Причины установления крупного и особо крупного размера наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса РФ в свете Постановления Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. N 76

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

ПРИЧИНЫ УСТАНОВЛЕНИЯ КРУПНОГО И ОСОБО КРУПНОГО РАЗМЕРА НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ И ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ДЛЯ ЦЕЛЕЙ СТАТЕЙ 228, 228.1 И 229 УГОЛОВНОГО КОДЕКСА РФ В СВЕТЕ ПОСТАНОВЛЕНИЯ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ ОТ 7 ФЕВРАЛЯ 2006 Г. N 76 <*>

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 16 мая 2006 года

Б. Д. ЗАВИДОВ

Завидов Б. Д., зам. гл. редактора федерального журнала "Российский следователь", к. ю.н., доцент, обладатель медали А. Ф. Кони, член Союза журналистов России.

ВМЕСТО ПРЕДИСЛОВИЯ

"Считайте всех людей честными, но живите с ними, как если бы они были мошенниками"

(Дж. Мазарини) <*>

Работники правоохранительных органов, судьи и адвокаты условно называют составы преступлений, предусмотренных ст. ст. 228 - 234 УК РФ, преступлениями в области незаконного оборота наркотиков. Тем самым как бы подчеркивается некая общность данных составов преступлений по предметному признаку. Мы же рассмотрим только те составы преступлений, которые фигурируют в тексте Постановления Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. N 76 <*>. -------------------------------- <*> Далее для сокращения - Постановления Правительства РФ N 76.

В примечании 2 к ст. 228 УК было сказано, что крупный размер наркотических средств и психотропных веществ, с которых и начинается уголовная ответственность, составляет 10 среднеразовых доз, а особо крупный - 50 таких средних разовых доз. Характерно, что Постановлением Правительства РФ от 6 мая 2004 г. N 231 (утр. силу в связи с принятием Постановления Правительства РФ от 07.02.2004 N 76) были утверждены размеры средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ. Но почему-то размеры средних разовых доз в данном Постановлении N 231 оказались сильно завышены по сравнению, например, с вариантом проекта, представленного оперативным подразделением Федеральной службы по наркоконтролю (ФСН). Таким образом, ясно, что жизнь наркоманов и тех, кто снабжает их такой отравой, с 12 мая 2004 г. значительно улучшилась. Например, если ранее можно было законно иметь в кармане только 0,05 г героина, то теперь при себе можно иметь 0,99 г героина. В худшем варианте для таких лиц - символический административный штраф, который легко уплачивается при таких минимальных размерах средних разовых доз наркотиков и психотропных веществ. Отныне Постановление Правительства РФ отменило эту концепцию. Вторая группа преступлений в своем большинстве касается не столько преступлений в области незаконного оборота наркотиков, сколько преступлений против здоровья населения и общественной нравственности (здесь не рассматривается). Ученые-юристы и работники правоохранительных органов проанализировали состояние дел многих составов преступлений в области незаконного оборота наркотиков. И они, говоря обобщенно и кратко, пришли к следующим неутешительным выводам. Первое. Статистические данные по России свидетельствуют о катастрофической наркотической угрозе в стране: минимум 200 тысяч наркоманов, 70 тысяч человек ежегодно теряет страна от "белой" смерти, незаконный оборот наркотиков в России превышает более 10 миллиардов долларов <*>, а почти 6 миллионов человек потребляют наркотики "... причем 1,8 миллиона человек не могут без дури прожить и дня..." <**>. -------------------------------- <*> См.: РГ. 11.02.2006. N 29. <**> См.: Шаров А. Наркоманам уменьшили дозу (В стране стало меньше героина) // РГ. 01.03.2006. N 41.

Второе. Не меняя санкций ст. ст. 228, 228.1 и 229 УК РФ, разработчики Постановления Правительств РФ от 07.02.2006 N 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ" <*>, правоведы и др. ученые выработали единые критерии крупного и особо крупного размера наркотических средств и психотропных веществ. Перед этим ученые недоумевали, "...как можно было устанавливать среднюю разовую дозу потребления того, что запрещено к обороту и потреблению" <**>. Они многократно увеличили крупный и особо крупный размеры из Списков I; II и III. -------------------------------- <*> См.: РГ. 11.02.2006. N 29. <**> См.: Шаров А. Миллионы алых роз (УК стал предельно жестким к торговцам наркотиков) // РГ. 11.02.2006. N 29.

