения (как и синтетические вещества) имеют свою химическую структуру, присущую этим веществам, то природные материалы, представляющие собой совокупность различных веществ (их смесь), такой структуры не имеют. При таком понимании соотношения понятий "вещества естественного происхождения" и "природные материалы" в Конвенции о психотропных веществах 1971 года становится понятным, почему не может быть аналогов психотропных веществ, являющихся природными материалами, так как аналоги могут быть лишь у психотропных веществ, входящих в состав природных материалов. Соответственно, хотя в Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года природные материалы не выделяются, а говорится лишь о наркотических средствах, представляющих собой "вещества естественного происхождения" в широком их понимании (вещества естественного происхождения + природные материалы), те наркотические средства, которые по своей сути представляют природные материалы, также не будут иметь аналогов. В данном случае можно будет вести речь лишь о возможности существования аналогов наркотических средств, входящих в состав соответствующих природных материалов. 2. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это вещества, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации. В соответствии с Федеральным законом N 3-ФЗ (ст. 2) наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры, подлежащие контролю в Российской Федерации, включаются в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (далее - Перечень). При этом, как следует из ранее приведенных определений наркотических средств и психотропных веществ, содержащихся в Федеральном законе N 3-ФЗ, наркотическими средствами или психотропными веществами могут признаваться только вещества, включенные в Перечень. Если какое-то вещество не включено в Перечень, оно не может признаваться наркотическим средством или психотропным веществом. Аналогами наркотических средств и психотропных веществ могут быть только вещества, не включенные в Перечень. Если какое-то вещество признается аналогом конкретного наркотического средства и психотропного вещества, а затем это вещество включается в Перечень, то оно уже рассматривается как самостоятельное (отдельное) наркотическое средство или психотропное вещество, а не как аналог. Таким образом, определение конкретного вещества аналогом наркотического средства или психотропного вещества может быть ограничено по времени моментом включения этого вещества в Перечень. В связи с рассматриваемым признаком аналогов наркотических средств и психотропных веществ необходимо обратить внимание на использование в специальной литературе термина "аналоги наркотических средств и психотропных веществ" вне взаимосвязи с положениями Федерального закона N 3-ФЗ. Примеры использования понятия "аналоги наркотических средств и психотропных веществ" вне контекста Федерального закона N 3-ФЗ, в частности, проводятся в работе Б. П. Целинского "Дизайнерские наркотики" <20>. -------------------------------- <20> См.: НаркоНет. 2011. N 9. С. 19 - 25.

Из других примеров можно назвать монографию Л. Е. Чистовой, в которой она указывает, что "существуют запрещенные аналоги фентанила - то есть синтетические вещества, сходные с ним по химическому составу и оказывающие аналогичное воздействие на организм". В числе аналогов фентанила она называет: 3-метил-фентанил (триметилфентанил), альфа-метилфентанил, ацетил-альфаметилфентанил, бета-гидроксифентанил, тиофентанил, альфа-метилтоиофентанил, пара-фторфентанил, бета-гидрокон-триметилфентанил <21>. -------------------------------- <21> См.: Чистова Л. Е. Расследование преступлений, связанных с организацией либо содержанием притонов для потребления наркотических средств или психотропных веществ: Монография. М.: Юрлитинформ, 2011. С. 25.

На самом деле исходя из положений Федерального закона N 3-ФЗ и содержания Перечня это не так. Фентанил отнесен Перечнем к наркотическим средствам списка II, а то, что Л. Е. Чистова называет аналогами фентанила, на самом деле - самостоятельные (отдельные) наркотические средства, отнесенные Перечнем к наркотическим средствам списка I: альфа-метилфентанил, альфа-метилтоиофентанил, ацетил-альфаметилфентанил, бета-гидрокси-3-метилфентанил (бета-гидрокси-триметилфентанил), бета-гидроксифентанил, 3-метилфентанил (триметилфентанил), пара-флуорофентанил (пара-фторфентанил), тиофентанил. Соответственно, перечисленные ею вещества не могут являться аналогами наркотического средства фентанил, так как сами являются наркотическими средствами, включенными в Перечень. Е. В. Иванова высказывает опасение, что "введя понятие аналогов наркотических средств и психотропных веществ, закон неопределенно расширил Перечень наркотических средств" <22>. Понятно, что ее беспокоит неопределенное расширение круга веществ, за незаконный оборот которых наступает ответственность. Однако это не означает расширения Перечня. В Перечень включаются только наркотические средства и психотропные вещества, а также их прекурсоры. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ не являются ни наркотическими средствами, ни психотропными веществами. -------------------------------- <22> См.: Иванова Е. В. Специальные знания о наркотических средствах. М.: Юрлитинформ, 2009. С. 16.

Представляется, что в научных юридических изданиях следует избегать использования понятия "аналоги наркотических средств и психотропных веществ" в ином, не соответствующем Федеральному закону N 3-ФЗ смысле. 3. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это вещества, воспроизводящие психоактивное действие веществ, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации. При анализе этого признака ключевыми являются понятия "психоактивное действие веществ", "психоактивные вещества", "воспроизведение". Как отмечается в специальных исследованиях, психоактивное действие (психоактивность) веществ с медицинских позиций выражается в способности "изменять чувства, мысли и поведение людей" <23>, "стимулировать, вызывать эйфорию, возбуждать, вызывать галлюцинации или, наоборот, оказывать снотворный эффект, успокаивать и т. п." <24>. -------------------------------- <23> См.: Бабаханян Р. В., Бушуев Е. С., Варданян Ш. А., Афанасьев В. В. Наркотические средства, психотропные и сильнодействующие вещества. СПб.: Реноме, 2008. С. 8. <24> См.: Противодействие незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ: Учебное пособие / Под ред. А. Н. Сергеева. М.: УБНОН МВД России, Московская академия МВД России; ЩиТ-М, 2000. С. 196.

Психоактивным действием обладают психоактивные вещества, специфически действующие на центральную нервную систему, включающие наркотические средства, психотропные вещества, алкоголь, табак, чай, кофе, содержащий кофеин, и т. п. вещества. Именно так определяются психоактивные вещества в их широком понимании. Иногда термин "психоактивные вещества" употребляют в узком смысле, относя к этой группе только те оказывающие психоактивное действие вещества, которые не являются наркотическими средствами или психотропными веществами. Чтобы конкретное вещество могло быть признано аналогом наркотического средства или психотропного вещества, необходимо установить, что оно воспроизводит психоактивное действие соответствующего наркотического средства или психотропного вещества, включенного в Перечень. Психоактивное действие наркотических средств и психотропных веществ выражается в том, что они: - во-первых, оказывают возбуждающее или угнетающее действие на центральную нервную систему (стимулирование, дезориентация, ступор, эйфория, галлюцинации, абстиненция и др.), и - во-вторых, вызывают зависимость (синдром зависимости) <25>. -------------------------------- <25> Выделяют психическую и физическую зависимость. Психическая зависимость определяется как состояние, при котором наркотик вызывает чувство удовлетворения и которое требует периодического или постоянного приема наркотика с целью получения удовольствия или во избежание неприятных психических ощущений. Физическая зависимость определяется как адаптация, проявляющаяся в сильном физическом расстройстве при задержании приема наркотика. Это расстройство, а именно синдром абстиненции, или отнятия, складывается из определенного множества симптомов и признаков психического или физического свойства, характерного для каждого вида наркотиков. См.: Еремин С. К., Изотов Б. Н., Веселовская Н. В. Анализ наркотических средств. Руководство по химико-токсикологическому анализу наркотических и других одурманивающих средств / Под ред. проф. Б. Н. Изотова. М.: Мысль, 1993. С. 6.

На международном уровне такое понимание психоактивного действия нашло отражение в Конвенции о психотропных веществах 1971 года, согласно статье 2 которой основанием для отнесения вещества к психотропным может быть то, что оно обладает способностью вызывать состояние зависимости и оказывать стимулирующее или депрессивное воздействие на центральную нервную систему, вызывая галлюцинации или нарушения моторной функции, либо мышления, либо поведения, или восприятия, либо настроения, либо приводить к аналогичному злоупотреблению и аналогичным вредным последствиям, что и какое-либо вещество, включенное в Списки I, II, III и IV Конвенции. Психоактивное действие обусловлено, с одной стороны, свойствами вещества, с другой стороны - свойствами человеческого организма, на который эти вещества воздействуют. При этом существуют биологические закономерности, определяющие формирование зависимости от наркотиков <26>. -------------------------------- <26> Об этом см.: Майский А. И., Ведерникова Н. Н., Чистяков В. В., Лакин В. В. Биологические аспекты наркоманий. М.: Медицина, 1982. С. 245.

Психоактивное действие конкретных наркотических средств и психотропных веществ и их классификации по характеру действия на человека описаны в медицинской литературе. Так, например, наркотические средства по действию на организм делятся на следующие группы <27>: -------------------------------- <27> См.: Бабаханян Р. В., Бушуев Е. С., Варданян Ш. А., Афанасьев В. В. Наркотические средства, психотропные и сильнодействующие вещества. СПб.: Реноме, 2008. С. 15 - 17.

- галлюциногены <28> (ЛСД, мескалин, фенциклидин, ДМТ, ДЭТ, псилоцин, псилоцибин и др.); -------------------------------- <28> Галлюциногены - вещества, способные вызывать у здоровых людей нарушения функций центральной нервной системы, сходные с психозами, в том числе галлюцинации.

- стимуляторы центральной нервной системы <29> (кокаин, амфетамин, метамфетамин, метилфенидат и др.); -------------------------------- <29> Вещества, вызывающие возбуждение центральной нервной системы.

- наркотические анальгетики <30> (опиаты, метадон, фентанил, петидин и др.). -------------------------------- <30> Вещества, подавляющие боль, при неоднократных введениях вызывающие физическую и психическую зависимость.

Психотропные вещества по фармакологическому действию на организм человека также могут быть разделены на следующие группы: - снотворные и седативные средства <31> (амобарбитал (барбамил); этаминал натрия, пентобарбитал, метаквалон, меклоквалон и др.); -------------------------------- <31> Снотворные средства - усыпляющие вещества. Седативные средства (успокоительные средства, психолептики) - вещества, вызывающие успокоение или уменьшение эмоционального напряжения без снотворного эффекта. Регулярное потребление снотворных и седативных средств может привести к зависимости от них.

- стимуляторы центральной нервной системы (дексамфетамин, катинон, левамфетамин, левометамфетамин, метилфенидат (риталин) и др.); - ноотропные средства <32> (натрия оксибурат и другие соли оксимасляной кислоты); -------------------------------- <32> Ноотропные средства - психотропные вещества-стимуляторы возбуждения активности головного мозга.

- средства для наркоза <33> (галотан, кетамин, кетамина гидрохлорид); -------------------------------- <33> Средства для наркоза представляют собой вещества, обладающие свойством угнетения центральной нервной системы, в том числе с выключением сознания, подавлением болевой чувствительности и рефлекторных реакций.

- анорексигенные средства <34> (катин, бензфетамин, мазиндол, амфепрамон, фенметразин, фентермин, фендиметразин, фенпропорекс и др.). -------------------------------- <34> Вещества, угнетающие аппетит и оказывающие возбуждающее воздействие на центральную нервную систему.

В юридической литературе приводятся и другие классификации наркотических средств и психотропных веществ по их воздействию на человека. Например, по этому критерию И. Н. Кузнецовым и С. К. Купрейчиком приводится трехзвенная классификация наркотических средств и психотропных веществ: 1) наркотики, оказывающие угнетающее действие на центральную нервную систему; 2) наркотики, оказывающие возбуждающее действие на центральную нервную систему; 3) наркотики, обладающие галлюциногенным действием <35>. -------------------------------- <35> См.: Наркотики: социальные, медицинские и правовые аспекты: Справочник / Авт.-сост. И. Н. Кузнецов, С. К. Купрейчик. Мн.: Новое знание, 2001. С. 42.

К. С. Кузьминым и рядом других авторов <36> предлагается четырехзвенная классификация наркотических средств: 1) наркотики опийной группы (опиаты); 2) стимулирующие наркотические средства (психостимуляторы); 3) галлюциногены; 4) психодепрессанты <37>. -------------------------------- <36> См., напр.: Наркологическая безопасность на морских, речных и рыбопромысловых судах / Под общ. ред. В. П. Сальникова, В. В. Бурова. СПб.: Государственная морская академия им. адмирала С. О. Макарова, 2000. С. 62. <37> См.: Кузьминых К. С. Наркотические средства: криминалистическая классификация, характеристика видов: Методическое пособие / Под ред. В. С. Бурдановой, В. Ю. Владимирова, Б. В. Федорова. СПб.: Санкт-Петербургская академия МВД России, 1997. С. 13.

Отдельные авторы (В. И. Сорокин <38>, В. Н. Хрусталев <39>) предлагают по фармакологическому воздействию на организм делить наркотические средства и психотропные вещества на шесть групп: 1) опиоиды; 2) наркотические средства, получаемые из конопли; 3) стимуляторы, амфетамин и его производные; 4) галлюциногены; 5) успокаивающие средства и транквилизаторы; 6) другие контролируемые вещества. -------------------------------- <38> См.: Противодействие незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ: Учебное пособие. Часть II / Под ред. А. Н. Сергеева. М.: УБНОН МВД России; Московская академия МВД России; ЩИТ-М, 2001. С. 22. <39> См.: Хрусталев В. Н., Райгородский В. М. Криминалистическое исследование веществ, материалов и изделий: Курс лекций. Саратов: СЮИ МВД России, 2005. С. 58.

Необходимо учитывать, что приведенные классификации носят достаточно условный характер, в том числе по причине, что некоторые вещества могут оказывать комплексное воздействие на организм, например, и как стимулятор, и как галлюциноген. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ, как следует из Федерального закона N 3-ФЗ, воспроизводят психоактивное действие наркотических средств и психотропных веществ, включенных в Перечень. В русском языке под воспроизведением понимается повторение чего-либо в точности, копирование <40>. -------------------------------- <40> Словарь русского языка: В 4-х т. / АН СССР; под ред. А. П. Евгеньевой. М.: Русский язык, 1985. Т. 1. С. 216.

Таким образом, аналог должен воспроизводить, копировать психоактивное действие конкретного наркотического средства или психотропного вещества. В то же время остается не до конца ясным вопрос о том, с какой степенью точности должно иметь место такое воспроизведение для признания вещества аналогом наркотического средства или психотропного вещества, психоактивное действие которого оно повторяет, ведь, как справедливо отмечается в специальной литературе, психоактивное воздействие может различаться по быстродействию, продолжительности, интенсивности и иным признакам <41>. -------------------------------- <41> См.: Иванова Е. В. Специальные знания о наркотических средствах. М.: Юрлитинформ, 2009. С. 18.