Третье. Законодатели решили отказаться и от проблемы крупной и особо крупной разовой дозы (размера ущерба) наркотических средств и психотропных веществ. В связи с этим, естественно, такое понятие, изложенное в п. 2 примечания к ст. 228 УК РФ, отменено (утратило силу). Четвертое. При этом уголовно-правовая доктрина России исходит из тех позиций, что наркотики и психотропные вещества измеряются не в разовых дозах, а в граммах. Пятое. По подавляющему большинству позиций Списков I, II и III разрыв между крупным и особо крупным размером ущерба довольно сильно увеличен. Размер "экзотической" отравы также остался увеличенным. Шестое. Например, за героин мера уголовной ответственности зависит от количества найденного (обнаруженного) наркотического средства. Согласно Постановлению Правительства РФ N 76 крупный размер героина равен теперь не 0,5 грамма, а 1 грамму, а особо крупный - не 1,5, а 2,5 грамма. Таковы самые основные новеллы и идеи Постановления Правительства РФ N 76. Дадим правоприменителю перечень соответствующих Списков I, II и III.

ПРАВИТЕЛЬСТВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 7 февраля 2006 г. N 76

ОБ УТВЕРЖДЕНИИ КРУПНОГО И ОСОБО КРУПНОГО РАЗМЕРОВ НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ И ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ДЛЯ ЦЕЛЕЙ СТАТЕЙ 228, 228.1 И 229 УГОЛОВНОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ <*>

Таким образом, коррективы в крупные и особо крупные размеры наркотических средств и психотропных веществ внесены в ст. ст. 228, 228.1 и 229 УК РФ для того, чтобы сделать более эффективной борьбу с распространителями (торговцами) наркотиков. Для удобства в пользовании мы представляем правоприменителю диспозиции и санкции именно ст. ст. 228, 228.1 и 229 УК РФ.

Статья 228. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

Комментарий к статье 228

Преступление, предусмотренное статьей 228 УК, относится к единому сложному преступлению с альтернативными действиями. Оно складывается из нескольких противоправных действий (бездействия - в некоторых случаях), каждое из которых образует самостоятельный состав преступления и является достаточным для признания преступления оконченным. Статья 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ включала в себя два состава преступления и одно примечание. Общественная опасность по ст. 228 УК РФ заключается в том, что незаконный оборот наркотиков и психотропных веществ влечет за собой их неконтролируемое распространение и злоупотребление, а также самым серьезным образом отражается на состоянии здоровья населения, социально-психологической атмосфере, отрицательно влияет на экономику, политику и правопорядок. Объект данного преступления сложный: им выступает здоровье населения, установленный порядок оборота наркотических средств и психотропных веществ, общественный порядок, общественная безопасность. Незаконный оборот наркотиков и психотропных веществ, совершаемый международными организованными преступными группировками, представляет серьезную опасность для суверенитета и территориальной целостности российского государства. Предметом указанной категории преступлений являются наркотические средства и психотропные вещества и их аналоги. В соответствии с Федеральным законом "О наркотических средствах и психотропных веществах" от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ (СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 219) под наркотическими средствами следует понимать вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года. Психотропные вещества - вещества синтетического происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 года. Характерной особенностью наркотических средств и психотропных веществ является то, что их злоупотребление приводит к болезненной зависимости от них, т. е. к наркомании. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это запрещенные для оборота в России вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят. Всемирная организация здравоохранения (ВОЗ) определяет наркоманию как состояние периодической и хронической интоксикации, вредной для человека и общества, вызванной неоднократным употреблением наркотика. У человека, заболевшего наркоманией, возникает непреодолимое желание и потребность принимать наркотик, доставать его любым способом, стремление увеличивать дозу, зависимость психического (психологического), а также физического (физиологического) характера от воздействия наркотика. Важно отметить, что в следственно-судебной практике не все вещества, препараты, растения, вызывающие болезненную зависимость, рассматриваются в качестве наркотических и психотропных. Для этого необходимо, чтобы они соответствовали трем критериям: 1) медицинскому, если соответствующее вещество, лекарственный препарат, растение оказывают такое специфическое действие на центральную систему (стимулирующее, седативное, галлюциногенное и т. д.), которое является причиной его немедицинского применения; 2) социальному, если это немедицинское применение принимает такие масштабы, что приобретает социальную значимость; 3) юридическому, если, исходя из двух указанных предпосылок, соответствующая инстанция (Правительство Российской Федерации) эти вещества, препараты, растения признала наркотическими или психотропными и включила их в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (см.: Постановление Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681 "Об утверждении Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации" // Российская газета. 1998. 17 июля (в редакции Постановления Правительства РФ от 6 февраля 2004 г. N 51)). Данный Перечень состоит из четырех списков. Первый список включает в себя наркотические средства и психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (например, марихуана, гашиш, гашишное масло, опийный мак, опий, маковая солома, экстракт маковой соломы, ацетилированный опий, героин, фенциклидин, дексамфетамин, левамфетамин, метаквалон и др.). Второй список охватывает наркотические средства и психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (например, амфетамин, кодеин, кокаин, морфин, омнопон, сомбревин, тебаин, фентанил, амобарбитал, кетамин, фенметразин, этаминал натрия и др.). Речь здесь идет главным образом о наркотических средствах и психотропных веществах, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации используются как лекарственные препараты и включены в справочники лекарственных средств и рецептурные справочники. В третий список включены те психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации (например, аминорекс, апрофен, лефетамин, пентобарбитал, этиламфетамин). Четвертый список составляют прекурсоры (вещества, используемые при изготовлении и переработке наркотических средств и психотропных веществ), оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (например, ангидрид уксусной кислоты, ацетон, красный фосфор, лизергиновая кислота, перманганат калия, серная и соляная кислоты, толуол, этиловый эфир, эфедрин). Что касается списка инструментов и оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, то в соответствии с заключением Постоянного комитета по контролю наркотиков под специальным контролем должны находиться: 1) заводские и кустарно изготовленные машины и приспособления для таблетирования и ампулирования веществ; 2) автоматические и ручные мешалки субстанций, веществ, не отнесенные к изделиям, входящим в кухонные наборы; 3) полуфабрикаты, пустые ампулы, шприц-тюбики и разных объемов капсулы; 4) приспособления для маркировки ампул, шприц-тюбиков, капсул; 5) устройства, кустарные или заводские, для охлаждения жидкостей при экстракции и перегонке (к этой категории не относятся бытовые холодильники), а также устройства для экстракции и перегонки; 6) устройства для фильтрации жидкостей под вакуумом. Объективная сторона ч. 1 ст. 228 УК в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ предусматривает ответственность не только за незаконные приобретение или хранение наркотических средств или психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта в крупном размере, но и за незаконную перевозку, изготовление и переработку без цели сбыта указанных веществ и их аналогов. Из правоприменительной практики известно, что наиболее типичными для рассматриваемого преступления являются незаконные действия, совершенные по мотивам пристрастия к наркотикам и психотропным веществам, болезни, любопытства (желания испытать эйфорические ощущения от приема наркотиков). Содержание понятий приобретения и хранения дается в руководящих разъяснениях Пленума Верховного Суда Российской Федерации (см.: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 9 от 27 мая 1998 г. "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" <*>). Приобретением наркотических средств или психотропных веществ надлежит считать их покупку, получение в качестве средства взаимного расчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, содержащих наркотические вещества (в том числе на земельных участках граждан, если эти растения не высеивались и не выращивались), пожнивных остатков, находящихся на неохраняемых полях посевов наркотикосодержащих растений после завершения уборки и т. д. -------------------------------- <*> См.: БВС РФ. 1998. N 7.

Приобретение наркотических средств и психотропных веществ следует считать оконченным с момента их перехода в фактическое владение виновного. Если лицо передало деньги на покупку наркотических средств или психотропных веществ, но по каким-либо обстоятельствам их получение не состоялось (например, продавец, взяв деньги, скрылся, сделка была пресечена работниками правоохранительных органов, покупатель заболел и не пришел за наркотиками), его действия надлежит квалифицировать как покушение на приобретение наркотических средств или психотропных веществ по ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228 УК РФ. Под хранением следует понимать любые действия, связанные с нахождением наркотических средств или психотропных веществ в фактическом владении виновного (при себе, в помещении, в тайнике и других местах). Незаконное хранение наркотических средств или психотропных веществ относится к числу единого длящегося преступления, особенность которого заключается в том, что это деяние складывается из ряда тождественных противоправных актов, непрерывно посягающих на объект уголовно-правовой охраны в течение длительного времени, и оканчивается в момент пресечения преступления или явки виновного с повинной. Ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности. Перевозка означает перемещение наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенное с использованием любого вида транспортного средства и в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного Федеральным законом "О наркотических средствах или психотропных веществах". Одним из дискуссионных вопросов в не такой уж большой практике расследования дел о преступлениях, связанных с наркотиками и психотропными веществами, является вопрос об отграничении незаконной перевозки наркотических средств и психотропных веществ от незаконного хранения наркотических средств (ч. 1 ст. 228 УК). Судебная практика выработала по этому вопросу следующие критерии отличия одного состава преступления от другого: - обязательное использование транспортного средства; - количество наркотика, превышающее, как правило, одноразовую дозу потребления; - более или менее значительный объем в случаях, когда предметом преступления являются наркотикосодержащие растения; - сокрытие наркотического средства или психотропного вещества (под сиденьем автомашины, в багажнике и т. п.) (см.: Радченко В. И. Некоторые вопросы судебной практики по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами <*>). -------------------------------- <*> См.: БВС РФ. 1998. N 10. С. 7.