Для уяснения этого вопроса, на наш взгляд, требуется как минимум наличие методик, содержащих однозначные критерии (признаки) установления такого рода воспроизведения. Использование указанных методик позволит обеспечить проведение фармакологических экспертиз на предмет установления того, воспроизводит или нет то или иное вещество психоактивное действие каких-либо наркотических средств или психотропных веществ, включенных в Перечень, а если воспроизводит, то с какой степенью соответствия. 4. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это вещества, химическая структура которых сходна с химической структурой наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят. Этот, казалось бы, достаточно конкретный признак (критерий) на самом деле является весьма неоднозначным для понимания и использования, что обусловлено возможностью различного толкования понятий "химическая структура" и "сходство". В имеющихся исследованиях по этому вопросу отмечается: "С бытовой точки зрения данный критерий не вызывает каких-либо возражений, но с точки зрения профессиональных химиков и юристов достаточно сложно ответить однозначно на некоторые вопросы. Например, что должно быть взято за основу при определении понятия схожести - наличие некоего общего структурного скелета, наличие тех или иных функциональных групп или их взаимное расположение? До каких пор может изменяться структура веществ, чтобы сохранять эту схожесть? Эти на первый взгляд простые вопросы не имеют четких, нормативно определенных ответов" <42>. -------------------------------- <42> Сыромятников С. В., Сарычев И. И. Производные наркотических средств и психотропных веществ // Наркоконтроль. 2011. N 2. С. 22.

По нашему мнению, сходство химических структур может быть установлено только экспертным путем при условии использования соответствующих экспертных методик, получивших официальное признание. Определенные наработки в этой части уже имеются. Например, по мнению ряда специалистов (В. К. Блохин, А. А. Завгороднев, А. Х. Мухаметзянов, О. А. Степущенко, И. М. Фицев, А. П. Фомин и др.), если перенести суть понятия аналогии на предмет рассматриваемой проблемы, то в отношении наркотических средств или психотропных веществ, с химической точки зрения, могут быть структурные аналоги (близкие, но не идентичные по химическому строению вещества). Типичным примером таких химических соединений являются фенетиламины (вещества амфетаминового ряда) и карбонилфенетиламины. Так, химическая структура карбонилфенетиламинов имеет сходство с химической структурой веществ амфетаминового ряда и отличается от последних наличием карбонильной группы в положении по отношению к ароматическому кольцу. Установление химической структуры карбонилфенетиламинов с использованием не менее двух-трех методов анализа, позволяющих проводить надежную структурную идентификацию, в зависимости от технической оснащенности экспертно-криминалистических лабораторий (хроматомасс-спектрометрия с электронной ионизацией, масс-спектрометрия с химической ионизацией, ИК-спектроскопия, газовая и тонкослойная хроматография, качественные химические реакции и тесты), и сопоставление полученных результатов с имеющимися литературными данными возможно в рамках проведения криминалистической экспертизы материалов, веществ, изделий. Полученные результаты (установленная химическая структура), как представляется, являются достаточным основанием для рассмотрения схожести химической структуры исследуемого вещества с каким-либо из веществ, отнесенных к наркотическим средствам и психотропным веществам, в соответствии с Перечнем. Какие-либо спекуляции на критериях схожести, субъективизме установления схожести и (или) о том, какой фрагмент молекулы вещества брать за основу, полностью несостоятельны, поскольку, с химической точки зрения, сравнению подлежит химическая структура всей молекулы <43>. -------------------------------- <43> См.: Степущенко О. А., Фицев И. М., Блохин В. К., Мухаметзянов А. Х., Фомин А. А., Завгороднев А. А. Дизайнерские наркотики и проблема отнесения их к аналогам наркотических средств // Общество и право. Научно-практический журнал. 2010. N 5(32). С. 140. Кроме того, об этом же см.: Степущенко О. А., Фицев И. М., Блохин В. К., Мухаметзянов А. Х., Фомин А. А., Завгороднев А. А. Дизайнерские наркотики и проблема отнесения их к аналогам наркотических средств // Адвокатская практика. 2011. N 1. С. 11 - 13.

При этом важно понимание, что, как отмечается в имеющихся исследованиях, необходима взаимосвязь "структура - действие", т. е. зависимость между химической структурой (химическим строением) и фармакологическим (психоактивным) действием вещества. Как известно, близкие, но не идентичные по строению вещества могут обладать, а могут и не обладать сходной фармакологической активностью <44>. -------------------------------- <44> Об этом см.: Там же. С. 140; Гирько С. И., Воронин М. Ю., Драган Г. Н. Комментарий к Федеральному закону "О наркотических средствах и психотропных веществах" (постатейный). М.: Деловой двор, 2010. С. 27.

В частности, ряд авторов отмечает, что, например, если установление схожести химической структуры бета-карбонилфенетиламинов с соответствующими амфетаминами возможно в рамках криминалистической экспертизы наркотических средств, то для воспроизведения схожести их психоактивного действия на физиологическом уровне необходима токсикологическая экспертиза <45>. -------------------------------- <45> См.: Степущенко О. А., Фицев И. М., Ризванов И. Х., Нураниев А. И., Фицева Н. А., Власова О. В., Будников Г. К. Экспертно-криминалистическая идентификация бета-кето амфетаминов в объектах криминалистической экспертизы // Эксперт-криминалист. 2011. N 2. С. 28.

5. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это вещества, свойства которых сходны со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят. Указанный признак, как и предыдущий, нуждается в конкретизации исходя из того что нет ясных ответов на следующие вопросы, связанные с его однозначным толкованием. Во-первых, необходимо определиться, о каких свойствах идет речь - о всей совокупности (множестве) свойств вещества, включающих химические, физические, фармакологические, токсические и др. свойства, либо только о тех свойствах, которые связаны с психоактивным действием. Свойство - это качество, признак, составляющие отличительную особенность чего-либо <46>. На наш взгляд, в определении аналогов наркотических средств и психотропных веществ, данном в Федеральном законе N 3-ФЗ, имеются в виду не все свойства таких аналогов, а только те, с которыми связано психоактивное действие этих веществ. То есть для идентификации исследуемого вещества как аналога наркотического средства или психотропного вещества необходимо установить, что оно обладает психоактивными свойствами, которые сходны со свойствами соответствующих наркотических средств и психотропных веществ, действие которых оно воспроизводит. -------------------------------- <46> Словарь русского языка: В 4-х т. / АН СССР; под ред. А. П. Евгеньевой. М.: Русский язык, 1985. Т. 4. С. 56.

Логично сделать именно такой вывод, однако закон не дает однозначного ответа на вопрос, сходство с какими именно свойствами в обязательном порядке должно быть установлено для отнесения вещества к аналогам наркотических средств и психотропных веществ. Во-вторых, необходимо определить, какая степень сходства должна иметь место. Этот вопрос, как представляется, на данный момент не имеет однозначного ответа. Таким образом, всегда могут быть поставлены под сомнение результаты экспертных исследований веществ, проводимых с целью установления сходства их психоактивных свойств со свойствами включенных в Перечень наркотических средств и психотропных веществ, действие которых они воспроизводят. Принимая во внимание указанные обстоятельства, основанные на сложности однозначного определения таких признаков аналогов наркотических средств и психотропных веществ, как сходство их химической структуры и свойств с химической структурой и со свойствами включенных в Перечень наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят, ряд авторов предлагает отказаться от использования этих признаков. По их мнению, для признания вещества аналогом наркотического средства или психотропного вещества, включенного в Перечень, будет достаточно установления факта воспроизведения исследуемым веществом психоактивного действия соответствующего наркотического средства или психотропного вещества. Изложенная позиция была высказана, в частности, Т. А. Ажакиной и Н. П. Волковым <47>, Е. В. Ивановой <48>. -------------------------------- <47> См.: Противодействие незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ: Учебное пособие / Под ред. А. Н. Сергеева. М.: УБНОН МВД России; Московская академия МВД России; ЩИТ-М, 2000. С. 228. <48> См.: Иванова Е. В. Специальные знания о наркотических средствах. М.: Юрлитинформ, 2009. С. 19, 23.