Исходя из этих критериев, суды не рассматривают перемещение виновным лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве (ниже размера средней разовой дозы потребления), предназначенного для личного потребления, как незаконную перевозку. Не подпадает под признаки незаконной перевозки хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления. Изготовлением признаются действия, в результате которых на основе наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров получены готовые к использованию и потреблению формы наркотических средств, психотропных веществ или содержащие их лекарственные средства. Переработка - это рафинирование (очистка от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов, либо повышение в такой смеси (препарате) концентрации указанных средств или веществ. Действия виновного, направленные на снижение в твердой или жидкой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества в целях получения одного или нескольких готовых к употреблению наркотических средств или психотропных веществ, также следует рассматривать как переработку наркотических средств или психотропных веществ. Практика расследования уголовных дел о преступлениях, связанных с наркотиками, показывает, что наиболее распространенными в незаконном обороте являются наркотические средства, полученные в результате изготовления и переработки сырья из конопли и мака. С целью удобства потребления, транспортировки и повышения наркотической активности растительное сырье подвергают переработке. Например, получение наркотических средств из растения конопли включает: измельчение, просушивание, просеивание, прессование, экстракцию, упаривание и другие манипуляции. В зависимости от способа переработки различают три основных наркотических средства из конопли: марихуана, гашиш и гашишное масло. Марихуана - приготовленная смесь высушенных или невысушенных верхушек с листьями и остатками стеблей любых сортов конопли. Гашиш - специально приготовленная смесь отделенной смолы, пыльцы растения конопли или смесь, приготовленная путем обработки (измельчения, просеивания и т. д.) верхушек растения конопли, независимо от того, какая форма придана смеси - таблетки, пилюли, спрессованные плитки, пасты, порошки и др. Гашишное масло - раствор или вязкая масса, полученная из частей растений любых видов и сортов конопли путем извлечения (экстракции) различными растворителями или жирами. При квалификации содеянного важное значение имеет размер изъятых у виновного наркотических средств или психотропных веществ. Часть 1 ст. 228 УК может быть вменена виновному лишь при наличии крупного размера наркотических средств или психотропных веществ или их аналогов, который устанавливается согласно примечанию 2 к ст. 228 УК РФ. Крупный размер ущерба описан в Постановлении Правительства РФ N 76. Судебная практика по-разному подходит к уголовно-правовой оценке незаконных действий, связанных с изготовлением, переработкой, перевозкой, пересылкой наркотических средств или психотропных веществ, в случае отсутствия стремления у виновного использовать эти опасные средства или вещества для передачи другим лицам. Такая оценка во многом определена позицией высшей судебной инстанции по этому вопросу. Суть ее заключается в том, что хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления, не может квалифицироваться как незаконная перевозка. В последнее время особенно широкое распространение получило кустарное изготовление наркотических средств, получаемых из конопли и мака. В частности, признаками кустарного изготовления ацетилированного опия (полусинтетического средства, получаемого путем ацетилирования опия или экстракта маковой соломы и содержащего в своем составе моноацетил морфин, диацетилморфин, ацетилкодеин либо их смеси) являются наличие у подозреваемых маковой соломы, ее настоек, опия, экстракционного опия, различных органических растворителей (ацетона, этанола, этилацетата, толуола, растворителей 645, 646, 647, 648, 650, Р-5), тампонов, бинтов, пропитанных бурым веществом, а также уксусного ангидрида (жидкости с запахом уксусной кислоты) и хлористого ацетила <*>. -------------------------------- <*> См.: Распространенные наркотические средства. М., 1992. С. 30 - 31.

Важно отметить, что правоохранительными органами уже в течение нескольких лет регистрируются сведения о выявленных подпольных лабораториях, производящих наркотические средства и психотропные вещества. В незаконное производство наркотиков и психотропных веществ организаторами преступных группировок вовлекаются квалифицированные специалисты-химики, работающие на крупных предприятиях химической промышленности, в научно-исследовательских институтах и высших учебных заведениях. Характерно, что в самой "старой" предыдущей редакции УК не было специальной нормы об ответственности за создание или содержание таких лабораторий, производство в них наркотических средств и психотропных веществ. Однако Пленум Верховного Суда Российской Федерации в Постановлении от 27 мая 1998 года N 9 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" (БВС РФ. 1998. N 7) уже тогда предлагал судам квалифицировать производство наркотических средств или психотропных веществ, т. е. действия, направленные на их серийное получение, как незаконное изготовление наркотических средств или психотропных веществ. Это, безусловно, и на сегодня не отражает характер и степень общественной опасности рассматриваемого преступления. В части 1 ст. 228.2 УК РФ, введенной в УК РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ, уже предусмотрена уголовная ответственность за нарушение правил производства... инструментов или оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем,.. но только если это деяние совершено лицом, в обязанности которого входит соблюдение указанных (определенных) правил. Как видим, здесь ответственность несет специальный субъект. Поэтому если частное лицо изготовило инструменты или оборудование кустарным способом для производства наркотиков, то оно не несет ответственности по ст. 228.2 УК РФ (см. комментарий к ст. 228.2 УК РФ). Субъективная сторона составов преступлений, предусмотренных частями 1 - 2 ст. 228 УК, характеризуется виной в виде прямого умысла, но при этом должна отсутствовать цель сбыта средств, веществ и их аналогов, указанных в ч. 1 ст. 228 УК РФ. Виновный сознает, что совершает указанные в диспозициях незаконные действия с наркотическими средствами или психотропными веществами, и желает их совершить. Субъектом преступлений, предусмотренных ч. ч. 1 - 2 ст. 228 УК, может быть лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста. В примечании к ст. 228 УК предусмотрен специальный вид освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием. В соответствии с этим примечанием лицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Настоящая норма направлена на стимулирование оказания добровольно раскаявшимися правонарушителями содействия правоохранительным органам, которые сталкиваются с объективными и субъективными трудностями при выявлении источников и каналов сбыта наркотиков, установлении всех участников преступления. Известно, что только 10% всех преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, выявляются в процессе оперативно-розыскной и процессуальной деятельности. Тем не менее высшая судебная инстанция не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности лица хоть и не сдавшего наркотические средства или психотропные вещества в связи с отсутствием у него таковых, но активно способствовавшего раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем. Дискуссионным в судебно-следственной практике является вопрос о добровольной сдаче наркотических средств и психотропных веществ. Под добровольной сдачей указанных средств и веществ понимается выдача их лицом представителям власти при реальной возможности распорядиться ими иным способом. Признаками добровольной сдачи являются собственное желание лица передать наркотические средства или психотропные вещества представителям власти и наличие у него возможности (альтернативы) распорядиться этими средствами или веществами по своему усмотрению (употребить, спрятать, сбыть и т. д.). Отсутствие хотя бы одного из этих признаков не позволяет говорить о добровольной сдаче и ставить вопрос об освобождении от уголовной ответственности (примечание 1 к ст. 228 УК). Поэтому сдачу наркотических средств или психотропных веществ лицом, в отношении которого применяются принудительные меры воздействия (оперативно-розыскные или процессуальные), нельзя рассматривать как добровольную, поскольку в этих обстоятельствах лицо вынуждено передать наркотические средства или психотропные вещества представителям власти (иначе они изымут их в принудительном порядке) и у него нет реальной альтернативы распорядиться ими каким-либо другим образом. В этой связи выдача лицом наркотических средств или психотропных веществ по предложению следователя перед началом производства в помещении выемки или обыска не должна исключать уголовной ответственности, но может быть рассмотрена судом как смягчающее обстоятельство при назначении наказания.