А. И. Александровым, В. С. Бурдановой, В. Ю. Владимировым, К. С. Кузьминых, Н. Л. Мирзоян, В. Г. Петуховым и В. П. Сальниковым было предложено не только оставить лишь один критерий отнесения веществ к категории аналогов - воспроизведение психоактивного действия наркотических средств и психотропных веществ, включенных в Перечень, но и распространить понятие аналогов на препараты, растения и природные материалы. В связи с этим ими предложено определение аналогов наркотических средств и психотропных веществ в ст. 1 Федерального закона N 3-ФЗ изложить в следующей редакции: "вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, природные материалы, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, воспроизводящие психоактивное действие наркотических средств и психотропных веществ" <49>. -------------------------------- <49> Александров А. И., Бурданова В. С., Владимиров В. Ю., Кузьминых К. С., Мирзоян Н. Л., Петухов В. Г., Сальников В. П. Вопросы совершенствования федерального законодательства о наркотических средствах и психотропных веществах" // Наркомания и наркобизнес: проблемы противодействия: Материалы научно-практической конференции (г. Санкт-Петербург, 25 мая 1999 г.) / Под общ. ред. В. П. Сальникова, В. С. Бурдановой, В. Ю. Владимирова, К. С. Кузьминых. СПб.: Санкт-Петербургский университет МВД, 1999. С. 6.

Признавая имеющиеся сложности с идентификацией обладающих психоактивным действием веществ как аналогов наркотических средств и психотропных веществ, включенных в Перечень, в то же время, на наш взгляд, нельзя согласиться с предлагаемыми изменениями законодательства. Во-первых, расширение перечня аналогов за счет препаратов, растений и природных материалов ничего не дает, так как аналоги могут быть у веществ, входящих в состав этих препаратов, растений и природных материалов. Во-вторых, отказ от таких признаков, как сходство химической структуры и свойств, и ограничение лишь одним признаком - воспроизведение психоактивного действия, приведет к необоснованному многократному расширению круга веществ, оборот которых запрещен, и за действия с которыми наступает уголовная либо административная ответственность. Некоторые специалисты, в том числе С. В. Сыромятников и И. И. Сарычев предлагают заменить в Федеральном законе N 3-ФЗ понятие "аналоги наркотических средств и психотропных веществ" на понятие "производные наркотических средств и психотропных веществ", мотивируя это тем, что использование понятия "производные" будет гораздо более эффективным и менее затратным по сравнению с разработкой механизма отнесения индивидуального вещества к аналогам <50>. -------------------------------- <50> См.: Сыромятников С. В., Сарычев И. И. Производные наркотических средств и психотропных веществ // Наркоконтроль. 2011. N 2. С. 25.

Подобное предложение делается и А. А. Морозовым, по мнению которого необходимо законодательно закрепить термин "производные" с обязательным развернутым определением данного понятия в Федеральном законе N 3-ФЗ, заменив им понятие "аналога" <51>. -------------------------------- <51> См: Морозов А. А. Проблемы квалификации преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков по предмету преступления // Актуальные проблемы профилактики наркомании и противодействия правонарушениям в сфере легального и нелегального оборота наркотиков: Материалы XV международной научно-практической конференции (5 - 6 апреля 2012 г.): В 3 ч. / Отв. ред. Д. Д. Невирко. Красноярск: СибЮИ ФСКН России, 2012. Ч. 2. С. 59.

В связи с изложенным представляется целесообразным кратко остановиться на рассмотрении соотношения понятий "аналоги наркотических средств и психотропных веществ" и "производные наркотических средств и психотропных веществ". Впервые производные наркотических средств получили нормативное закрепление в Российской Федерации в 1998 г. <52> с принятием во исполнение Федерального закона N 3-ФЗ Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681 <53>. Этот Перечень включал две таких позиции: -------------------------------- <52> До 1998 г. термин "производные конкретных наркотических средств" использовался в документах экспертного органа - Постоянного комитета по контролю наркотиков (ПККН), а также специальной литературе. <53> См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. N 27. Ст. 3198.

- лизергиновая кислота и ее производные и - экгонин, его сложные эфиры и производные, которые могут быть превращены в экгонин и кокаин. В 2010 - 2011 годах Перечень производных наркотических средств и психотропных веществ был существенно расширен Постановлениями Правительства Российской Федерации от 30 октября 2010 г. N 882 <54>, от 7 июля 2011 г. N 540 <55>, от 22 февраля 2012 г. N 144 <56> и от 18 мая 2012 г. N 491 <57>. -------------------------------- <54> См.: Постановление Правительства Российской Федерации от 30 октября 2010 г. N 882 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ" // Собрание законодательства Российской Федерации. 2010. N 45. Ст. 5864. <55> См.: Постановление Правительства Российской Федерации от 7 июля 2011 г. N 540 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ" // Собрание законодательства Российской Федерации. 2011. N 29. Ст. 4466. <56> См.: Постановление Правительства Российской Федерации от 22 февраля 2012 г. N 144 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ" // Собрание законодательства Российской Федерации. 2012. N 10. Ст. 1232. <57> См.: Постановление Правительства Российской Федерации от 18 мая 2012 г. N 491 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ" // Собрание законодательства Российской Федерации. 2012. N 22. Ст. 2864.

В результате в настоящее время в Перечень включены производные следующих наркотических средств и психотропных веществ.

Таблица N 2

Перечень наркотических средств и психотропных веществ, производные которых включены в качестве самостоятельных позиций в Перечень

Наркотические средства Списка I

1. 3-Адамантоилиндол [(Адамантан-1-ил)(1Н-индол-3-ил)метанон]

2. 2-Амино-1-бензо[1,2-b:4,5-b'] дифуран-4-илэтан

3. 2-Аминоиндан

4. АМТ (альфа-метилтриптамин)

5. 3-Бензоилиндол [(1Н-индол-3-ил)фенилметанон]

6. 3-Бутаноил-1-метилиндол [1-(1-метил-1Н-индол-3-ил)бутан-1-он]

7. (1-Бутил-1H-индол-3-ил)(нафталин-1-ил)метанон (JWH-073)

8. 4-Гидрокситриптамин

9. 5-Гидрокси-N-метилтриптамин

10. 2-[(1R,3S)-3-r идроксициклогексил]-5-(2-метилоктан-2-ил)фенол (СР 47,497)

11. 2-[(1R,3S)-3-Гидроксициклогексил]-5-(2-метилгептан-2-ил)фенол (СР 47,497)-С6)

12. 2-[(1R,3S)-3-Гидроксициклогексил]-5-(2-метилдекан-2-ил)фенол (СР 47,497)-С9)

13. 2-[(1R,3S)-3-Гидроксициклогексил]-5-(2-метилнонан-2-ил)фенол (СР 47,497)-С8)

14. 2,5-Диметоксифенэтиламин

15. (6oR, 10аR)-9-(Гидроксиметил)-6,6-диметил-3-(2-метилоктан-2-ил)-6а, 7, 10, 10а-тетрагидробензо[с] хромен-1-ол (HU-210)

16. ДМТ (диметилтриптамин)

17. Лизергиновая кислота

18. 2-Метил-1 - пентил-1 Н-индол-3-ил-(1 - нафтил)метан (JWH-196)

19. 2-Метил-1-пентил-1Н-индол-3-ил-(4-метил-1-нафтил) метан (JWH-194)

20. 2-Метил-1-пентил-1Н-индол-3-ил-(4-метокси-1-нафтил)метан (JWH-197)

21. (2-Метил-1-пентил-Ш-индол-3-ил)(нафталин-1-ил)метанон (JWH-007)

22. (4-Метилнафталин-1-ил)(2-метил-1-пентил-Ш-индо-3-ил)метанон (JWH-149)