Статья 228.1. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

Комментарий к статье 228.1

Производство наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов означает действия, направленные на их серийное получение. Под сбытом указанных в законе средств и веществ следует понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т. д.), а также иные способы распространения, например путем введения инъекций данных средств или веществ. Однако не может считаться незаконным сбытом введение инъекций, если наркотическое средство или психотропное вещество принадлежит самому потребителю. Об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителями, так и другие обстоятельства дела: приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка и т. д. Сбыт наркотических средств или психотропных веществ считается оконченным преступлением с момента перехода их в фактическое владение другого лица. Форма передачи наркотических средств или психотропных веществ может быть различна, но она не влияет на правовую квалификацию. Виновное лицо для сбыта может использовать тайники, условленные места, третьих лиц, осуществлять переброску через заграждения исправительных учреждений и т. д. При этом надлежит иметь в виду, что ответственность за сбыт наркотических средств или психотропных веществ наступает независимо от их размера. Действия лица, сбывающего под видом наркотических средств или психотропных веществ какие-либо иные средства или вещества с целью завладения деньгами или имуществом граждан, надлежит квалифицировать как мошенничество. Если лицо добросовестно заблуждалось относительно реализуемых препаратов, то его действия следует квалифицировать как покушение на сбыт наркотических средств или психотропных веществ. Покупатели в этих случаях при наличии предусмотренных законом оснований могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотических средств или психотропных веществ. Для наличия признаков рассматриваемого состава преступления не имеет значения, каким образом покупатель распорядится наркотическими средствами или психотропными веществами: использует для личного потребления, обменяет на вещи, передаст на хранение другому лицу и т. д. Однако если виновное лицо заведомо знает, что наркотические средства или психотропные вещества будут использоваться покупателем для совершения других преступлений (например, для совершения квартирной кражи, склонения к потреблению наркотических средств или психотропных веществ), то его действия образуют совокупность преступлений и их следует квалифицировать как сбыт наркотических средств или психотропных веществ и пособничество в совершении соответствующих преступлений. Установление цели сбыта при совершении незаконных действий с наркотическими средствами или психотропными веществами вызывает большие сложности в следственно-судебной практике. В этой связи Пленум Верховного Суда Российской Федерации указывает, что об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителем, так и другие обстоятельства дела: приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка и т. д. Необходимо отметить, что судебная практика не рассматривает большое количество изъятых у виновного лица наркотических средств или психотропных веществ качестве бесспорного доказательства, свидетельствующего о незаконных приобретении и хранении с целью сбыта наркотических средств или психотропных веществ, а требует, чтобы оно принималось во внимание лишь в совокупности с другими данными, свидетельствующими о цели сбыта. Пересылка фактически и юридически является перемещением наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов в виде почтовых, багажных отправлений, нарочным либо иным способом, когда транспортировка этих средств осуществляется в отсутствие отправителя. Преступление считается оконченным с момента совершения одного из указанных в законе действий. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет. О совершении преступления группой лиц по предварительному сговору см. ч. 2 ст. 35 УК. О понятии крупного размера сказано в Постановлении Правительства РФ N 76. Ответственность по п. "в" ч. 2 комментируемой статьи несет совершеннолетнее лицо, а потерпевшим выступает лицо, которое не достигло возраста 18 лет. Понятие организованной группы представлено в ч. 3 ст. 35 УК. Использование своего служебного положения (п. "б" ч. 3) означает, что лицо при совершении указанных деяний использовало предоставленные ему по службе или по занимаемой должности полномочия, управленческие функции в коммерческих организациях, возможности государственного или муниципального служащего или иные возможности, обусловленные служебным положением виновного. Согласно п. "в" ч. 3 ст. 228.1 УК виновному должно быть заведомо известно, что потерпевший не достиг возраста 14 лет. О понятии особо крупного размера см. Постановление Правительства РФ N 76. Вышеназванные правила установлены в различных законодательных и подзаконных нормативных актах (см.: Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности"; Положение о порядке ввоза в Российскую Федерацию и вывоза из Российской Федерации наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 13. Ст. 1350; Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. N 2. Ст. 219; Правила ведения и хранения специальных журналов регистрации операций, связанных с оборотом наркотических средств и психотропных веществ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2000. N 33. Ст. 3397 и др.). Нарушение указанных правил может осуществляться путем действия или бездействия. Оно может, например, выражаться в нарушении порядка ведения и хранения специальных журналов регистрации операций, связанных с оборотом наркотических средств или психотропных веществ. Установленные правила обязывают юридических лиц, осуществляющих деятельность, связанную с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в обязательном порядке вести журналы регистрации. В журнале должны отражаться любые операции при осуществлении деятельности, в результате которых изменяются количество и состояние наркотических средств или психотропных веществ. Записи в журнале регистрации осуществляются лицом, ответственным за его хранение, чернилами, в хронологическом порядке, непосредственно после каждой операции, на основании документов, подтверждающих совершение этой операции (в отдельной графе журнала регистрации указываются наименование, номер и дата этих документов). Указанные документы или их копии, заверенные в установленном порядке, подшиваются в отдельную папку, которая хранится вместе с журналами регистрации. Каждая запись в журнале регистрации заверяется подписью лица, ответственного за его ведение и хранение. Подчистки и незаверенные исправления в журнале регистрации не допускаются. Журнал регистрации должен храниться в металлическом шкафу (сейфе), ключи от которого находятся у лица, ответственного за его ведение и хранение. Оконченным преступление признается с момента нарушения правил производства, хранения и обращения с наркотическими средствами или психотропными веществами, а также с веществами, инструментами или оборудованием, используемыми для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, независимо от наступления или создания реальной угрозы наступления общественно опасных последствий (выхода таких средств, веществ из-под контроля и поступления их в незаконный оборот). Состав преступления - формальный. Субъективная сторона характеризуется умышленной или неосторожной формой вины. Субъект преступления - специальный - лицо, в обязанности которого входит соблюдение соответствующих правил. Корыстные побуждения (ч. 2 ст. 228.2 УК) предполагают наличие мотива получения материальной выгоды для виновного либо других лиц или намерение избавиться от материальных затрат. Под вредом здоровью человека следует понимать по неосторожности причинение тяжкого вреда. Иные тяжкие последствия - понятие оценочное, оно, например, может характеризоваться количеством и стоимостью утраченных средств, веществ, оборудования, растений, являющихся предметом преступления. Отношение к указанным последствиям также является неосторожным. О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами, см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 9.

Статья 229. Хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ

Комментарий к статье 229

Хищение наркотических средств из государственных, общественных организаций, учреждений, предприятий любых форм собственности или у граждан - это умышленное незаконное и безвозмездное <*> завладение ими либо их изъятие в целях личного потребления или иного противоправного использования. -------------------------------- <*> "Безвозмездность" включает и достаточно редкие случаи, когда виновные пытаются, так сказать, символически (частично) оплатить изъятые наркотики.