23. (2-Метил-1-пентил-1H-индол-3-ил) (4-метоксинафталин-1-ил)метанон (JWH-098)

24. N-метилэфедрон

25. Метоксетамин [2-(3-метоксифенил)-2-(этиламино)циклогексанон]

26. Митрагинин (9-метокси-коринантеидин)

27. (1-[2-(4-Морфолино)этил]-1-Н-индол-3-ил)(нафталин-1-ил)метан (JWH-195)

28. (4-Метилнафталин-1-ил)(1-[2-(4-морфолино)этил]-1Н-индол-3-ил)метан (JWH-192)

29. (4-Метокси-1-нафтил) 1-[2-(4-морфолино)этил]-1Н-индол-3-ил)метан (JWH-199)

30. (1-[2-(4-Морфолино)этил]-1Н-индол-3-ил)(нафталин-1-ил)метанон (JWH-200)

31. (4-Метилнафталин-1-ил)(1-[2-(4-морфолино)этил]-1Н-индол-3-ил) метанон (JWH-193)

32. (4-Метокси-1-нафтил)(1-[2-4-морфолино)этил]-1Н-индол-3-ил)метанон (JWH-198)

33. (Е)-1-[1-(Нафталин-1-илметилиден)-1Н-инден-3-ил] пентан (JWH-176)

34. (Нафталин-1 - ил)(1 Н-пиррол-3-ил)метанон

35. (Нафталин-1-ил)(4-пентилоксинафталин-1-ил)метанон

36. 3-Нафтоилиндол[(1 Н-индол-3-ил)(нафталин-1-ил)метанон]

37. (4-Метилнафталин-1-ил)(1-пентил-1Н-индол-3-ил)метанон (JWH-122)

38. (4-Метоксинафталин-1-ил)(1-пентил-1Н-индол-3-ил) метанон (JWH-081)

39. (Нафталин-1-ил)(1-пентил-1Н-индол-3-ил)метанон (JWH-018)

40. 1-Пентил-1Н-индол-3-ил-(1-нафтил)метан (JWH-175)

41. 1-Пентил-1Н-индол-3-ил-(4-метил-1-нафтил)метан (JWH-184)

42. 1-Пентил-1Н-индол-3-ил-(4-метокси-1-нафтил)метан (JWH-185)

43. (Пиперидин-2-ил)дифенилметан

44. (Пирролидин-2-ил)дифенилметан

45. 2-Тиофен-2-илэтиламин

46. 1-Фенилпиперазин

47. 1-Фенилциклогексиламин

48. Фенилацетилиндол [1-(1Н-индол-3-ил)-2-фенилэтанон]

49. Экгонин, его сложные эфиры и производные, которые могут быть превращены в экгонин и кокаин

50. 1-Этил-1-пентил-3-(1-нафтоил)индол (JWH-116)

51. Эфедрон (меткатинон)

Наркотические средства Списка II

52. BZP (N-бензилпиперазин)

Психотропные вещества Списка I

53. Амфетамин

54. Катинон (L-альфа-аминопропиофенон)

Психотропные вещества Списка II

55. Амфепрамон (фепранон, диэтилпропион)

В то же время понятие "производные" в законодательстве Российской Федерации не раскрывается. В связи с этим, как уже отмечалось, рядом авторов предлагается дополнить Федеральный закон N 3-ФЗ понятием "производные наркотических средств" с раскрытием его содержания. Так, С. В. Сыромятниковым и В. И. Сарычевым предлагается определить производные наркотических средств и психотропных веществ как "вещества, структурная химическая формула которых образована замещением в молекуле соответствующего наркотического средства и психотропного вещества одного или нескольких атомов водорода на атомы галогенов или на алки-, алкенил-, галогеналкил-, арил-, ацил-, амино-, алкимино-, алкил-, тио-, алкилоксигруппы" <58>. Аналогичное определение производных использовано и во внесенном 21 октября 2011 г. Законодательным Собранием Оренбургской области в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации проекте федерального закона <59>. -------------------------------- <58> См.: Сыромятников С. В., Сарычев И. И. Производные наркотических средств и психотропных веществ // Наркоконтроль. 2011. N 2. С. 23. <59> См.: Проект федерального закона N 617423-5 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ".

Из приведенного определения видно, что понятия "производные наркотических средств и психотропных веществ" и "аналоги наркотических средств и психотропных веществ" нельзя рассматривать как тождественные, так как признаки аналогов наркотических средств и психотропных веществ совпадают лишь частично. Соответственно, дополнение Перечня позициями, касающимися производных наркотических средств и психотропных веществ, не может в полной мере заменить такой вид контролируемых веществ, как аналоги наркотических средств и психотропных веществ, хотя в ряде случаев производные соответствующих наркотических средств и психотропных веществ являются фактически их аналогами, только в отличие от последних включены в Перечень. Когда имеет место изложенная ситуация, то раз такие производные указаны в Перечне, ответственность будет наступать за деяния с производными наркотических средств и психотропных веществ, а не с аналогами наркотических средств и психотропных веществ. В этом заключается юридическое отличие производных наркотических средств и психотропных веществ и аналогов наркотических средств и психотропных веществ. Аналоги не включены в Перечень и не признаются наркотическими средствами и психотропными веществами. Производные включены в Перечень как наркотические средства и психотропные вещества. Например, в качестве наркотического средства в Перечень включены производные лизергиновой кислоты. В то же время необходимо учитывать, что ряд производных наркотических средств и психотропных веществ включены в Перечень не как производные соответствующего наркотического средства или психотропного вещества, а под другими названиями. В связи с указанным обстоятельством с 2010 г. при включении в Перечень производных наркотических средств и психотропных веществ не только указываются наименования наркотического средства или психотропного вещества и производные этих средств или веществ, но и делается оговорка, что к этим производным не относятся те производные соответствующих средств и веществ, которые включены в Перечень в качестве самостоятельных позиций (наименований). Например, указывается: "Амфетамин и его производные, за исключением производных, включенных в качестве самостоятельных позиций в Перечень"; "Лизергиновая кислота и ее производные, за исключением производных, включенных в качестве самостоятельных позиций в Перечень". Производные наркотических средств и психотропных веществ - самостоятельные (отдельные) позиции Перечня. В связи с этим производные наркотических средств и психотропных веществ должны соответствовать всем признакам наркотических средств и психотропных веществ. В настоящее время уже общепризнано, что вещества (препараты, растения, природные материалы) могут быть признаны наркотическими средствами или психотропными веществами только при наличии у них четырех признаков <60>: медицинского, социального, физического и юридического. При этом ряд авторов (Э. А. Бабаян <61>, В. Н. Курченко <62>) не выделяют физический признак (вещества, препараты, растения, природные материалы) как очевидный, ибо наркотическое средство или наркотическое вещество не может не представлять из себя предмет материального мира. Тем не менее в методических целях, в том числе для определения отличий между наркотическими средствами и психотропными веществами, с одной стороны, и аналогами наркотических средств и психотропных веществ, с другой стороны, этот признак важен. -------------------------------- <60> См., напр.: Майоров А. А. Наркотики и наркотизм. СПб.: Санкт-Петербургский юридический институт Генеральной прокуратуры РФ, 2001. С. 35 - 43; Майоров А. А., Малинин В. Б. Наркотики: преступность и преступления. СПб.: Юридический центр Пресс, 2002. С. 96 - 102; Табаков А. В. Особенности правового статуса, нормативного определения, формирования списков и применения наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых веществ и прекурсоров // Ученые записки Санкт-Петербургского им. В. Б. Бобкова филиала ГОУВПО "Российская таможенная академия". 2005. N 1(23). С. 42 - 56, и др. <61> См.: Бабаян Э. А. Некоторые проблемы терминологии в области наркотических средств // Бабаян Э. А., Гаевский А. В., Бардин Е. В. Правовые аспекты оборота наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых веществ и прекурсоров. Нормативные документы. Методические материалы. Ответы на вопросы. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 2000. С. 6. <62> См.: Курченко В. Н. Противодействие незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ: уголовно-правовой и уголовно-процессуальные аспекты. СПб.: Юридический центр Пресс, 2003. С. 19.

Медицинский признак. Он состоит в том, что наркотическое средство или психотропное вещество обладает психоактивными свойствами (психоактивным действием), то есть специфическим образом воздействует на центральную нервную систему человека. Вызывая психическую и физическую зависимость, приводящую к злоупотреблению этими средствами и веществами, заболеванию наркоманией, обусловленному зависимостью от наркотических средств или психотропных веществ. Физический признак, который заключается в том, что наркотические средства и психотропные вещества являются предметами материального мира (вещества, препараты, растения, природные материалы), имеют свой химический состав, агрегатное состояние и др. Социальный признак выражается в том, что наркотические средства и психотропные вещества находятся в незаконном обороте с целью злоупотребления ими; что в результате их приема наступают последствия, имеющие социальную значимость <63>. По мнению А. В. Табакова, социальный признак характеризуется тем, что злоупотребление соответствующим наркотическим средством или психотропным веществом приобрело или с высокой степенью вероятности может приобрести в будущем социальную значимость (опасность) <64>. -------------------------------- <63> Так, по мнению Э. А. Бабаяна, социальный признак означает, что немедицинское применение наркотического средства или психотропного вещества принимает такие масштабы, которые приобретают социальную значимость. См.: Бабаян Э. А. Некоторые проблемы терминологии в области наркотических средств // Бабаян Э. А., Гаевский А. В., Бардин Е. В. Правовые аспекты оборота наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых веществ и прекурсоров. Нормативные документы. Методические материалы. Ответы на вопросы. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 2000. С. 6. <64> Табаков А. В. Особенности правового статуса, нормативного определения, формирования списков и применения наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых веществ и прекурсоров // Ученые записки Санкт-Петербургского им. В. Б. Бобкова филиала ГОУВПО "Российская таможенная академия". 2005. N 1(23). С. 48.

Социальный признак соответствует Конвенции о психотропных веществах 1971 г., статья 2 которой предусматривает, что для признания вещества психотропным необходимы достаточные свидетельства того, что имеет место злоупотребление данным веществом или существует вероятность такого злоупотребления, которое представляет или может представить собой проблему для здоровья населения и социальную проблему, дающие основания для применения к этому веществу мер международного контроля. Юридический признак заключается в том, что вещества, препараты, растения, природные материалы, имеющие три вышеназванных признака, признаются наркотическими средствами и психотропными веществами только после того, как они включаются в Перечень. Как отмечает В. Н. Курченко, юридический признак заключается в том, что соответствующая уполномоченная на то инстанция признает вещество (препарат, растение, природный материал) наркотическим средством или психотропным веществом и включает в Перечень (список наркотиков) <65>. -------------------------------- <65> См.: Курченко В. Н. Противодействие незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ: уголовно-правовой и уголовно-процессуальные аспекты. СПб.: Юридический центр Пресс, 2003. С. 19.

Юридический признак позволяет выделить из массива всех веществ, обладающих психоактивными свойствами (психоактивным действием) те, которые признаются наркотическими средствами и психотропными веществами, и за незаконные действия с которыми наступает уголовная либо административная ответственность. В отличие от наркотических средств и психотропных веществ у аналогов наркотических средств и психотропных веществ нет юридического признака в вышеуказанном понимании, так как аналоги - это вещества, не включенные в Перечень. В то же время можно сказать, что юридический признак аналогов заключается именно в том, что эти вещества не включены в Перечень. Отсутствие любого из перечисленных признаков (медицинского, социального, физического или юридического) означает, что средство или вещество не может быть признано наркотическим или психотропным либо производным наркотического средства или психотропного вещества. Что касается производных наркотических средств и психотропных веществ, то они помимо указанных четырех признаков должны иметь еще один признак - химический. Химический признак производных наркотических средств и психотропных веществ заключается в том, что они на данный момент понимаются как соединения, химическая структурная формула которых образована формальным замещением одного или нескольких атомов водорода в молекуле соответствующего наркотического средства или психотропного вещества, на атомы галогенов и (или) на одновалентные заместители. К такому выводу позволяют прийти используемые в настоящее время методические подходы по отнесению соединений к производным наркотических средств и психотропных веществ, разработанные ЭКУ ФСКН России, ПФЦСЭ Минюста России и ЭКЦ МВД России <66>. -------------------------------- <66> См.: письмо ЭКЦ МВД России от 25 ноября 2010 г. N 37/246968.

При этом, учитывая, что возможны ситуации, когда одно и то же вещество может быть рассмотрено как "производное" от нескольких альтернативных наркотических средств или психотропных веществ, методическими подходами рекомендовано предпочтение отдавать тому наркотическому средству или психотропному веществу, для соответствующей модификации химической структуры которого в его формулу необходимо ввести заместители с минимальным общим количеством атомов углерода, исходя из того что при этом общее количество атомов углерода в вводимых заместителях не должно превышать общего количества атомов углерода в молекуле исходного наркотического средства или психотропного вещества <67>. -------------------------------- <67> Иначе признание образованного в результате такого замещения "конечного" соединения в качестве "производного" нельзя признать корректным вследствие существенного различия его структуры и свойств по сравнению со структурой и свойствами "исходного" наркотического средства или психотропного вещества.

Также в методических подходах указано, что к производным наркотических средств или психотропных веществ, являющихся карбоновыми кислотами, кроме того, относятся их эфиры, ангидриды, галогенангидриды, амиды, имиды и гидразиды. В этом документе приводятся примеры идентификации исследуемых веществ как производных наркотических средств или психотропных веществ, включенных в Перечень. Например, вещество bk-MBDB (Бутилон) <68> рассматривается как производное эфедрона (меткатинона), в химической структуре которого два атома водорода в 4-м и 3-м положениях бензольного кольца замещены на мостиковую метанодиокси-группу (метилендиокси-группу), а один атом водорода в 3-м положении углеводородной цепочки - на метильную группу. -------------------------------- <68> Химическое название: 2-амино-N-метил-1-(3,4-метилендиоксифенил) бутан-1-он; 2-метиламино-1-(3,4-метилендиоксифенил)бутан-1-он.

Вещество MDPV (3,4-метилендиоксипировалерон) <69> рассматривается как производное N-метилэфедрона, в химической структуре которого два атома водорода в 4-м и 3-м положениях бензольного кольца замещены на мостиковую метанодиокси-группу (метилендиокси-группу), один атом водорода в 3-м положении углеводородной цепочки - на этильную группу, а две N-метильных группы замкнуты в циклическую структуру путем замещения по одному атому водорода на мостиковую этано-группу. -------------------------------- <69> Химическое название: 1-(3,4-метилендиоксифенил)-2-пирролидин-1-илпентан-1-он.

Вещество JWH-019 <70> рассматривается как производное JWH-018, в химической структуре которого один атом водорода в 5-ом положении N-углеводородной цепочки замещен на метильную группу. -------------------------------- <70> Химическое название: (1-гексил-1Н-индол-3-ил)(нафталин-1-ил)метанон.