Для квалификации по ст. 229 УК не имеет значения, кому именно принадлежали наркотики - государственным или общественным, смешанным, частным предприятиям, учреждениям, организациям либо отдельным гражданам, владеющим ими правомерно или противозаконно. В связи с созданием частных по форме собственности лечебных учреждений хищение из них наркотиков должно квалифицироваться по ст. 229 УК. Хищением считается также сбор наркотикосодержащих растений либо их частей (коробочек и стеблей мака, стеблей конопли и т. п.) с земельных участков сельскохозяйственных и иных предприятий и с земельных участков граждан, на которых выращиваются эти растения (п. 11 Постановления Пленума ВС РФ от 27 мая 1998 г. N 9). Вымогательство наркотических средств или психотропных веществ - это незаконное требование их передачи в фактическое владение или юридического права на них под угрозой применения насилия либо уничтожения или повреждения имущества, а равно под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред правам или законным интересам потерпевшего или его близких. Деяния, предусмотренные ст. 229 УК, непосредственно посягающие на установленный порядок отпуска наркотических средств, - уголовно наказуемые деяния. Объективную сторону преступления образуют хищение (путем кражи, грабежа, разбоя, мошенничества, присвоения, растраты, злоупотребления служебным положением <*>) или вымогательство наркотических средств или психотропных веществ. -------------------------------- <*> Некоторые авторы среди способов совершения хищения наркотиков называют вымогательство (см., например: Икрамова М. Г. Уголовно-правовая борьба с наркоманией. Ташкент, 1982. С. 54, 66; Генайло С. П. и др. Наркомания: правовые и медицинские проблемы. Владивосток, 1988. С. 148). Однако в теории уголовного права и действующем законодательстве вымогательство не рассматривается как форма хищения. Видимо, с учетом этого законодатель поддержал предложения об установлении в новом УК РФ специальной нормы об ответственности за вымогательство наркотических средств с учетом распространенности и повышенной опасности таких деяний (Мирошниченко Н. А., Музыка А. А. Указ. соч. С. 40). В ч. 1 ст. 229 УК РФ (простой состав хищения наркотических средств и психотропных веществ) указание на эти способы отсутствует. Однако сравнительный анализ показывает, что таковыми здесь являются кража, грабеж без применения насилия, мошенничество.