Тем не менее исходя из того что производные наркотических средств и психотропных веществ фактически представляют собой отдельную группу таких средств и веществ, выделяемую по способу изготовления (замещению одного или нескольких атомов водорода в молекуле соответствующего наркотического средства или психотропного вещества, на атомы галогенов и (или) на одновалентные заместители), считаем необходимым закрепить определение производных наркотических средств и психотропных веществ в Федеральном законе N 3-ФЗ. При этом следует поддержать мнение Р. Н. Гордеева о том, что понятие производных в проекте федерального закона N 61 7423-5 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ" взято из методологических подходов по отнесению к производным наркотических средств и психотропных веществ и не отражает всех уголовно-правовых аспектов данной проблемы <71>. -------------------------------- <71> См.: Гордеев Р. Н. О предмете преступлений, предусмотренных статьями 228, 228.1, 228.2 и 229 УК РФ // Актуальные проблемы профилактики наркомании и противодействия правонарушениям в сфере легального и нелегального оборота наркотиков: Материалы XV международной научно-практической конференции (5 - 6 апреля 2012 г.): В 3 ч. / Отв. ред. Д. Д. Невирко. Красноярск: СибЮИ ФСКН России, 2012. Ч. 2. С. 53.

Фактически законопроект отражает лишь химический признак производных, а они, как уже отмечалось, являясь самостоятельными позициями Перечня, должны также соответствовать медицинскому, социальному, физическому и юридическому признакам наркотических средств и психотропных веществ. Помимо решения других задач включение определения производных наркотических средств и психотропных веществ в Федеральный закон N 3-ФЗ позволит нормативно отграничить понятия производных наркотических средств и психотропных веществ и аналогов наркотических средств и психотропных веществ. 6. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это вещества, запрещенные для оборота в Российской Федерации. Данный признак, хотя и содержится в определении аналогов наркотических средств и психотропных веществ, данном в Федеральном законе N 3-ФЗ, по-нашему мнению обязательным признаком таких аналогов не является. Действительно, в статье 1 Федерального закона N 3-ФЗ аналоги наркотических средств и психотропных веществ определяются как запрещенные для оборота в Российской Федерации вещества, а статья 14 "Ограничение или запрещение оборота некоторых наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров" этого Федерального закона устанавливает, что оборот аналогов наркотических средств и психотропных веществ в Российской Федерации запрещается. Тем не менее запрещение оборота аналогов наркотических средств и психотропных веществ не может рассматриваться в качестве обязательного признака таких аналогов по следующим основаниям. Для того чтобы квалифицировать то или иное вещество как аналог наркотических средств и психотропных веществ, необходимо установить, что оно является веществом синтетического или естественного происхождения, не включенным в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, химическая структура и свойства которого сходны с химической структурой и со свойствами наркотического средства или психотропного вещества, психоактивное действие которого оно воспроизводит. То есть устанавливаются обязательные признаки вещества, позволяющие определить его как аналог наркотического средства или психотропного вещества. Отсутствие одного из указанных признаков однозначно не позволяет определить соответствующее вещество как аналог наркотических средств и психотропных веществ. Что касается запрета оборота аналогов наркотических средств и психотропных веществ, то независимо от того, существует такой запрет или нет, они не перестают быть аналогами. Более того, запрет оборота аналогов наркотических средств и психотропных веществ является фикцией, так как на самом деле имеет место легальный (законный) оборот аналогов наркотических средств и психотропных веществ. Понятие оборота наркотических средств и психотропных веществ закреплено в статье 1 Федерального закона N 3-ФЗ и определяется как разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозка, пересылка, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, ввоз на территорию Российской Федерации, вывоз с территории Российской Федерации, уничтожение наркотических средств, психотропных веществ, разрешенные и контролируемые в соответствии с законодательством Российской Федерации. Как можно сделать вывод из содержания Федерального закона N 3-ФЗ, таким же образом определяется и оборот аналогов наркотических средств и психотропных веществ. При этом допускается легальный (законный) оборот аналогов наркотических средств и психотропных веществ, например, их использование (в частности, в экспертной деятельности - для проведения экспертиз таких аналогов для их идентификации), хранение аналогов наркотических средств и психотропных веществ в качестве вещественных доказательств, уничтожение таких аналогов, изъятых из незаконного оборота, и т. д. Более того, имеются даже правила хранения и передачи аналогов наркотических средств и психотропных веществ, утвержденные Правительством Российской Федерации <72>. -------------------------------- <72> См.: Постановление Правительства Российской Федерации от 12 апреля 2010 г. N 224 "Об условиях хранения, учета и передачи вещественных доказательств, относящихся к категории наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, сильнодействующих и ядовитых веществ, а также инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств и психотропных веществ" // Собрание законодательства Российской Федерации. 2010. N 16. Ст. 1911; 2011. N 51. Ст. 7526.

Одним из видов законного (не запрещенного) оборота аналогов наркотических средств и психотропных веществ является их добровольная сдача, что предусмотрено примечанием к статье 228 УК РФ. Следует также учитывать, что согласно ст. 16 Федерального закона N 3-ФЗ допускается разработка новых наркотических средств и веществ в целях, предусмотренных этим Законом. Естественно, что разработанное вещество не сразу включается в Перечень. При этом оно может иметь все признаки аналога какого-либо наркотического средства или психотропного вещества и находиться в законном обороте. Как отмечает В. Кухарук, отсутствие в законе оговорки об отнесении к аналогам только "веществ синтетического происхождения, изготовленных незаконно", порождает противоречивую ситуацию, когда разрешено разрабатывать новые наркотические средства и одновременно запрещать такую деятельность, если полученные вещества заключают в себе признаки аналогов <73>. -------------------------------- <73> См.: Кухарук В. Ответственность за незаконный оборот аналогов наркотических средств или психотропных веществ // Уголовное право. 2003. N 4. С. 123.

С учетом изложенного, по нашему мнению, необходимо привести содержание Федерального закона N 3-ФЗ в соответствие с указанными реалиями, убрав ссылки на безусловный запрет оборота аналогов наркотических средств и психотропных веществ, как это сделано по отношению к наркотическим средствам и психотропным веществам, включенным в Список I Перечня. Их оборот в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 1 и 5 статьи 14 Федерального закона N 3-ФЗ, и допускается в целях, предусмотренных статьями 29, 34 - 36 этого Федерального закона. 7. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это вещества, определяемые как аналоги наркотических средств и психотропных веществ в установленном порядке. Названный признак непосредственно не указан в определении аналогов наркотических средств и психотропных веществ, данном Федеральным законом N 3-ФЗ, но он, по нашему мнению, подразумевается в Федеральном законе N 3-ФЗ и является обязательным. Так, ст. 35 Федерального закона N 3-ФЗ предусматривает проведение экспертиз с использованием наркотических средств и психотропных веществ для их идентификации. Пункт 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" <74> (с изменениями и дополнениями, внесенными Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 декабря 2010 г. N 31) <75> констатирует, что так как для определения вида средств и веществ (наркотическое, психотропное или их аналоги), их свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки требуются специальные знания, суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов <76>. -------------------------------- <74> См.: Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2006. N 8. С. 3 - 11; Наркоконтроль. 2006. N 3. С. 6 - 12. <75> См.: Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2011. N 2. С. 6 - 12; Наркоконтроль. 2011. N 1. С. 2 - 10. <76> На это обстоятельство также указывается в Обзоре судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ, утвержденный Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27 июня 2012 г.

Не имея соответствующего заключения, невозможно определить, является ли то или иное вещество аналогом наркотического средства или психотропного вещества, включенного в Перечень. Такого рода исследование должно проводиться экспертом или специалистом в установленном порядке с использованием признанных методик. Вместе с тем официально утвержденные методики проведения экспертиз на предмет идентификации конкретных веществ как аналогов наркотических средств и психотропных веществ отсутствуют. Вопрос об отнесении веществ к таким аналогам решается путем проведения комплексных экспертиз (как правило, химико-фармакологических или химико-токсилогических) экспертами разных специальностей (химиков, врачей-наркологов, специалистов-фармакологов, биологов) с использованием достижений науки и техники <77>. -------------------------------- <77> Пункт 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2010 г. N 28 "О судебной экспертизе по уголовным делам" обращает внимание судов на необходимость более полного использования достижений науки и техники в целях всестороннего и объективного исследования обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, путем производства судебной экспертизы во всех случаях, когда для разрешения возникших в ходе судебного разбирательства вопросов требуется проведение исследования с использованием специальных знаний в науке и технике. См.: Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2011. N 2. С. 2 - 6.

Так, например, в Новосибирской области и в Краснодарском крае в рамках расследования нескольких уголовных дел комиссиями экспертов, состоящих из специалиста-химика, специалиста-фармаколога и специалиста-нарколога, по результатам комплексной экспертизы был сделан категорически положительный вывод об отнесении изъятого вещества JWH-250 к аналогу наркотического средства JWH-018 <78>. -------------------------------- <78> Об этом см.: Сыромятников С. В., Сарычев И. И. Производные наркотических средств и психотропных веществ // Наркоконтроль. 2011. N 2. С. 22.

Экспертиза, проводимая с целью установления, является ли конкретное вещество аналогом наркотического средства или психотропного вещества, по своей сути является сравнительной экспертизой, в ходе которой исследуемое вещество не только изучается по установленным параметрам (химический состав, химическая структура, свойства, психоактивное действие), но и сравнивается по этим параметрам с наркотическими средствами и психотропными веществами, включенными в Перечень. При этом в обязательном порядке устанавливается вес изъятого из незаконного оборота вещества, что имеет определяющее значение для отнесения изъятого количества вещества к квалифицированным размерам аналогов наркотических средств и психотропных веществ. Размеры аналогов наркотических средств и психотропных веществ. Рассматривая вопрос об определении квалифицированных размеров аналогов наркотических средств и психотропных веществ, необходимо учитывать наличие разных классификаций этих размеров. До 1 января 2013 г. действует двухзвенная классификация квалифицированных размеров, включающая: - крупный размер аналогов наркотических средств и психотропных веществ (ч. 1 ст. 228, п. "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 229.1 УК РФ) и - особо крупный размер аналогов наркотических средств и психотропных веществ (ч. 2 ст. 228, п. "г" ч. 3 ст. 228.1, п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ). С 1 января 2013 г. будет действовать трехзвенная классификация квалифицированных размеров <79>, включающая: -------------------------------- <79> Федеральным законом от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ внесены вступающие в силу с 1 января 2013 г. изменения в УК РФ, предусматривающие в качестве квалифицирующих признаков значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, аналогов таких средств и веществ. См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2012. N 10. Ст. 1166.

- значительный размер аналогов наркотических средств и психотропных веществ (ч. 1 ст. 228, п. "б" ч. 3 ст. 228.1, п. "в" ч. 2 ст. 229.1 УК РФ); - крупный размер аналогов наркотических средств и психотропных веществ (ч. 2 ст. 228, п. "г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 229.1 УК РФ); - особо крупный размер аналогов наркотических средств и психотропных веществ (ч. 3 ст. 228, ч. 5 ст. 228.1, п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ). Крупный и особо крупный размеры, а с 1 января 2013 г. и значительный размер аналогов наркотических средств и психотропных веществ, согласно п. 3 примечания к статье 228 УК РФ, соответствуют значительному, крупному и особо крупному размерам наркотических средств и психотропных веществ, аналогами которых они являются. В соответствии с п. 2 примечания к ст. 228 УК РФ значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ утверждаются Правительством Российской Федерации. В настоящее время размеры определены Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006 г. N 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" <80>. -------------------------------- <80> См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. N 7. Ст. 787, N 29. Ст. 3253; 2007. N 28. Ст. 3439; 2009. N 26. Ст. 3183; 2010. N 3. Ст. 314, N 17. Ст. 2100, N 28. Ст. 3703, N 31. Ст. 4271, N 45. Ст. 5864, N 50. Ст. 6696, 6720; 2011. N 10. Ст. 1390, N 12. Ст. 1635, N 29. Ст. 4466, N 42. Ст. 5921; 2012. N 1. Ст. 135.

К 1 января 2013 г. в целях обеспечения реализации Федерального закона от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ, вводящего трехзвенную классификацию квалифицированных размеров, необходимо принять новое постановление, определяющее значительные, крупные и особо крупные размеры наркотических средств и психотропных веществ. Для определения размеров аналогов наркотических средств и психотропных веществ суды согласно пункту 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. N 14 должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов. При этом выводы судов о размере наркотических средств всегда основываются на анализе заключений экспертов, исследованных в судебном заседании <81>. -------------------------------- <81> Об этом см.: Обзор судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ, утвержденный Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27 июня 2012 г.

В заключение следует отметить, что практика идентификации веществ как аналогов наркотических средств и психотропных веществ для целей уголовного законодательства еще только нарабатывается. Тем не менее, по данным ФСКН России, в 2011 году органами наркоконтроля было возбуждено 166 уголовных дел о преступлениях, связанных с аналогами наркотических средств и психотропных веществ. В суд направлено 100 уголовных дел. По рассмотренным делам осуждено 111 лиц. При этом комплексные химико-фармакологические экспертизы с целью идентификации изъятых веществ как аналогов наркотических средств и психотропных веществ проводились на базе экспертных подразделений управлений ФСКН России по Красноярскому краю, по Курганской, Новосибирской и Ульяновской областям, а также на базе ГБОУ ВПО "Пермская государственная фармацевтическая академия Министерства здравоохранения России". Кроме того, территориальными органами ФСКН России уже наработана определенная положительная практика выявления, пресечения и расследования преступлений, связанных с незаконным оборотом производных наркотических средств и психотропных веществ. Так, например, по сведениям территориальных органов ФСКН России органами наркоконтроля за период 2010 - 2011 гг. возбуждено 583 уголовных дела о преступлениях, связанных с производными наркотических средств <82>. -------------------------------- <82> В качестве изъятых объектов исследования по этим делам выступали следующие вещества: JWH-210 (4-этилнафталин-1-ил-(1-пентилиндол-3-ил) метанон); F-JWH-018; JWH-019 (нафталин-1-ил)(1-гексил-1Н-индол-3-ил); MDPV (3,4-метилендиоксипировалерон); MBZP-1-метил-4-бензилпиперазин; 2-фторметкатинон; 3-фторметкатинон; 4-фторметкатинон; 4-метилэткатинон; нафирон; параметилэткатинон; фторметкатинон; пентилон; PVP - пиролидиновалерофенон и др. вещества. См.: Сыромятников С. В., Сарычев И. И. Производные наркотических средств и психотропных веществ // Наркоконтроль. 2011. N 2. С. 24.

В то же время, учитывая существенные сложности, возникающие при производстве экспертиз на предмет идентификации веществ как аналогов или производных наркотических средств и психотропных веществ, Государственным антинаркотическим комитетом поручено ФСКН России, Минздраву России, МВД России совместно с заинтересованными федеральными органами исполнительной власти в IV квартале 2012 г. разработать единые критерии экспертной оценки веществ на предмет отнесения их к аналогам, производным наркотических средств и психотропных веществ, а также разработать предложения по внесению изменений в законодательство Российской Федерации, регламентирующих порядок и сроки введения временного запрета на оборот психоактивных веществ, не включенных в Перечень, и наделении соответствующими полномочиями ФСКН России <83>. -------------------------------- <83> Протокол заседания Государственного антинаркотического комитета от 11 марта 2012 г. N 15, содержащий указанное поручение, размещен на сайте Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков.

Название документа