Безвозмездный способ завладения такими средствами или веществами путем обмана или злоупотребления доверием следует квалифицировать как хищение в форме мошенничества. От смежных преступных деяний, предусмотренных, в частности, ст. ст. 158 - 165 УК, данное преступление отличается по предмету преступного посягательства. 4. Предметом хищения или вымогательства здесь могут быть любые наркотические средства или психотропные вещества, в том числе не находящиеся в законном обороте, а изготовленные кустарным способом и не имеющие официально установленной цены. Хищение и вымогательство наркотических средств или психотропных веществ не утрачивают общественной опасности и в случае малозначительного имущественного ущерба либо его полного отсутствия. Так, Л. и другие в поисках наркотиков проникли на хозяйственный двор колхоза и похитили из комбайна 3,5 кг пыльцы конопли, которая является отходами производства. Экспертиза признала эту пыльцу наркотическим средством - гашишем. Налицо хищение наркотического средства, совершенное путем кражи. Следует иметь в виду, что на практике возникают существенные трудности, связанные с оценкой предмета хищения или вымогательства, а также квалификацией деяния, особенно когда речь идет о завладении наркотическими средствами растительного происхождения (листья, соцветия, пыльца конопли, головки мака и т. п.). В случаях, когда последние незаконно изымаются с плантаций, приусадебных и садовых участков, такие действия зачастую ошибочно расцениваются не как хищение, а как приготовление к изготовлению наркотических средств либо их приобретение. Однако, поскольку пыльца и соцветия конопли, маковая соломка отнесены к наркотическим средствам, употребление которых возможно без дополнительной переработки, нельзя согласиться с квалификацией их сбора как приготовления к изготовлению наркотических средств. Поэтому, если наркотикосодержащие растения или их части собираются на полях сельскохозяйственных предприятий или на земельных участках граждан лицами, которые их не сеяли и не выращивали, такие действия не могут рассматриваться как хищение, а должны квалифицироваться как незаконное приобретение наркотических средств (по ч. ч. 1, 2 ст. 228 УК в зависимости от наличия цели сбыта, размера и других квалифицирующих признаков). В противном случае, даже если такие растения культивировались незаконно, собирающее их лицо (без ведома фактического владельца посевов) подлежит ответственности за хищение. Отсюда необходимость установления в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства факта культивирования наркотикосодержащих растений, заготовленных виновным лицом. Хищение наркотикосодержащих растений или частей таких растений следует квалифицировать как оконченное преступление. При применении ст. 229 УК дополнительная квалификация деяния как приобретение наркотических средств или психотропных веществ не требуется, так как оно охватывается понятием "хищение". Если же после хищения последовали такие действия, как хранение, перевозка и пересылка с целью сбыта или без таковой, а равно сбыт наркотиков, то содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 229 и 228 УК. Квалифицирующими признаками по ч. 2 ст. 229 УК являются: 1) совершение хищения либо вымогательства группой лиц по предварительному сговору; 2) лицом с использованием своего служебного положения; 3) с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, либо с угрозой применения такого насилия (насильственный грабеж). Понятие "группа лиц по предварительному сговору" определено в ч. 3 ст. 35 УК РФ. 6. Лицами, совершившими хищение либо вымогательство с использованием своего служебного положения, могут быть как должностные лица, так и иные лица, чья деятельность связана с оборотом наркотических средств или психотропных веществ. В случае совершения хищения наркотических средств или психотропных веществ лицом с использованием своего служебного положения действия квалифицируются по пункту "в" ч. 2 ст. 229 УК и дополнительной квалификации по ст. 160 УК не требуют. По этой же части рассматриваемой статьи следует квалифицировать вымогательство наркотиков, если оно совершено лицом с использованием своего служебного положения, не связанного с их охраной или хранением. Совершение хищения либо вымогательства наркотических средств или психотропных веществ с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, выражается в нанесении ударов или побоев, а также в причинении легких телесных повреждений, но не повлекших кратковременного расстройства здоровья или кратковременной утраты трудоспособности, а также в связывании жертвы или запирании ее в каком-то помещении. Угроза насилия состоит в запугивании совершить подобные действия при условии, что они не представляли опасности для жизни и здоровья в момент их применения. При этом такая угроза должна быть реальной, т. е. потерпевший в данный момент уверен в том, что лицо, угрожающее, действительно готово немедленно осуществить свои действия. Хищение либо вымогательство с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия, а также совершенные организованной группой или в отношении наркотических средств (психотропных веществ) в крупном размере, должны квалифицироваться по ч. 3 ст. 229 УК и дополнительной квалификации по ст. 162 или ст. 163 УК не требуют. Однако, если в результате указанных действий причинен тяжкий вред здоровью потерпевшего или наступила его смерть, деяния следует квалифицировать по совокупности соответственно ч. 3 ст. 229 и ст. 111 или ст. 105 УК. Одним из квалифицирующих признаков ч. 3 рассматриваемой статьи является совершение преступления организованной группой. В тех случаях, когда хищение или вымогательство наркотиков совершены устойчивой вооруженной группой (бандой) или преступным сообществом (преступной организацией), деяния надлежит квалифицировать по совокупности соответственно ч. 3 ст. 229 и ст. 209 или ст. 210 УК. Вопрос о крупном размере наркотических средств или психотропных веществ решается согласно Постановлению Правительства РФ от 07.02.2006 N 76. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной формой вины в виде прямого умысла. Виновный осознает общественную опасность хищения либо вымогательства, предвидит, что в результате их совершения он станет владельцем наркотических средств или психотропных веществ, и желает этого. Он сознает также противоправный, безвозмездный характер завладения такими средствами или веществами. Ошибочное представление лица о принадлежности похищенных наркотических средств или психотропных веществ тому или иному собственнику не влияет на квалификацию содеянного. При ошибке относительно правового статуса предмета преступного посягательства возможны два варианта уголовно-правовой оценки содеянного. 1. В случаях, когда лицо ошибочно полагает, что завладевает бесхозными наркотическими средствами или психотропными веществами, а в действительности эти средства принадлежат тому или иному собственнику, такая ошибка исключает ответственность за хищение наркотических средств или психотропных веществ и действия лица следует квалифицировать по соответствующим частям ст. 228 УК. 2. В случаях ошибочного представления виновного о том, что он противоправно изымает наркотические средства или психотропные вещества у юридических или физических лиц, владеющих ими правомерно или незаконно, хотя в действительности эти средства или вещества не имели собственника, содеянное надлежит квалифицировать как покушение на преступление, предусмотренное ст. 30 и ч. ч. 1 или 2, 3 ст. 229 УК, и как оконченное преступление, предусмотренное ч. ч. 1 или 2 ст. 228 УК. Если лицо имело умысел на хищение наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере, но он не был осуществлен по не зависящим от виновного обстоятельствам, лицо должно отвечать не за фактическое оконченное хищение наркотических средств или психотропных веществ в небольших размерах (ч. 1 ст. 229 УК), а за покушение на хищение в крупном размере (п. "б" ч. 3 ст. 229 УК). Субъектом рассматриваемого преступления является лицо, достигшее 14-летнего возраста, а также должностное или иное лицо, чья производственная деятельность связана с оборотом наркотических средств или психотропных веществ.

Название документа